（国际法学专业论文）跨国公司社会责任的国际法律规制.pdf

内容摘要 内容摘要 本文从跨国公司的角度出发，论证强调社会责任是解决全球化过程跨国公司 产生的社会问题的一个重要途径，并就在国际法律层面构建跨国公司的社会责任 制度提出建议，着力展示国际法律制度因应跨国公司社会责任的要求进行制度调 适和制度构建中面临的新课题。 第一章通过对公司社会责任理念进行阐述和历史回顾，指出公司社会责任是 随着经济和社会变迁而变化的。当前，跨国公司的全球化运营给国际社会带来了 负面影响，跨国公司成了公司社会责任主要指向，国际社会对于规范跨国公司社 会责任有需求，并且跨国公司加入了履行社会责任的潮流。 第二章是关于现行跨国公司社会责任国际法律规范。国际组织在跨国公司社 会责任的规范上作了很多努力，并形成了多层次的规范体系，但这些规范在效力、 内容、模式等方面上都存在诸多不足。这些问题其实存在着国际经济法律制度供 给不足的深层次原因。 第三章论述，在目前无法根本改变国际经济立法供给不足现状的情况下，可 以通过新型的立法方式，适度加强目前跨国公司社会责任国际规范领域软法的 “硬度，并与全球治理模式下的多层次规范体系配合，达到较为良好的效果。 关键词：跨国公司；社会责任；国际规范 a b s t r a c t w i t hav i e wf r o mt h em u l t i n a t i o n a lc o r p o r a t i o n s ( m n c s ) ，t h i sa r t i c l ed i s c u s s e sa w a yt or e s o l v et h es o c i a li s s u e sa r i s i n gf r o mt h eg l o b a lo p e r a t i o no fm n c sb y e m p h a s i z i n gc o r p o r a t es o c i a lr e s p o n s i b i l i t y ( c s r ) ，p r o p o s e sa ni n t e r n a t i o n a ll e g a l r e g i m eo fc s ro fm n c s ，a n df o c u s e s0 1 1t h en e wp r o b l e m so ft h ec s ro fm n c s a r i s i n gf r o mt h et r a d i t i o n a li n t e r n a t i o n a ll e g a lr e g i m e b yt h ec l a r i f i c a t i o na n dh i s t o r yr e v i e wo fc s r , c h a p t e rlf i g u r e so u tt h a tc s r v a r i e sa st h ee c o n o m i ca n ds o c i a lv i c i s s i t u d e n o w a d a y s ，m n c sa r et h em a j o rt a r g e t o fc s r , b e c a u s em n c sh a v ec a u s e ds o m es e r i o u sh a r m f u li m p a c t so nt h e i n t e r n a t i o n a ls o c i e t y t h e r e f o r e ，i n t e r n a t i o n a ls o c i e t yd e m a n d sr e g u l a t i o n so nm n c s b yc s r , a tt h em f f lt i m e ，m n c s s t a r tt oi m p l e m e n tc s r0 1 1t h ev o l u n t a r yb a s i s c h a p t e r2i sa b o u tt h ea c t u a li n t e r n a t i o n a li n s t r u m e n t so fc s ro fm n c s i n t e r n a t i o n a lo r g a n i z a t i o n sm a k eg r e a te f f o r t si nt h er e g u l a t i o no fc s ro fm n c s ，a n d f o r mam u l t i l e v e ls y s t e mo fr e g u l a t i o n s b u tt h e s ei n t e r n a t i o n a li n s t r u m e n t sh a v e d e f e c t si nf o r c e , c o n t e n t , m o d ea n ds oo n t h e s ed e f e c t sa l s or e f l e c