（宪法学与行政法学专业论文）健康权的宪法保护.pdf

健康权的宪法保护内容提要 健康权的宪法保护 内容提要 世界卫生组织1 9 4 6 年在世界卫生组织章程首次这样确认健康权“获得最高可能 达到的健康标准的权利是一种基本的人权。从宪法的角度来研究健康权，保护健康 权已经成为世界的潮流。健康权并不包括与健康相关的一切事宜，是公民在躯体和精 神正常运行的情况，获得国家健康保健的权利，国家应当成为健康权的主要义务主体， 利用尽可能的资源为实现公民健康承担给予必要健康服务的责任。健康权是一项宪法 权利，越来越多的国家从宪法层面上确认健康权的基本权利地位，国家是健康权宪法 保护的主要义务主体。宪法保护健康权，防止公权力非法侵害，“入宪应当是健康 权保护的第一步，国家机关遵守宪法义务是必然要求，建立违宪审查制度是关键所在。 关键词：健康权宪法权利宪法保护国家义务 作者：杨智红 指导教师：上官丕亮 t h ec o n s t i t u t i o n a lp r o t e c t i o no f t h er i g h tt oh e a l t ha b s t r a c t t h ec o n s t i t u t i o n a lp r o t e c t i o no ft h er i g h tt oh e a l t h a b s t r a c t i n19 4 6 ，t h ew o r l dh e a l t ho r g a n i z a t i o nf o rt h ef i r s tt i m ew r o t et h er i g h tt oh e a l t hi n t h ee h a l t e ro ft h ew o r l dh e a l t ho r g a n i z a t i o n ： g a i n i n gt h eh i g h e s ta t t a i n a b l es t a n d a r do f h e a l t hi sab a s i ch u m a nr i g h t f r o mac o n s t i t u t i o n a lp o i n to fv i e wt os t u d yt h er i g h tt o h e a l t h ，p r o t e c t i n gt h er i g h tt oh e a l t hh a sb e c o m eag l o b a lt r e n d t h er i g h tt oh e a l t hd o e sn o t i n c l u d ea l lh e a l t h r e l a t e dm a r e r s i to n l ym e a n st h a tc i t i z e n sw h oa l ei nt h en o r m a l c o n d i t i o no ft h eb o d ya n ds p i r i t ，h a v et h er i g h tt ob eg i v e nn a t i o n a lh e a l t hc a r e t h e g o v e r n m e n ti st h em a i ns u b j e c to fo b l i g a t i o nt op r o t e c tc i t i z e n s r i g h t st oh e a l t h , a n dh a s t h ed u t yt om a k ef u l lu s eo fa l lr e s o u r c e sa n dp r o v i d en e c e s s a r yh e a l t hs e r v i c e st oc i t i z e n s f o r t h er e a l i z a t i o no ft h e i rh e a l t h t h er i g h tt oh e a l t hi sac o n s t i t u t i o n a lr i g h t ，a n dag r o w i n g n u m b e ro fc o u n t r i e sh a v ec o n f i r m e dt h er i g h tt oh e a l t ha sab a s i cr i g h ti nt h e i rc o n s t i t u t i o n s t h es t a t eh a st h em a i no b l i g a t i o nt oc o n s t i t u t i o n a l l yp r o t e c tc i t i z e n s r i g h t st oh e a l t h t o p r o t e c tt h er i g h tt oh e a l t ht h r o u g ht h ec o n s t i t u t i o na n dt op r e v e n tt h ei l l