tad e e pr e a s o ni n t h ei n s u f f i c i e n ts u p p l yo fi n t e r n a t i o n a le c o n o m i cl e g a lr e g i m e c h a p t e r3p r o p o s e sn e wt y p e so fl e g i s l a t i o n , w h i c hc o u l ds t r e n g t h e nt h ep o w e ro f s o f tl a w s o fc s ro fm n c s m o r e o v e r , c o m b i n i n gw i n lg l o b a lg o v e r n a n c et of o r ma m u l t i l e v e lr e g i m ew o u l db eah e l p f u lw a y , u n d e rt h es i t u a t i o no fi n s u f f i c i e n ts u p p l y o fi n t e r n a t i o n a le c o n o m i cl e g a lr e g i m e k e yw o r d s ：m u l t i n a t i o n a lc o r p o r a t i o n s ；c o r p o r a t e s o c i a l r e s p o n s i b i l i t y , i n t e r n a t i o n a lr e g u l a t i o n 厦门大学学位论文原创性声明 兹呈交的学位论文，是本人在导师指导下独立完成的研究成果。 本人在论文写作中参考的其他个人或集体的研究成果，均在文中以明 确方式标明。本人依法享有和承担由此论文产生的权利和责任。 声明人( 签名) ：王带之 硼7 年4 月z 乡e l 厦门大学学位论文著作权使用声明 本人完全了解厦门大学有关保留、使用学位论文的规定。厦门大 学有权保留并向国家主管部门或其他指定机构送交论文的纸质版和 电子版，有权将学位论文用于非营利目的的少量复制并允许论文进入 学校图书馆被查阅，有权将学位论文的内容编入有关数据库进行检 索，有权将学位论文的标题和摘要汇编出版。保密的学位论文在解密 后适用本规定。 本学位论文属于 1 、保密() ，在年解密后适用本授权书。 2 、不保密( ) 作者签名： 导师签名： 王希之 酯辑洚 日期：诩年a - 月2 弓e 1 日期：砷年叩月x re l 弓l 言 引言 从2 0 世纪7 0 年代起，跨国公司伴随着经济全球化的进程在全世界范围蓬勃 发展。在跨国公司推进世界经济发展的同时，也带来了诸多负面的社会影响。一 方面，跨国公司享受着国际投资自由化带来收益的同时，另一方面，传统的国内 法制已不足以有效应对跨国公司带来的新问题。此时，对跨国公司进行社会责任 的规范的呼声越来越高。作为应对公司负面影响的理论，公司社会责任是随着公 司在社会中角色变化而变化的。在近一个世纪的发展过程中，如果说2 0 世纪的 企业社会责任运动大都是各国国内的现象，主要致力于本国一些具体问题的解决 的话，而自2 0 世纪末期开始，随着经济全球化和跨国公司对世界影响的与日俱 增，跨国公司的负面影响日渐显现，公司社会责任的关注点便转移到跨国公司身 上。 当前对跨国公司进行社会责任国际法律规制反映了国际投资法在继国家发 展、市场自由之后的社会正义( 可持续发展) 的第三波浪潮。在第三波浪潮中， 更多的国际社会主体参与，使得国际投资领域的关系进一步复杂化，国际投资法 也从民族国家全权主导下的传统南北矛盾走向更加复杂的发达国家与发展中国 家之间的发展矛盾、人类经济增长与生态平衡之间的天人矛盾、民族国家的经济 发展主义与全球市民运动的复杂交织的矛盾网络。自此，社会加入到传统国际投 资领域的政府与市场两者关系之中，这种现状要求创建一个以公众利益为出发点 的国际投资全球治理机制，而要求对跨国公司社会责任进行国际规范是这个治理 机制中的一部分。 跨国公司社会责任的国际法律规制 第一章跨国公司社会责任国际法律规制的背景 跨国公司社会责任的提出是与公司社会责任理念的逐步成熟和跨国公司负 面社会影响日益扩大相关联的，并且随着国际经济立法一体化的趋势，在国际社 会上有了对跨国公司社会责任进行国际法律规制的需求和可能。 第一节公司社会责任的提出与跨国公司的负面社会影响 公司社会责任最早是针对国内公司运营过程中产生的负面影响，到了2 0 世 纪末，跨国公司作为经济全球化的主要推动者和受益者，在其规模和实力飞速发 展的同时，因为其特殊性给社会造成的负面影响越来越严重，传统国内法在规范 跨国公司行为上的不足日益突出，跨国公司社会责任作为应对跨国公司负面社会 影响的提法得到国际社会、学界的广泛关注。 一、公司社会责任理念 ( 一) 公司社会责任的概念 传统公司法理论认为，公司的所有权属于股东，因此，公司存在的目的在于 使股东获得最大利益，这些利润最终应该归属于股东。