e g a li n t r u s i o no ft h e p u b l i cp o w e r , w r i t i n gt h er i g h ti n t ot h ec o n s t i t u t i o n ”s h o u l db et h ef n - s ts t e p ，s t a t eo r g a n s c o m p l y i n gw i t l lt h ec o n s t i t u t i o ni san e c e s s a r yr e q u i r e m e n ta n dt h ee s t a b l i s h m e n to f u n c o n s t i t u t i o n a lc e n s o r s h i pi st h ek e ym e a s u r e k e yw o r d s ：t h er i g h tt oh e a l t h ；t h ep r o p e r t yo fc o n s t i t u t i o n a lr i g h t s ；p r o t e c t i o no ft h e c o n s t i t u t i o n ；s t a t eo b l i g a t i o n s i i w r i t t e n b yy a n gz h i h o n g s u p e r v i s e db ys h a n g g u a np i l i a n g 苏州大学学位论文独创性声明及使用授权的声明 学位论文独创性声明 本人郑重声明：所提交的学位论文是本人在导师的指导下，独立进 行研究工作所取得的成果。除文中已经注明引用的内容外，本论文不含 其他个人或集体已经发表或撰写过的研究成果，也不含为获得苏州大学 或其它教育机构的学位证书而使用过的材料。对本文的研究作出重要贡 献的个人和集体，均已在文中以明确方式标明。本人承担本声明的法律 责任。 研究生签名：y e l 期：矽曙、愀5 学位论文使用授权声明 苏州大学、中国科学技术信息研究所、国家图书馆、清华大学论文 合作部、中国社科院文献信息情报中心有权保留本人所送交学位论文的 复印件和电子文档，可以采用影印、缩印或其他复制手段保存论文。本 人电子文档的内容和纸质论文的内容相一致。除在保密期内的保密论文 外，允许论文被查阅和借阅，可以公布( 包括刊登) 论文的全部或部分 内容。论文的公布( 包括刊登) 授权苏州大学学位办办理。 研究生签名： 导师签名： 日期：而二吖 期：硎p 10 ， 健康权的宪法保护引言 引言 2 0 世纪以来，人类社会发生了诸多危害人们健康的事件，艾滋病、疯牛病到肆 虐的非典型肺炎和大肠杆菌中毒事件，吸毒的泛滥、自杀率增加以及日益恶化的生态 环境，说明健康这一伴随人类发展的永恒主题，随着社会的快速发展，正经受着严峻 的挑战。另一方面，社会经济的发展，使得人们不再满足于简单的生存要求，不再满 足于温饱状态的生活方式，而在普遍追求一种全新的生活，一种高质量的生活标准， 人的健康问题自然倍受关注。人们健康意识在不断的加强，对健康的需求在不断提高， 用保障人权最有效的手段法律来保护人的健康以及健康权问题自然就成为了人们 当今重视的热点话题。 在我国改革开放以后，发生的诸多危害公民健康权的公共事件也不少。仅拿最近 发生的威胁儿童健康的手足口病来讲j o 所谓手足口病( h a n d ，f o o ta n dm o u t h d i s e a s e ( h f m d ) ) 是由肠道病毒引起的传染病，多发生于5 岁以下儿童，可引 起手、足、口腔等部位的疱疹，少数患儿可引起心肌炎、肺水肿、无菌性脑膜 脑炎等并发症。个别重症患儿病情发展快，导致死亡。据资料显示，2 0 0 6 年，全 国共报告手足口病1 3 6 3 7 例( 男性8 4 6 0 例，占6 2 0 4 ；女性5 1 7 7 例，占 3 7 9 6 ) ，死亡6 例( 男性4 例，女性2 例) 。除西藏自治区外，全国3 1 个 省、自治区、直辖市均有病例报告。进入2 0 0 8 年后，手足口呈蔓延趋势，各省 报告病例数目上升。手足口病已经对众多的家庭造成了影响，给儿童的健康造 成了威胁，那么我们不禁要问此种情况下如何保护儿童的健康，国家在保障儿童 或者公民健康权方面到底是否承担相应责任，承担什么样的责任呢? 在处于国家法律 体系母法地位的宪法中能不能找到相应的依据? 事实告诉我们，公民的健康权再也不 能被忽视，将健康权至于宪法层面研究更加刻不容缓。但是，我国现行宪法并没有相 应规定，导致多数公民的健康权得不到有效保障。在此背景下，对健康权的保护问题 展开研究具有十分重要的理论和现实意义。这也是笔者选择此题进行探讨的重要原 因。 用法律的手段来保护健康以及健康权，学术界对此的研究，可谓是多层面的。如， 健康权的宪法保护 引言 山东大学郑海涛的硕士论文，试论健康权及其法律保护一文，从宪法、民法、刑 法以及卫生法律制度的角度分析了健康权法律保护的现状，提出了健康权法律保护制 度的设想。有学者从民法的角度分析健康权的保护，如武汉大学周宜雄的硕士论文论 健康权的民法保护，即按照侵权行为法的理论，论述了侵害健康权的归责原则的民 事责任构成。还有学者从人权的视角对健康权加以研究，如山东大学蔡维生的人权 视角下的健康权，从人权的视界全面研究人权领域健康权的概念、立法以及实现等 诸多相关问题。上述学者为我国研究健康权和促进健康权在我国的最终实现作出了贡 献，奠定了基础。但是，从宪法层面研究健康权问题显得不足，有待于进一步充实。 基于此，本文拟在借鉴国内外相关研究的基础上，采用历史、比较及实证分析等 研究方法，理论与实际相结合，从宪法保护的角度对健康权进行研究，力图在什么是 健康权、为什么健康权需要宪法保护、国家对健康权有哪些义务、我国应如何实现健 康权的宪法保护等问题上开展一些探讨，以期抛砖引玉。 2 健康权的宪法保护第一章健康权的基本问题 第一章健康权的基本问题 一、健康权的概念 ( 一) 健康 健康是伴随一个人生命全过程的重要的资本。有健康才有完美的身心，才会有个 人的一切。因此，尊重人首先应当尊重人的健康。正如基姆在他的探索一个公正的 世界秩序中说：“健康是仅次于人的自然生存的世界性质的最基本的人类需要。没 有健康人将丧失人作为人最完整的大部分特性。没有健康人就不能发展为或称为更充 分的人。没有健康，生命则失去意义和价值，其它的人权成为一句空话。o 正是从 这个意义上说，健康权是人权的重要内容。 什么是“健康 呢? 健康是伴随人类发展的永恒主题，随着社会的快速发展，健 康问题越来越受到关注。人类进入2 0 世纪以来发生了诸多危害人们健康的事件，从 艾滋病、疯牛病到肆虐的非典型肺炎( s a r s ) ，从吸毒的泛滥、自杀率的增加到日益恶 化的生态环境，说明今天威胁人类健康的因素不再是简单的，而是复杂、多样的，相 应地促进人类健康的策略和方法并不是单纯的生物科学能解决的，而是由多学科共同 协作才能完成促进人类健康的宏伟目标。那么到底何谓健康? 自从产生健康一词以 来，国际上对其的理解存在着多种说法，人们各持己见。辞海和现代汉语对健康 的解释，可以归纳成，所谓健康是指人体各器官发育良好，功能正常，体质健壮，精 力充沛并且有良好劳动效能的状态。 显然，上述健康的定义侧重从生理的角度解释， 今天看来，已经不够全面，应当认为是最原始的健康含义。 然而，随着社会的进步和人类的发展，人们逐渐认识到将侵害健康的危险因素仅 仅归结为机体因素是不够全面的，这种观点忽视了人的心理和社会因素对健康的影 响。因为人是社会的人，“四肢发达 不再用以形容一个人的健康状况。社会因素对 人的健康的影响越来越重要，越来越明显。目前，人们对健康的认识是更加全面、透 。胡凤霞：从国际法视角论人身自由与安全权，载中国法院网 ( h t t p ：w w w c h i n a e o u r t o r g h t m l a r t i c l e 2 0 0 6 0 1 2 4 1 9 3 5 0 4 s h t m l ) 。参见国际人权法教程项目组编写：国际人权法教程( 第一卷) ，中国政法大学出版社2 0 0 2 年版，第3 3 5 页 健康权的宪法保护第一章健康权的基本问题 彻，但是由于学科以及研究的角度不同，学术界众说纷纭，出现了诸多健康的定义。 美国学者m r 莱维提出健康的五种含义：具有增进健康的生活方式；注意身体 健康：社会健康；情绪健康：精神与哲理健康。杜伯斯在1 9 8 8 年健康的幻 想一书中提出的健康概念，引起了较大的影响，被视为健康问题研究中的新进展。 他认为健康应当包括三个方面，健康是人类对其生活中产生的生物的、生理的、心 理的和社会的刺激因素的系列连续的适应；健康是以连续体多维形式的适应；健 康代表机体适应的总体水平和外在表现。美国社会学家帕森斯从社会学的角度对健康 的定义进行了开拓性的研究，他以个人参与复杂社会体系的本质为基础，提出：健康 可以解释为以社会化的个人完成角色和任务能力处于最适当的状态。固台湾学者柯永 河1 9 8 0 年从流行于世间的健康定义中提出以“习惯为关键词的定义：“良好习惯 多，不良习惯少的心态谓之健康；而良好习惯少，不良习惯多的心态谓之不健康。 这里习惯的内涵可大可小，适用于描述人类的各种行为。 从上面健康概念的不同角度的释义中可以看出，学者们对于身体、心理和社会适 应的三维健康观基本上持认同态度，但是对心理和社会适应，特别是社会适应的表述 是比较模糊的。因为人类所生存的环境是非常复杂的，包括自然环境和社会环境，自 然环境包括原生环境和次生环境，社会环境包括政治、经济、文化环境和社会生活事 件中的各种行为与生活方式。 对健康的含义，笔者较为认同被当今普遍接受的观点，即世界卫生组织( w h o ) 宪章导言所下的健康定义t “健康是指人的躯体、精神、社会适应能力的良好状态 。 第一，它强调健康应当由三个方面构成，即身体、心理和社会适应三方面，身体层面 的健康是健康的最基本层次，人首先应当拥有良好的身体素质。人具有思维，有神经 活动，有心理反应，因而良好的躯体不再是健康的唯一要义，健康第二层面的含义即 为心理活动的健康。最后，人的活动与所处的社会相互作用，形成个人与社会的张力， 并由此产生环境对个人身心的影响。第二，该定义强调健康是一种状态，是身体、精 神和社会适应能力的良好状态。