公司制度是现代市场机制 的核心，但公司的出现也带来了一些消极现象，如一些公司只顾追求股东和经营 者的利益，而漠视劳动者、消费者、债权人、竞争者和社会公众利益。因此，近 年出现了公司社会责任的概念，强调公司对非股东利益相关者( s t a k e h o l d e r s ， 是指那些股东以外的影响公司的决定、政策和经营或者受公司的决定、决策和经 营影响的个人以及组织，以下简称“利益相关者) 的义务。 公司社会责任( c o r p o r a t es o c i a lr e s p o n s i b i l i t y ) ，指公司在谋求股东利益最大 化之外所负有的维护和增进社会利益的义务。从广义上讲，公司社会责任是公司 。关于公司社会责任的概念较详细的讨论见：卢代富公司社会责任的经济学与法学分析【m 】北京：法 律出版社，2 0 0 2 6 6 - 9 5 o e c dp r i n c i p l e so fc o r p o r a t eg o v e r n a n c ep r i n c i p l ei i i ，o r g a n i z a t i o nf o re c o n o m i cc oo p e r a t i o na n d d e v e l o p m e n t , 19 9 9 ：5 2 第一章跨国公司社会责任国际法律规制的背景 的法律义务和道德义务，或者正式制度安排和非正式制度安排的统一体。当然法 律义务和道德义务，正式制度安排和非正式制度安排的界线是随着社会变迁而变 化的。一般而言，公司社会责任包括但不限于：对雇员的责任、对消费者的责任、 对债权人的责任、对环境、资源的保护与合理利用的责任、对社区的责任、对社 会福利和社会公益事业的责任。 公司社会责任是对传统的股东利润最大化原则的修正和补充，是在对传统公 司理论的反思和不满中发展起来的。公司社会责任理论主张，公司的目的是二元 的：除了追求利润外，还应当保障和提升社会利益。公司作为在社会中生存和运 作的经济实体，除了资本和机器这些客观的物质外，公司更多的是作为一种社会 现象而存在，并且公司吸纳和整合社会资源，运用社会资源为股东创造财富。因 此公司不仅应当为投资者创造价值，也应当为公司利益相关者和社会创造价值。 公司社会责任理念在法学上的应用目的在于最大限度地克服法律本身所固有的 止恶有余、扬善不足的弱点，适当纠正过分强调以公司营利为本、以股东利益为 重的传统公司法理念，谋求一套适当的因应理论和制度以强化公司社会责任。圆 ( 二) 关于公司社会责任的论争 公司社会责任理论最早出现于美国。在2 0 世纪3 0 年代，美国哈佛大学法学 院的贝尔( a d o l f a b e r l e ) 与多德( e m e r r i c kd o d d ) 两位教授就引发了著名的 论战。贝尔代表了传统的公司理论观点，认为公司管理者是只受股东委托、唯股 东利益是从的股东权益受托人。多德立即表示了强烈的反对，在他看来，公司是 既有盈利功能，又具有社会服务职能的经济机构，公司管理者不仅受托于股东， 而且受托于更为广泛的社会，包括对雇员、消费者和广大公众负有社会责任。 此 后，又有大量著名学者加入了有关公司社会责任正当性的争论。持反对观点的包 括美国诺贝尔经济学奖得主弗里德曼、英国诺贝尔经济学奖得主哈耶克和当代最 富盛名的法经济学家波斯纳，他们的观点认为：公司如果承担利润之外的社会责 任，将增加公司的成本，增加消费者的花费，最终危及公司的生存。另一方，包 括安德鲁斯、孔茨、格里芬和德鲁克等著名经济学家和管理学家则认为，公司的 。卢代富公司社会责任的经济学与法学分析【m 】北京：法律出版社，2 0 0 2 9 7 1 0 0 。谭深，刘开明主编跨国公司的社会责任与中国社会 m 】一匕京：社会科学文献出版社，2 0 0 3 1 3 7 。w e l l s ，h a r w e l l t h ec y c l e so fc o r p o r a t es o c i a lr e s p o n s i b i l i t y ：ah i s t o r i c a l 黜揪删v cf o rt h e t w e n t y - f i r s tc e n t u r y 【j 】k a n s a sl a wr e v i e w , 2 0 0 2 ，n o v e m b 百( 51 ) ：8 2 9 6 3 跨国公司社会责任的国际法律规制 目的和存在必须在社会之中，因此公司应当履行社会责任。真正使得源于贝尔和 多德发起的论战趋于平息的是科斯“产权理论被人们普遍接受。科斯认为“公 司的性质 在于，通过公司组织生产比通过市场组织生产更能节约交易费用，公 司的真正权力来源于由利益相关者组成的集团所有各方，而唯利润最大化是从的 “市场机制并不可能存在。另外，包括诺贝尔经济学家得主刘易斯和阿尔钦在 内的众多著名经济学家，还在“团队生产理论 、“团队中的道德风险”理论中， 阐述了公司必须重视除股东之外的其他利益相关者的利益。目前，多数的公司 理论文献均认为公司应负社会责任。 其实，分析理论界的争论，可以发现不论正反观点，在一个问题上的意见是 一致的：与公司盈利的经济行为同时发生的，还有公司的社会行为，并同时产生 了社会问题。