这种状态一方面是客观存在，可以用客观的指标对健 康状况进行测量。另一方面，健康又是一个主观性较强的概念，健康状态是一个动态 。参见陈锡林：责任健康人永恒的命题，载陈锡林的b l o g ( h 鲤；地! q 啦盟g 堕趔窆21 纽丝q q 型! 垒垒鱼2 虫照! ) 。郝云龙：健康的定义有多少- 载科学网( h t t p ：w w w s c i e n c e n e t c n b l o 型u s c re o n t e n t a s o x ? i d = 2 3 7 2 3 ) 。 4 健康权的宪法保护第一章健康权的基本问题 的过程，世界上各个国家有其自身的政治、经济、文化差异，对于什么是健康以及健 康标准存在着各种不同的意见。第三，世界卫生组织的健康定义应当是一种相对完善 的定义，但是由于其概念的宽泛性必然导致其实践中的操作性较弱。人们对健康的追 求是一种美好的愿望，是追求一种躯体、心理、社会适应的良好状态，这种状态要求 作为主要义务主体的国家承担较高的责任，才能保障公民的完全健康。因而尽管健康 的概念对分析健康权具有重要的意义，但是研究健康权不能迷信于健康的宽泛定义， 结合国内外形势对健康权作出切实的分析和界定，才能为健康权的宪法保护夯实基 础。 ( 二) 健康权 作为人权和宪法权利的健康定义引起了许多混乱和一些争议。作为人权的健康权 有不同的措辞，比如“健康权”、“卫生保健权、“健康权保障权”和更广义的“健康 权利。可见，“健康权”是一个被频繁使用但含义却颇不确定的概念。 健康权的不 明确首先表现在该概念名称本身就有争议。本文使用“健康权”( r i g h tt oh e a l t h ) ， 不使用“卫生保健权 ( r i g h tt oh e a l t hc a r e ) 和“卫生保护权 ( r i g h tt oh e a l t h p r o t e c t i o n ) 的原因有三个：首先，这个术语的使用符合相关的国际人权条约的规定。 在经济、社会和文化权利国际公约第1 2 条中规定“人人有权享有能达到的最高 的体质和心理健康的标准，笔者认为健康权是这个规定的简明表述方式。根据该条 款中所表达的含义，如果使用“卫生保健 来称呼，显然失之狭窄，词不达意，不足 以充分阐明条款所述之内容。其次，这个术语是同联合国的有关文件和许多学者的表 述是一致的。世界人权宣言第2 5 条规定：“人人有权享受为维持他本人和家属 的健康和福利所需的生活水准，包括食物、衣着、住房、医疗和必要的社会服务；在 遭到失业、疾病、残废、守寡、衰老或在其他不能控制的情况下丧失谋生能力时，有 权享受保障。母亲和儿童有权享受特别照顾和协助。 消除各种形式种族歧视国 际公约( 第5 ( e ) 条) 强调了健康权背景下的平等和非歧视权利。该公约要求缔约国 “保证人人有不分种族、肤色或民族或人种在法律上一律平等的权利尤得享受下 。【挪】艾德等著：经济、社会和文化的权利，黄列译，中国社会科学出版社2 0 0 3 年版，第1 9 5 页。 。陈志尚、黄楠森： 的重大贡献和历史局限，载北京大学学报( 哲学社会科学版) 1 9 9 8 年 第6 期。 健康权的宪法保护第一章健康权的基本问题 列权利公共健康，医疗保健，社会保障和社会服务。刀l j 6 童权利公约( 第 2 4 1 条) 规定“缔约国确认儿童有权享有可达到的最高标准的健康，并享有医疗和 康复设施。缔约国应努力确保没有任何儿童被剥夺获得这种保健服务的权利。 ( 第 2 4 1 条) 回学术界很多学者在其著作或者文章中使用健康权一词，艾德、克罗斯编， 黄列翻译的经济、社会和文化的权利，中国社会科学出版社2 0 0 1 年第二次修订 版第二部分“精选经济、社会和文化权利 第十章使用“健康权 来表述。而且健康 权的称谓简明实用，它同生命权( r i g h tt ol i f e ) 、隐私权( r i g h tt op r i v a c y ) 一样。最后，使用“健康权”容易使人顾名思义，认为“健康权 就是“使人更健康 的权利 ，不仅仅包括卫生设施的提供，卫生环境的改善，而应当包含推进人的健康 所需的各种环境和条件的总和。 对健康权的表述，在国际法层面上，世界卫生组织1 9 4 6 年在世界卫生组织章程 首次这样确认健康权“获得最高可能达到的健康标准的权利是一种基本的人权”。并 对健康进行了界定，包括三方面内容，即为“不止是疾病或赢( 1 e i ) 弱之消除，而是 体格、精神与社会之完全健康状态。”经济、社会、文化权利公约第1 2 条确规定： “人人有权享有能达到的最高的体质和心理健康的标准。刀 同时，还规定了缔约国 为实现健康权所应采取的步骤。该公约的一般评论第1 4 号则称“健康权是一项为实 现其它人权所不可缺少的基本人权。人人有权享有可获得的最高可能达到的健康，从 而可以有尊严的生活。与世界卫生组织的定义相比，这一概念考虑了个人的生理因 素、心理因素以及社会经济条件和一个国家具体可利用的资源，并对国家提出了明确 的要求。 我国民法学者关于健康权概念的界定，主要有以下3 种：( 1 ) 认为“健康权者， 不为他人妨害，而就自己之健康，享受利益之权利也 。