对于公司社会责任的争论只是在于这些社会问题该由谁来承担、由 谁来承担会更有效。反对公司负有社会责任意见认为，公司已经纳税，这些责任 应该由政府承担；支持公司负有社会责任观点认为，公司对社会的影响是在公司 日常运营的时时刻刻，政府无法完全替公司履行社会责任。 ( 三) 公司社会责任的社会观念流变 与理论界“论争 相应的，是现代社会对公司履行社会责任的呼声和压力的 不断增强。回顾美国关于公司社会责任实践的流变，可以发现“公司社会责任 在不同的时期往往有着不同的涵义。例如，第二次世界大战前仅指公司向童子军、 社区和当地医院等所为的慈善捐款。在第二次世界大战结束后的初期，凡是公司 所为的资助社会团体、社区、学校、宗教组织的行为都被统称为公司社会责任。 后来人们认为，公司还有保持较低的物价、增加出口、减少进口、根据财力控制 工资的高低的社会责任。除了这些较为传统的公司社会责任的形式，安全及生态 问题也引起了人们的高度重视，以至于贯彻公司社会责任的约束从自愿型的规劝 发展到强制型的立法，如关于劳动安全、招聘少数裔、控制污染。这些新兴的事 项都构成了现代意义上的公司社会责任的重要内容。到了2 0 世纪6 0 年代，公司 社会责任多指环保主义思想，2 0 世纪7 0 年代则是消费者权益运动，而自2 0 世 纪8 0 年代以来，公司社会责任则被普遍理解为公司对股东之外的利益相关者的 国关于这些争论详见：卢代富公司社会责任的经济学与法学分析【m 】北京：法律出版社，2 0 0 2 3 - 5 9 及刘俊海公司的社会责任【m 】北京：法律出版社，1 9 9 9 4 2 5 6 4 第一章跨国公司社会责任国际法律规制的背景 责任。 从2 0 世纪9 0 年代开始，公司社会责任的行动者开始把视线转向了那些主要 在第三世界生产产品的跨国公司，而西方的消费者也越来越关心他们购买的商品 是否符合基本的人权和环保标准。不断高涨的社会责任运动同样影响到了西方国 家的投资者，他们甚至发起了社会责任投资运动，倡导“道德投资一。英国伦敦 股票交易所和金融时报于2 0 0 0 年7 月3 1 日推出金融时报道德指数，旨在提 倡和促进道德投资。消费者和投资者的行动直接影响到公司大股东和董事的决 策，越来越多的跨国公司股东和董事要求其管理层实施负责任的行为准则。圆 从这个简短的历史回顾可以看出，公司社会责任的观念是在与传统经济观念 相对抗的过程中缓慢发展起来的。现在，公司社会责任观念继续发展和扩大，根 本原因在于，加速的经济全球化活动不断地改变社会。在这种情形下，公司社会 责任更多来源于公司跨国活动对全球社会产生的影响。 二、跨国公司的负面社会影响 ( 一) 跨国公司的特点 跨国公司( m u l t i n a t i o n a lc o r p o r a t i o n s ) 的法律特征有二：其一，跨国公司是 一个集合体，它由两个或两个以上的成员公司集合而成，这些成员分别依两个或 两个以上的国家的法律组建而成，或者在两个以上国家有法定住所。其二，跨国 公司成员之间存在以股权为基础的法律联系，并存在事实上的控制和管理关系。 跨国公司是公司追求规模效应、经验效应、范围效应，以实现利润最大化的 必然结果，也是经济全球化的产物，但目前跨国公司的母国多为发达国家。据联 合国贸发会议( u n c t a d ) 估计，目前总共约有7 7 ，0 0 0 个母公司和超过7 7 0 ， 0 0 0 个国外子公司。跨国公司仍主要来自三大区域一欧盟、日本和美国，2 0 0 4 年跨国公司世界1 0 0 强有8 5 家是这三大区域的公司。 跨国公司的形成多经过如下几个阶段：1 向海外出口产品；2 在海外建立 销售组织：3 向生产和销售跨国公司产品的外国公司出售专利和专有技术使用 。刘俊海公司的社会责任【m 】北京：法律出版社，1 9 9 9 6 窜谭深，刘开明主编跨国公司的社会责任与中国社会【m 】北京：社会科学文献出版社，2 0 0 3 6 7 u n i t e dn a t i o n sc o n f e r e n c eo nt r a d ea n dd e v e l o p me n t w o r l di n v e s t m e n tr e p o r t 2 0 0 6 ：f d if r o md e v e l o p i n ga n dt r a n s i t i o ne c o n o m i e s 【r 】n e wy o r ka n dg e n e v a ：u n i t e dn a t i o n s ， 2 0 0 6 3 4 3 5 跨国公司社会责任的国际法律规制 的许可证；4 建立起国外的制造设施；5 从高层到基层的管理都实现跨国化： 6 公司股票的所有权跨国化；7 在全球范围内协调经营活动。 走出国门的根本目的当然是获取利润。从第一阶段到第三阶段的跨国公司用 显而易见的合法手段追求利润。当公司进入第四阶段时，这个过程较复杂。从理 论上讲，在这个阶段，管理者将会选择拥有最大竞争优势的国家生产产品，在全 世界范围内，进行劳动力成本、生产率、贸易合同和币值波动的交换，以世界范 围的竞争优势为依据来扩大或收缩生产。 