( 2 ) 认为健康权是“以保持 身体内部机能之完全性为内容的权利。”( 3 ) 认为“健康权是公民以其身体的生理机 能的完善性和保持持续、稳定、良好的心理状态为内容的权利 。认为健康权应是与 生命权、身体权并列的一种人格权。我国民法通则中规定有生命健康权，在民法 。陈景良：略论中国的健康权，载找法网 h 丛卫；丛塑塑塾西醴! 丝缈i 型s 硷近丛：盘i 壁堑b 丛盟垫虫出型曼皿i 凹型d s 鲤! ! 世也g 壁丝q i i n g ! i 堑鲢塾鱼垂姓) 雪陈景良：略论中国的健康权，载找法网 ( h _ _ t t p ：w w w n u i g a l w a y i e s i t e s e u - c h i n a - h u m a n r i g h t s s e m i n a r s d s 0 4 1 1 h c h e n 2 0 j i n g l i a n g - c h n d o c ) 。 o 参见国际人权法教程项目组编写：国际人权法教程( 第一卷) ，中国政法大学出版社2 0 0 2 年版，第3 3 5 页 于宝华：论健康权，湖南大学2 0 0 7 年硕士学位论文，第6 页，中国知网全文数据库。 6 健康权的宪法保护第一章健康权的基本问题 学中曾将生命权与健康权作为一项权利，近年来，学者逐渐认识到生命健康权是生命 权、健康权与身体权的统称，健康权是一种独立权利已成定说。将健康权定义为“独 立的人格权，即公民以其机体生理机能正常运作和功能完善发挥，以其维持人体生命 活动的利益为内容的人格权，它包括健康维护权、劳动能力保持权和健康利益支配 权。 1 1 这一概念已经成为民法学上对健康权的一般定义。至于公民的健康权包含哪 些具体的权利，民法界学者对此观点不一。民法通则第1 1 9 条仅规定“侵害公民身体 造成伤害 或“造成死亡 的民事责任，显然没有将心理健康权包括在健康权中加以 保护。在司法实践中，公民的心理健康也往往被忽视。我们认为，健康权应包括生理 健康权和心理健康权两项具体的人格权利。 本文研究的是健康权的宪法保护，那么如何从宪法视角来界定健康权? 如前所 述，健康权概念在不同的学术界存在着不同的看法。笔者认为，健康权范围不能过于 广泛，那种认为健康权“指自然人以其生理机能运作和完善发挥，以其维持人体生命 活动的利益为内容的人格权。健康权包括自由和权利两个方面，其中包括自身健康免 于干涉的自由，也包括获得卫生保健以及健康所需要的安全的商品、清洁的水源和信 息等权利。”1 2 是不够合理的。因为健康权的范围界定得过宽，会导致法律保护的实 际操作性不强，健康权的法律保护也就子虚乌有。认为健康权就是“保有健康的权利 的观念，也过于宽泛。试想，一切侵害或者影响公民健康的因素均包括在健康权的范 围之内的话，那么人就没有生病的机会，也就没有了死亡的可能，这显然是违反自然 规律的。何况，食物的供给以及适当的住房可以在食物权以及住房权中分别得到保障。 笔者研究健康权的概念是强调人维持健康所需的一系列基本的健康服务。因而，笔者 比较同意蔡维生在其硕士论文中对健康权定义的看法，即所谓健康权是指公民享有可 能达到的最高标准的身体健康和精神健康和要求国家为公民实现健康提供必要保健 条件的权利，对此权利的实现国家承担主要责任。1 3 可见，健康权并不包括与健康 相关的一切事宜，是公民在躯体和精神正常运行的情况，获得国家健康保健的权利， 国家应当成为健康权的主要义务主体，利用尽可能的资源为实现公民健康承担给予必 要健康服务的责任。例如，主要传染病的免疫注射、孕期和儿童健康保健，包括计划 1 1 参见王利明、杨立新、姚辉编著：人格权法 ，法律出版社1 9 9 7 年版，第6 1 页。 1 2 杨成铭主编：人权法学，中国方正出版社2 0 0 4 年版，第1 2 8 页 1 3 蔡维生：人权视角下的健康权，山东大学2 0 0 7 年硕士学位论文，第4 页，中国期刊网全文数据库。 健康权的宪法保护第一章健康权的基本问题 生育，等等。4 ( 三) 健康权与相关概念的区别 1 健康权与医疗保障权 医疗保障( m e d i c a ls e c u r i t y ) 是指国家和社会团体对公民因疾病或其他自然事件 及突发事件造成身体与健康损害时对其提供医疗服务或对其发生的医疗费用损失给 予经济补偿而实施的各种制度的总称。1 5 相应地，医疗保障权是指公民因疾病或其 他自然事件及突发事件造成身体与健康损害时获得医疗服务或对其发生的医疗费用 损失和其他损失获得经济补偿或救济的权利。1 6 由此可见，医疗保障权是公民在疾 病等特殊情况之下，享受国家给予与医疗相关的保障权利。医疗保障权是一种基于人 的自然属性而产生的基本人权，它应当是全人类的权利，因而医疗保障权的主体应当 是全体公民。医疗保障权的义务主体应当是国家，实现医疗保障权的主要途径是国家 的积极行为，也就是说依靠国家积极均等的给予医疗条件和医疗机会。 我们认为健康权概念与医疗保障权概念存在着一定的联系，权利的义务主体都主 要是国家，两种权利的实现主要靠国家积极给予。但是两者的差异也是显而易见的。 医疗保障权是在公民在遭受到疾病或者其他事件造成身体或者心理伤害时，也就是说 人的身体运行处于一种非正常状态时国家提供给患者以经济补偿相关的各种制度总 和。