跨国公司的规模化、全球化发展向诸多传统制度、管理提出挑战。大的跨国 公司除了有强大的经济力量外，还有影响技术、政治、环境和文化的力量。之所 以存在这些力量，部分原因是这些公司拥有的巨大的收入和资产。除了少数国家 之外，跨国公司是唯一的具备在规模上、技术上和经济上全面影响人类全球事务 的力量。许多东道国在经济上和政治上都太弱小，无法迫使跨国公司执行某种 行为标准。没有政府的干预和激励，跨国公司自然认为，生产和利润是首要的。 更何况许多东道国在社会责任方面的认识和法律，甚至都没有跨国公司自身所自 觉执行的标准高。并且全球化使得资本可以自由选择可以使利润最大化的地方， 如最便宜的劳动力，最宽松的法律，最低税收，最多资助，而将风险转移给第三 方。 ( 二) 跨国公司的负面社会影响 跨国公司因为其全球化经营，其造成的社会问题与传统公司相比有其特殊 性。跨国公司在人权、劳工、环境和东道国社会等方面的影响是最为明显的。 1 在人权方面 跨国公司侵害人权的行为表现在多方面，主要包括不重视安全保护问题，不 执行工会政策，在劳动条件、保护、管理方面的懈怠，不符合东道国的法律政策， 工人的基本人权得不到保障，更不用说为国际认可的工人权，包括结社权，集体 谈判的权利，职业安全等。另外，跨国公司在东道国开设有严重污染和公害的工 厂，给当地人民的环境、生活，甚至生命财产带来损害。跨国公司还可能不注意 国d o n a l d s o n ，t h o m a s t h ee t h i c so fi n t e r n a t i o n a lb u s i n 岱s 【m 】n c wy o r k ：o x f o r du n i v e r s i t yp r e s s , 1 9 8 9 3 1 b a c k e rl a r r yc a t a m u l t i n a t i o n a lc o r p o r a t i o n s ，t r a n s n a t i o n a ll a w ：t h eu n i t e dn a t i o n s n o r m so n t h cr e s p o n s i b i l i t i e so ft r a n s n a t i o n a lc o r p o r a t i o n sa s ah a r b i n g e ro fc o r p o r a t es o c i a lr e s p o n s i b i l i t yi i i i n t e r n a t i o n a ll a w 【j 】c o l u m b i ah u m a nr i g h t sl a wr e v i e w , 2 0 0 6 , w i n t e r ( 3 7 ) ：31 0 6 第一章跨国公司社会责任国际法律规制的背景 产品对消费者健康的损害与安全问题，从而对消费者造成损害 2 在劳工方面 跨国公司经营方式的变化导致劳资地位的巨大变化。跨国公司的全球投资及 生产行为，弱化了政府的干预能力和劳工的谈判能力。跨国公司可以在全球范围 内进行资源调配，不断地将生产基地或采购地向低劳动成本的地区转移，并以此 为谈判筹码压低生产基地所在国的劳工工资、生产安全保障、环境保护水准、政 府监管标准。o 并且对于生产与贸易类的跨国公司，经营和生产方式发生很大变 化，跨国公司只保留最核心的和利润最高的研发、设计、市场上，而把具体产品 的生产交由制造商。这种生产关系使公司与社会及其他相关利益群体之间的关系 复杂化。跨国公司对供货商工厂的劳动标准、工作环境和条件、安全生产和环保 状况都不再负直接责任，对产品生产地的就业、社会发展状况没有任何直接责任。 这不仅仅是因为跨国公司不再直接拥有和负责生产，更因为产品的生产地可以无 限制地流动到生产价格最低、交货时间最快的地方。 3 在环境保护和可持续发展方面 跨国公司的经济活动对发展中国家乃至全球生态与环境造成破坏和污染的 主要方式有：( 1 ) 发展中国家普遍实行较低的环境标准，跨国公司将污染大、 耗能高产业、特别是发达国家已淘汰的技术、设备、生产工艺、产品、危险废物 等，通过投资方式转移到发展中国家，然后通过国际贸易低价买进这些在其国内 受到环境法严厉控制所不能生产的初级产品，返回国内制成技术含量高的产品再 高价卖回发展中国家。这数十家在华经营的跨国公司在过去一年中曾被政府认定 违反了相关环保法规。回( 2 ) 不断扩张自然资源开发的范围，跨国公司在全球范 围内更多地获得开采矿、开采煤炭及钻探原油等空间的权利，但不注意如何保护 和利用资源，造成了生态环境的严重破坏。( 3 ) 大量出口洋垃圾，严重污染了 发展中国家的水质、大气、土地，影响发展中国家人民的身体健康。通常跨国公 司采取付高额处理费用等形式，将那些难以处理或处理成本较大的垃圾输往发展 中国家。 4 跨国公司利用其经营手段损害东道国国家和社会利益 谭深，刘开明主编跨国公司的社会责任与中国社会【m 】北京：社会科学文献出版社, , 2 0 0 3 5 - 6 。中国环保活跃人士剑指污染百j e b o l 华尔街e j 报中文网络版， h t t d ：c h i n e s e , w s i c o m g b 2 0 0 7 0 3 2 2 c h w l 4 0 1 4 2 a s p ，2 0 0 7 - 0 3 - 2 2 7 跨国公司社会责任的国际法律规制 ( 1 ) 流通领域跨国公司可能通过并购掌握零售行业采购价格的话语权，从 而控制商品流通命脉，带来市场垄断、采购垄断、渠道垄断等多重意义上的垄断， 通过主宰终端而控制上游，甚至可能会威胁到国家的经济安全。跨国制造企业也 可以通过并购东道国企业，消灭竞争对手，消灭民族品牌，制定垄断价格，最终 损害消费者利益及社会公共利益。 ( 2 ) 跨国公司的逃税和逃避监管的行为，造成东道国的税收损失：转移 定价，是跨国公司内部母公司与子公司、子公司与子公司之间进行商品、技术、 劳务、资金等内部交易相互约定的一种价格。转移价格并非根据国际市场上的供 求情况制定，而是根据跨国公司的全球战略和整体利益而人为制定的；是跨国公 司利用国际税收差异及其它政策差异，转移资金、逃避税收、弱化外汇管制作用、 谋求全球利润最大化的一种常用手段。进出口伪报也主要用作资本外逃的工 具。公司通过高报进口、低报出口，账面利润大量向境外贸易伙伴转移。通过在 境外离岸金融中心设立离岸公司，以离岸公司作为境内公司的交易对手，就可以 避免为由此积累的账面利润付出高额税收成本。资本弱化，即由跨国公司资助 的公司在筹资时采用贷款而不是募股方式，以此加大费用而减少应纳税所得。如 2 0 0 2 年宝洁( 广州) 公司在广东某银行贷款2 0 亿元，然后从贷款中拨出巨资无息 借给关联公司使用。这样，该公司既可将利息支出在税前扣除而少缴所得税，又 给关联公司提供了巨额无息贷款，逃避正常借贷产生利息所得税的税赋。 ( 3 ) 跨国公司抑制技术外溢 发展中国家对跨国资本的通常认识是，跨国公司带来g d p 和就业、新的活 力和人力资本的培训，更重要的是，带来技术外溢。这是“市场换技术 思维。 而跨国资本抑制技术外溢的保护机制是通过将技术研发的各个流程分散到全球 不同区域，利用当地低廉的技术劳动力，而将核心技术保留在自己手中。这样发 展中国家只能不断地从事特定环节的技术工作，而无法学习到先进技术、发展出 自己的技术优势，形成依附于跨国公司，为其终生打工的格局。 5 跨国公司利用其自身经济实力影响东道国政治 跨国公司对于涉及自己切身利益的立法和政府经济政策的调整要比一般企 业更加敏感和积极，并且更有能力运用其经济影响力来争取不正当利益，从放松 汪恭彬a p ：a 收网跨国避税【n 】2 1 世纪经济报道，2 0 0 4 0 9 2 2 ( 6 ) 8 第一章跨国公司社会责任国际法律规制的背景 政府对自己的管制，到争取政府补贴、削减税负、游说立法机关、通过政府外交 政策打开别国市场等等，不一丽足。特别是，跨国公司在那些法律和制度不健全、 政府腐败的东道国，更是会利用这些漏洞来谋取不当利益。 6 跨国公司影响国际经济立法 因为发展中国家出于经济发展的需要对外资的需求和依赖，也逐渐放弃了 3 0 多年前所坚持的建立国际经济新秩序主张。但目前跨国公司的力量、对国际 社会的作用，无论是对发达国家，还是发展中国家而言，都已非3 0 年前的情形 能比。一方面，跨国公司以其雄厚的实力足以影响、渗透和干扰相关国家的法制。 另一方面，除了少数国家之外，多国公司是惟一的具备在规模上、技术上和经济 上全面影响人类全球事务的力量。它们为自己的利益不停地进行活动，持续地游 说母国( 发达国家) 推进全球经济自由化。在全球最重要的经济协定世贸 组织协定中，服务贸易总协定( g a t s ) 和 与贸易有关的投资措施( 删s 协定) 是最主要的关于投资的经济条约，在其中只能看见对发展中国家经济管理 权的限制，而没有解决跨国公司全球投资所带来的社会问题，跨国公司无疑是条 约的最大受益者。 跨国公司的负面社会影响被披露出来后，遭到了来自消费者、投资者和国际 社会的压力。消费者自发地拒绝购买不符合基本道德标准的跨国公司的产品；更 多的机构及个人投资者加入到“社会责任投资 当中，近年来，社会责任投资 已成为美、欧、日等主流投资的一个组成部分；国际组织通过各种场合对跨国公 司施加压力，要求它们主动履行社会责任。跨国公司因此开始转变经营战略。 许多著名跨国公司都将社会责任作为公司战略的一部分。进入新世纪以来， 这些跨国公司不仅调整了全球发展战略，完善了公司治理和管理结构，而且纷纷 强化公司责任理念。 例如，把公司的经济利益与社会责任和环境责任联系在一 起，强调公司对员工、供应商、客户、所在社区的责任。许多跨国公司设立专门 负责公司社会责任的高级管理人员或部门，公司社会责任咨询行业也发展迅 m c l a u g h l i n ，a n d r e wm c 呷哪el o b b y i n gi nf i l ee u r o p e a nc o m m u n i t y 明j o u r n a lo fc o m m o n m a r k e ts t u d i e s ，1 9 9 3 ，3 1 ：1 9 1 圆“社会责任投资”( s o c i a lr e s p o n s i b i l i t yi n v e s t m e n t ) 是指投资者通过剔除社会责任表现差的公司股票或 者选择社会责任表现好的公司股票作为投资对象，保证后者自充足的资金来源。