医疗保障权属于社会保障权的范畴，是“一种公民因年老、疾病或者丧失劳动力 等情况而面临生活困难时要求国家或社会予以物质帮助的权利。 1 7 但是，健康权的 含义却不一样，健康权发生在公民的身体和心理处于正常运转，各部分功能正常时， 国家为了维持公民健康，抑制公共卫生等有损健康权事件的发生，提供给公民一种与 健康相关的保健服务，是公民正常情况下享受的一种权利。健康权是一种普遍性的权 利，任何公民都可以享受，而医疗保障权的权利主体是特殊群体，是身体受到损害的 公民为了恢复健康要求国家提供医疗服务并给予一定的经济帮助的权利。医疗保障权 是健康权的重要保障。人的一生不可能不衰老，不可能无疾病，工作也不可能一帆风顺， 说不定还可能出现其他意外。埔 1 4 【掷】艾德等著：经济、社会和文化的权利，黄列译，中国社会科学出版社2 0 0 3 年版，第1 9 9 页 1 5 周向明：医疗保障权研究，吉林大学2 0 0 7 年博士论文，第7 页 1 6 周向明：医疗保障权研究，吉林大学2 0 0 7 年博士论文，第8 页。 1 7 上官丕亮：究竟什么是生存权，载江苏警官学院学报2 0 0 6 年第6 期。 1 。上官丕亮：究竟什么是生存权，载 江苏警官学院学报2 0 0 6 年第6 期。 健康权的宪法保护第一章健康权的基本问题 另外，健康权的内涵较为丰富，用艾德的话讲就是“健康权有经济、社会和文化 的元素，它具有经济和社会的性质，因为它谋求保障个人在他和她的健康方面免予遭 受社会和经济的不公正。此外，健康权也具有文化性质，因为她谋求保障可获得的卫 生服务且能够充分适应于个人的文化背景。 腰 2 健康权与生命权 我国民法通则第8 9 条规定：“公民享有生命健康权”，这里的生命健康权， 实际上是生命权、健康权与身体权的总称，可见我国的立法是将生命权规定为一项独 立的人格权而加以保护的，这也是世界上多数国家的立法体例。正是由于此原因，我 国学术界曾经一段时间将生命健康权作为一项基本的权利来研究，事实上，健康权、 生命权是两项独立的人权，不能混为一谈。目前的研究已经将两项权利分开。一般认 为，生命权是以自然人的性命维持和安全利益为内容的人格权。生命与健康紧密相联， 但它们却不是一个概念，生命的状态是生与死，健康则是好与坏，生命和健康、不健 康都同时存在于身体这一物质形态之中，相伴相存。加杨立新教授对健康权以及生 命权有精辟论述，他说，“健康是维持人体正常生命活动的基础，当健康受到侵害时， 都可以经过医治而使其康复或好转，保持人体的生命能力。当生命权受到侵害时，生 命的丧失却具有不可逆转性。健康损害的可康复性和生命损害的不可逆转性，是健康 权和生命权的一个重要区别。此外，健康权以维持人体的正常生命活动根本利益，但 它不是以生命为客体，不是保护生命安全、生命价值的利益。这是健康权与生命权的 另一重要区别。 二、健康权的特征 ( 一) 健康权是基本人权。根据学者对人权的分类，人权分为基本人权和一般人 权。所谓基本人权，也称普遍人权，是指人类中的“人作为人”和“把人看作人”的 属性相伴随，并不因其社会身份、地位、民族、财产和实际能力( 如水平、才智、见 识等) 等不同而区别对待，应该平等享有的政治、经济、文化、社会等方面的普遍的 基本权利。2 1 “基本人权是那些人的自然本性和社会本质，与人的生存、发展和主 1 9 【挪】艾德等著：经济、社会和文化的权利，黄列译，中国社会科学出版社2 0 0 3 年版，第1 9 5 页 幻郑海涛：试论健康权及其法律保护，山东大学2 0 0 6 年硕士论文，第1 3 页 2 1 关今华主编：基本人权保护与法律实践，厦门大学出版社2 0 0 3 年版，第3 9 页 9 健康权的宪法保护第一章健康权的基本问题 体地位直接相关的，人生而应当享有的，不可剥夺或转让，且为国际社会公认的普遍 权利 。2 2 尽管对于人权究竟应该包含哪些具体权利并未达成普遍的共识，但健康权 应被包括在应予保护的人权一览表中。2 3 称健康权是一项基本人权，是因为健康是 人一身中最重要的资本，只有拥有健康，才有可能拥有人的其他权利。从这个意义上 来讲，健康权是人的与生俱得的基本人身权利，是公民享有其他一切权利的基础，也 是公民最基本的利益。同时，公民享有健康权是公民创造财富的基本条件，也是社会 进步与发展的基本需要。如果连生命健康都无法得到保障，那么生产力的发展将失去 根基，先进生产力更是无从谈起。因此，作为一项基本人权，健康权受到国际法和各 国法律的普遍保护。2 4 ( 二) 从健康权的权利主体来看，健康权作为基本人权，其主体具有广泛性和平 等性，任何人在任何条件下都应受到健康权的保护，不应收到各种歧视。当然，在平 等的基础上，基于不同的年龄阶段、特殊身体状况和职业状况等原因，各个不同群体 的人的健康权不可避免存在差别和特殊性。因此，为了更好保障健康权实现健康权， 健康权的权利主体可以分为一般权利主体和特殊权利主体。健康权的一般权利主体集 中体现为公约第十二条中的“人人”，这应该是一项基本人权的应有之意。世界 卫生组织也制定了“人人享有健康权 战略。