从而提高其市值和竞争力， 是一种将投资目的和社会、环境以及伦理问题相统一的投资模式。 王志乐软竞争力：跨国公司的公司责任理念【m 1 北京：中国经济出版社，2 0 0 5 2 9 跨国公司社会责任的国际法律规制 猛。国这些公司正在着手改变的事实表明，它们已受到国际社会的压力或者 是它们认为自己能借此获得竞争优势。回 第二节欧美关于公司社会责任的国内立法 一些发达国家已经意识到跨国公司的负面影响，率先在本国国内法层面加强 公司的社会责任，除了在各国传统的环境法、自然资源法、消费者保护法、劳动 法等社会立法或经济立法的基础上强化公司社会责任外，还出现了专门针对公司 社会责任的立法，但这个现象主要是出现在欧美国家。 一、美国的公司社会责任国内立法 美国公司社会责任法运动的重点，主要集中于为公司社会责任活动提供法律 依据上。其历史脉络：第一阶段，在早期判例法中一项未经公司组织章程授权实 施的公司社会责任行动如欲获得法律的支持，必须证明该社会责任行动是出于对 公司产生直接经济利益的合理预期而实施的；第二阶段，随着社会问题、尤其是 公司所引发的社会问题的日趋严重，公众要求公司践行社会责任的呼声日渐高 涨，并且公司社会责任行动对社会和公司自身所产生的积极效应不断明显，作为 一种务实的回应，判断公司社会责任行动适当性一度严格的司法标准出现极大的 松动。第三阶段，为了进一步推动公司社会责任行动的开展，许多州颁布成文法 或对既有成文法做出修改，明确赋予公司实施社会责任行为的权力，或为公司管 理者考虑非股东利益相关者的利益提供法律依据。 以宾西法尼亚州为代表的美国2 9 个州先后修改公司法，允许甚至要求公司 管理层对比股东更广泛的利益相关者负责。并且伴随着美国许多州竟相颁布关 于利益相关者的立法，公司社会责任的观念首次在美国历史上得到了大规模州级 立法者的首肯。修改后的公司法认为股东只不过是各类公司利害关系人中的一 ot h eg o o d c o m p a n y 【n 】e c o n o m i s t ，2 0 0 5 - 0 1 - 2 2 ( 11 ) o 克里斯托弗布朗休姆斯从气候变化看股市 e b o l 英国金融时报中文网。 h t t p ：w w w f i c h i n e s e c o m s c s t o r yu n r e g i s v ? i d = 0 010 0 9 8 7 7 ，2 0 0 7 - 0 3 - 0 6 详细的案例和立法参见：卢代富公司社会责任的经济学与法学分析【m 】北京：法律出版 社，2 0 0 2 2 2 4 2 3 8 及刘俊海公司的社会责任【m 】北京：法律 j 版社，1 9 9 9 5 7 - 6 2 回卢代富公司社会责任与公司治理结构的创新【a 】顾功耘公司法律评论( 2 0 0 2 年卷) 【q 上海：上海人民出 版社出版社，2 0 0 2 4 5 1 0 第一章跨国公司社会责任国际法律规制的背景 类，要求公司经营者不仅要为公司谋利益，也要顾及其他公司利益相关者的利益。 这可以说是一次革命性的变迁，是因为这些立法首次在公司立法史上对于一元化 股东利益最大化的传统理论提出了挑战，尽管挑战的领域、力度在各州有所不同。 二、欧洲国家的社会责任国内立法 在欧洲国家，公司社会责任的发展同样是与所在国的文化相适应的，与美国 重点确立公司决策时需考虑利益相关者利益的保障和激励法律机制有所不同，欧 洲国家的公司社会责任运动的主要努力方向是放在有利于公司社会责任落实的 公司内部治理结构之构建上，其中，建立职工参与制度又是此努力方向中尤为重 要的工作。在法国，以及在公司社会责任发展程度较低的德国、意大利，社会责 任基本上倾向于劳动问题，在这些国家中，工会与雇主之间的冲突是古老而又深 入的。例如，法国的国会在1 9 7 7 年要求，大型公司每年要向政府提交一份年度 社会报告，内容主要集中于劳资关系。在欧洲，社会团体、政府已为减少社会问 题承担了大量的责任。依照惯例，这些政府使用大量的税收取资助影响深远的社 会项目。欧洲的公司更有可能相信，它们支付税款并遵照法律办事就是履行了它 们的职责。 虽然同为普通法系，但英国学界、商界和社会公众对公司社会责任的讨论不 像美国那样热烈。在2 0 世纪7 0 年代以前，公司社会责任的概念在英国基本上是 闻所未闻。究其原因，英国学者艾普斯坦( e p s t e i n ) 认为，一方面英国公众持股 公司的主要任务是获取经济效益，另一方面英国政府长期介入经济和社会生活， 这就使得公司在履行社会责任方面缺乏用武之地。2 0 世纪7 0 年代开始，在美国 的强大影响下，英国开始明确关注公司社会责任问题。1 9 7 3 年，英国加入欧洲 经济共同体之后，欧共体对社会目标的重视也在一定程度上强化了英国公司对社 会责任态度。1 9 7 3 年，英国贸易与产业部发表了题为公司法改革的白皮书， 强调公司对利益相关者的责任，并要求公司把社会责任视为公司决策过程中的一 项重要内容。同年，英国产业联合会指出，公司作为社会的一部分，应当好自为 之，有义务成为社区中的良好公民。 