所以可以这么讲，只要是一个人，只要 这个人一息尚存，这个人开始呼吸，只要他还能被称为一个人，那么他就享有健康权。 哪怕是无国籍人、非法居住的移民、囚犯和被拘留者、寻求庇护者，都应当无条件受 到健康权的保护。健康权的特殊权利主体是指由于年龄、疾病、职业等特殊情况需要 健康权给予特殊保护的群体。包括老年人、残疾人、儿童、孕妇以及无国籍人、非法 移民者。例如，公约的第五号一般性意见第九条指出，对残疾人，政府应当加倍 努力，不停留在仅仅不采取可能会对残疾人有不利影响的措施上。消除对妇女一切 形式歧视国际公约第1 2 条第一款规定“缔约各国应采取一切适当措施，消除在保 健方面对妇女的歧视，以保证她们在男女平等的基础上取得各种保健服务，包括有关 计划生育的保健服务。第二款规定缔约国还应当“缔约各国应保证为妇女提供有关 怀孕、分娩和产后期间的适当服务，于必要时给予免费服务，并保证在怀孕和哺乳期 2 2 齐廷平著：人权与法治，山东人民出版社2 0 0 3 年版，第1 0 4 页。 徐显明主编： 国际人权法，法制出版社2 0 0 4 年版，第6 页 2 4 蔡维生：人权视角下的健康权，山东大学2 0 0 5 年硕士论文，第8 页。 1 0 健康权的宪法保护第一章健康权的基本问题 间得到充分营养。 儿童权利公约第2 4 条第一款规定“缔约国确认儿童有权享有 可达到的最高标准的健康，并享有医疗和康复设施。缔约国应努力确保没有任何儿童 被剥夺获得这种保健服务的权利。同时，儿童权利公约还详细列举了缔约国为实 现此目标所采取的措施，包括降低婴幼儿死亡率、提供必要的医疗帮助和保健服务， 努力消除疾病和营养不良，以及确保获得卫生信息和教育的机会。等等上述国际层面 上的规定，均体现作为健康权特殊主体的老年人、残疾人、儿童、孕妇以及无国籍人、 非法移民者的健康权的保障应当得到立法上特殊待遇，政府对特殊主体的健康权实现 应当负担更为严格的责任。 ( 三) 从健康权的义务主体来看，主要是国家。只有国家才是公约的缔约国，并 对公约的遵守负有最终责任。但是在某种程度上，国际组织、跨国公司、医院、甚至 地方社区、卫生专业人员都在实现健康权的某些方面承担义务。“在国家与公民的关 系上，公民是享有人权的主体，国家是保障人权的主体，是义务的承担者。 作为国 际人权条约规定之一健康权的义务承担者首先是国家。2 5 通过2 0 0 3 年“非典 事件， 我国已经认识到：“对于国家而言，保障公民的就医权，保障公民的生命健康权，是 每个公民的基本权利，是最基本的人权内容，是宪法赋予国家的基本义务之一，这是 国家的责任，而不是国家的包袱，这个责任只能加强，不能削弱。”2 6 正是从这层含 义上讲，有人认为，政府是基本医疗卫生服务的兴办者；政府是医疗服务市场的宏观 调控者；政府是公民公平享有医疗卫生保健的维护者。现代大多数国家都把保护公民 的健康作为政府义务规定在法律中。2 7 世界卫生组织在1 9 9 8 年3 月份发表的一份关 于人权的文件中指出，“如果人民觉得他们与健康有关的权利受到了侵犯，国家有义 务提供某种人民了解并能实际受益的救助方式 。列 三、健康权的历史演变 随着人类社会的不断进步，人们对健康问题的重视尤为突出。到1 9 世纪初期， 欧洲社会霍乱、热病大流行，追使人们注意水源食品环境等的卫生状况，促成了公共 马晓刚：浅论人权入宪与保障人权，载青海师范大学学报) ( 社会科学版) 2 0 0 0 年第l 期。 弱参见郭宇宽；反思中国公共卫生体制一专访中国人民大学教授李循，载中国改革2 0 0 5 年第5 期。 2 7 参见赵红征：论医方卫生保健的政府责任，载中国卫生经济1 9 9 7 年第3 期 勰参见张关林译：人权运动的新趁势) ，载国外社会科学文摘2 0 0 1 年第1i 期。 健康权的宪法保护第一章健康权的基本问题 卫生学的建立。2 9 这时，人们对健康的内涵有了新的认识，认识到健康不仅关乎个 人发展，对整个社会的影响至关重要，于是在当时的欧洲国家掀起了公共卫生运动。 1 8 4 2 年，英国公共卫生改革奠基人艾德温查德威克著名的大不列颠劳动人口卫 生状况报告的出版，推动了1 8 4 8 年英国第一个公共卫生条例被列入法令全书；同 时，国家卫生委员会的成立，正式确立了维护公民健康的国家责任。3 01 8 8 3 年，德 国颁布了世界第一个医疗保障法律一企业工人疾病保险法，标志着个人、社会、 国家共同承担风险的新型医疗保障制度的诞生。3 1 接着，欧洲、美洲及亚洲一些国 家陆续进行健康医疗保险立法，建立起不同模式的医疗保险制度。正如洛克所言，当 健康的不同看法获得了历史的视角，健康权也就从自然的、不可让渡的权利或自然权 利上升为人权来捍卫。 健康权继世界健康组织在其宪章中的法典化实践，健康权被载入国际和区域 层面的许多人权条约之中。3 z1 9 4 8 年，联合国世界人权宣言中，正式确立健康 权是一项基本人权。世界人权宣言第2 5 条规定，人人有权享受为维护本人和家 属的健康和福利所需的生活水准，包括食物、衣着、住房、医疗和必要的社会服务。 1 9 6 6 年，第2 l 届联合国大会通过的经济、社会和文化权利国际公约第1 2 条对 健康权作了最广泛的承认。