英国于2 0 0 1 年7 月开始实施的养老金法案 。【美】乔治斯蒂纳，约翰斯蒂纳公司、政府与社会f m 】张志强王春香译l 七京：华夏出版社，2 0 0 2 1 4 6 。刘俊海公司的社会责任t m j 北京：法律出舨社，1 9 9 9 4 9 1 1 跨国公司社会责任的国际法律规制 修正案( p 蜘s i o n sa c ta m e n d m e n t ) 要求，职业养老金计划投资机构公布其选择 投资对象时，社会、环境和道德所占的因素比例。英国政府还发布信息披露指南， 帮助和鼓励公司发布年度社会责任报告。英国在2 0 0 3 年通过公司责任法案 ( c o r p o r a t er e s p o n s i b i l i t yb i l l ) ，要求公司对利益相关者负责任，并涉及了信息 披露、董事决策的环境和社会考量等问题。 欧美国家作为公司社会责任的先行者，其公司社会责任立法体现了最新公司 法的发展趋势，无疑会对跨国公司社会责任国际法律规制产生良好的影响。但这 些立法成就是欧美国家社会群体争取其合法权益所取得的。在国际社会上，欧美 发达国家作为大部分跨国公司的母国，是跨国公司全球经营的利益既受者，在面 对发展中国家规范跨国公司社会责任的诉求时，其立法动力大大减弱。 第三节国际经济立法一体化趋势 一、国际经济立法一体化 “国际经济立法一体化 是指各领域国际经济法律制度之间，以及国际经济 法律制度与社会及外交等领域国际法律制度之间的联结更加紧密，越来越构成一 个不可分割的整体；具体表现为不同领域国际法律制度挂钩现象的不断增加，从 同一部门同一主题法律制度、发展到同一部门不同主题法律制度间挂钩，再到不 同部门间( 经济与社会) 。 国际经济立法一体化的一种形式是“外部一体化”，即指国际经济法律制度 与社会外交等领域国际法律制度之间的整合。例如，在世贸组织法律体制中，要 求加入各种“必备的社会条款 的呼声越来越高。包括非政府组织、消费者保护 组织和妇女团体在内的各种组织要求，世贸组织应就各种社会议题开展谈判。 p o l i c y & l e g i s l a t i o n u k e b o l h t t p ：w w w c s r , g o v u k u k p o l i c y s h t m l ，2 0 0 7 3 - 2 8 圆c o r p o r a t er e s p o n s i b i l i t yb i l l 【e b o l h t t p ：w w w p u b l i c a t i o n s , p a r l i a m e n t u k p a e m 2 0 0 2 0 3 e m b i l l s 12 9 2 0 0 312 9 p d f ，2 0 0 7 - 3 2 0 徐崇利经济一体化与国际经济法律体制的构建【j 】国际经济法学刊，2 0 0 4 ，8 ：5 3 国同上，第7 2 - 7 3 页。 1 2 第一章跨国公司社会责任国际法律规制的背景 二、国际经济立法一体化与跨国公司社会责任 将社会议题纳入有关政府间经济组织的法律体制，一方面是跨国市民社会为 了制约经济自由化对社会价值损害而采取的措施，作为“跨国市民社会的代言 人，非政府组织主要通过游说等方式，对各国政府尤其是政府间组织施压；同时 也通过提供信息和专家服务等，给予各国政府和政府间组织以协助。所有这些， 都促进了官方对全球社会问题的关注，推动了国际法中社会立法的进程；另一方 面，也是各国国家利益驱动的结果。广大发展中国家主张的“集体力社会权，是 与其长期以来要求建立国际经济新秩序，维护自身发展权的总体目标相一致的。 南北国家间贫富差距日益扩大的当今世界，也需要制定更多的国际社会立法，保 障发展中国家的发展利益。跨国市民社会和发展中国家将会成为推进跨国公司 社会责任的重要主体。 跨国公司是经济全球化和自由化的主体，其对全球市民社会和发展中国家的 负面影响已经逐渐为大家所认识，将跨国公司社会责任纳入国际经济立法一体化 进程也成为共识。“可持续发展理念 已经取代“经济至上”理念成为世界经济 发展的共识，这要求在“可持续发展”的理念下，发展出能协调两种国际法律制 度的规则。 第四节跨国公司社会责任国际法律规制的动力 一、国际社会的动力 法律的制定首先要获得社会观念的广泛认同。公司履行社会责任的内容是随 着时代的变迁与社会观念的变化而不断演进，社会对跨国公司扮演的社会角色的 期望值不断提高。当前，经济全球化的影响导致社会对跨国公司的关注点指向其 全球化运营给国际社会、各民族国家、各国人民( 消费者、劳工) 带来的影响。 从本文的论述中也可以看到，国际社会中的各组成成员政府、社会团体、国 际资本、政府间组织和非政府组织都积极参加跨国公司社会责任方面的活 动，许多关于跨国公司社会责任的规则的制定和履行都得到很大程度的参与。 回徐崇利经济一体化与国际经济法律体制的构建明国际经济法学刊, 2 0 0 4 ，8 ：7 5 1 3 跨国公司社会责任的国际法律规制 二、发展中国家跨国公司力量崛起 虽然发达国家的跨国公司在全球外国直接投资中占据主要地位，但研究不同 的数据来源可以看出，来自发