经济、社会和文化权利国际公约第1 2 条规定人人有 权享有能达到的最高标准的身体和心理健康，同时规定缔约国为充分实现这一权利而 应采取的目标步骤：( 1 ) 减低死胎率和婴儿死亡率并使儿童得到健康的发育；( 2 ) 改善环境卫生和工业卫生的各个方面；( 3 ) 预防、治疗和控制传染病、职业病及其 他疾病；( 4 ) 创造保证人人在患病时能得到医疗照顾的条件。1 9 8 9 年儿童权利公 约第2 4 条承认了健康的权利，规定“1 缔约国确认儿童有权享有可达到的最高 标准的健康，并享有医疗和康复设施。缔约国应努力确保没有任何儿童被剥夺获得这 种保健服务的权利。2 缔约国应致力充分实现这一权利，特别是应采取适当措施， 以( a ) 降低婴幼儿死亡率；( b ) 确保向所有儿童提供必要的医疗援助和保健，侧重 发展初级保健：( c ) 消除疾病和营养不良现象，包括在初级保健范围内利用现有可得 胡按钢：透视s a r s 健康与发展，清华大学出版社2 0 0 3 年版，第1 3 4 页。 3 0 【英1 罗伊斯顿派克编：被遗忘的苦难英国工业革命的人文实录 ，黄师雄等译，福建人民出版社1 9 8 3 年版，第3 1 0 页 3 1 乌日图著：医疗保障制度国际比较，化学工业出版社2 0 0 3 年版，第3 页。 3 2 【挪1 艾德等著：经济、社会和文化的权利，黄列译。中国社会科学出版社2 0 0 3 年版，第1 9 7 页 1 2 健康权的宪法保护第一章健康权的基本问题 的技术和提供充足的营养食品和清洁饮水，要考虑到环境污染的危险和风险；( d ) 确 保母亲得到适当的产前和产后保健；( e ) 确保向社会各阶层、特别是向父母和儿童介 绍有关儿童保健和营养、母乳育婴优点、个人卫生和环境卫生及防止意外事故的基本 知识，使他们得到这方面的教育并帮助他们应用这种基本知识；( f ) 开展预防保健、 对父母的指导以及计划生育教育和服务。3 缔约国应致力采取一切有效和适当的措 施，以期废除对儿童健康有害的传统习俗。4 缔约中承担促进和鼓励国际合作，以 期逐步充分实现本条所确认的权利。在这方面，应特别考虑到发展中国家的需要。 1 9 6 1 年的欧洲社会宪章第1 1 条也对健康权给予了确认。郅 4 。 在国家宪法层面上，首先将健康权纳入宪法的是1 9 2 5 年的智利宪法，规范了国 家在保障公民健康权方面应当承担的义务。后来各国宪法纷纷仿效，只不过在描述健 康权时的表述存在着差异。今天更多的国家在宪法中确认健康权的地位。， 3 3 参见【挪】艾德等著：经济、社会和文化的权利，黄列译，中国社会科学出版社2 0 0 3 年版。第1 9 7 页 1 3 健康权的宪法保护第二章健康权需要宪法保护 第二章健康权需要宪法保护 一、健康权入宪是世界潮流 越来越多的国家从宪法层面上确认健康权的基本权利地位，尤其是在健康权的国 际性立法和区域性立法取得进展以后，健康权问题引起了世界范围内的关注，各国在 国内立法上纷纷将健康权作为公民的一项基本权利载入宪法。今天，我们考察全世界 各国的宪法可以看见，在健康权问题的宪法规定上，各国宪法的规定呈现出两个基本 的特点，第一，健康权经历了从零星立宪到大规模立宪的发展过程；第二，健康权的 入宪模式存在着差异。 从健康权的历史演进的过程可以看出，最初人们享受健康权不是以宪法权利的形 式出现，而是在一般的法律或者条例中得到确认。在宪法层面上将健康权作为一种基 本权利加以保护，是2 0 世纪以后的事情。智利是公认的最早在宪法中规范健康权的 国家义务国家之一，时间是1 9 2 5 年。之后，其他一些国家随之仿效，如1 9 1 9 年的魏 玛宪法第1 5 1 条规定“国家经济制度应保障每一个人都能获得人类尊严的生活”； 第1 1 5 条规定：“国家保障人民每一个家庭都能获得健康的住宅和生活空间”，日本 宪法第2 5 条第1 款规定：“所有国民均享有维持健康且文化性的最低限度生活的 权利”。 第二次世界大战以后，在世界范围内人权的观念发生了重要变化，各国人权保护 的重点发生了转移，由以前的只侧重保护自由权转为自由权和社会权并重。作为兼有 自由权和社会权双重性质健康权，自然就成为了人权的重要组成部分。在这个基础上， 各国逐步将健康权写入宪法，宪法保障健康权已经成为世界潮流。综合分析各国宪法 可以看出，各国在描述健康权是一项基本权利的时候所表述的角度不尽相同，主要呈 现出两种方式，一种是直接从正面规定健康权是公民的一项基本权利。如1 9 7 0 年的 阿拉伯也门共和国永久宪法第3 3 条规定：也门人都享受保健服务的权利，国家 保证在国家资源允许的条件下建立各类医院和保健机构。1 9 7 6 年的阿尔及利亚民 主人民共和国宪法第6 7 条规定：公民有保护自己健康的权利。国家通过普及的免 1 4 健康权的宪法保护第二章健康权需要宪法保护 费医疗，加强疾病预防，不断改善生活、劳动条件，以及促进体育、运动和业余活动 来保证这一权利。1 9 6 1 年的委内瑞拉共和国宪法第7 6 条规定：人人有保护其 健康的权利。当局应当监督国民健康的保持，并且应当为缺乏的人们供给预防和照料 的经费。等等上述国家均在宪法条文中将健康权明示为一种基本权利加以表达。另一 种描述的方式是从国家义务和责任的角度加以明确，也就是将保障公民健康权作为国 家政府的一