（宪法学与行政法学专业论文）老年人社会保障权的宪法保护.pdf

老年人社会保障权的宪法保护内容提要 内容摘要 社会保障权是指公民因年老、疾病、伤残、失业、死亡等原因，不能维持必 要的生活水平或相当的生活水准时，有从国家和社会获得经济保障、享受社会福 利的权利。社会保障权不仅是一系列国际法文件确认和保障的一项重要的基本人 权，也是大多数国家宪法规定的宪法基本权利。社会保障权是我国宪法上的一项 基本权利。作为一项基本权利，国家具有保障社会保障权实现的义务。由于老年 人的弱势地位，社会保障权对他们至关重要。但是，我国老年人的社会保障权并 未得到应有的重视，老年人社会保障权保护不力。其原因是多方面的，但归根结 底还是由于宪法保护的缺乏。对老年人社会保障权的宪法保护有着一般法律保护 所难以比拟的优越性与必要性。老年人社会保障权宪法保护的实现需要通过完善 宪法、积极立法、依宪执法、依宪司法四个方面来完成。 关键词：老年人社会保障权宪法基本权利宪法保护国家义务 作者： 指导老师： 缪陵霞 上官丕亮 t h ec o n s t i t u t i o n a lp r o t e c t i o no fs e n i o r c i t i z e n s r i g h t t os o c i a ls e c u r i t y a b s t r a c t t h ef i g h tt os o c i a ls e c u r i t yi st h o s er i g h t st h a ts h a l lb ea s k e dt oo f f e ru n d e rl a w s w h e np e o p l e si n c o m ec a n n o tm a i n t a i nn e c e s s a r yl i v i n gl e v e l so rn o r m a l l i v i n gs t a n d a r d l i k eo l da g e ，i l l n e s s ，d i s a b i l i t y , u n e m p l o y m e n t ，d e a t ha n ds oo n t h er i g h tt os o c i a l s e c u r i t yi sn o to n l ya ni m p o r t a n ta n db a s i ch u m a nr i g h tc o n f i r m e da n dg u a r a n t e e db y s o m ed o c u m e n t so fi n t e m a t i o n a ll a w s ，b u ta l s oab a s i cc o n s t i t u t i o n a lr i g h tr e g u l a t e db y m o s tc o n s t i t u t i o n si n c l u d i n gt h ec o n s t i t u t i o no fc h i n a f o rt h es t a t e ，s t a t ed e p a r t m e n t s s h o u l d e rt h eo b l i g a t i o no ft a k i n gm e a s u r e st o p r o t e c tt h er i g h tt os o c i a ls e c u r i t y b e c a u s eo ft h es p e c i f i c i t yo ft h es e n i o rc i t i z e n s ，t h er i g h tt os o c i a ls e c u r i t yi sm o r e i m p o r t a n tf o rt h e mt h a no t h e rp e r s o n s b u ti nf a c t ，t h e i rr i g h tt os o c i a ls e c u r i t yh a sn o t b e e np a i dm o r ea t t e n t i o nb yt h es t a t e t h e r ea r em a n yr e a s o n s ，b u tt h em o s ti m p o r t a n t r e a s o ni st h el a c k i n go fc o n s t i t u t i o n a lp r o t e c t i o n t h ec o n s t i t u t i o n a lp r o t e c t i o no f s e n i o r c i t i z e n s r i g h tt os o c i a ls e c u r i t yh a st h eu n i q u ev a l u ea n ds p e c i a ln e c e s s i t yi no u r c o u n t r y t h ec o n s t i t u t i o n a lp r o t e c t i o no fs e n i o rc i t i z e n s r i g h tt os o c i a ls e c u r i t ya r ec o n t e n t e db y f o u ra s p e c t s ：t h ei m p r o v i n go fo u rc u r r e n tc o n s t i t u t i o n ，t h el e g i s l a t i o ng u a r a n t e e ，t h e a d m i n i s t r a t i v eg u a r a n t e ea n dt h ej u d i c i a lr e m e d y k e yw o r d s ：s e n i o rc i t i z e n s ；f i g h tt os o c i a ls e c u r i t y ；b a s i cc o n s t i t u t i o n a l r i g h t ； c o n s t i t u t i o n a lp r o t e c t i o n ；s t a t eo b l i g a t i o n h w r i t t e n b y m i a ol i n g x i a s u p e r v i s e db ys h a n g g u a np i l i a n g 老年人社会保障权的宪法保护引言 引言 一、问题的提出与研究意义 公民基本权利是个复杂的系统，人在肉体方面最基本的需求莫过于人的生存 权，在精神方面最基本的需求莫过于人的尊严。社会保障权正是为保障人的生存， 维护人的尊严而设。“社会保障权不仅保障人的生存，而且也维护人的人格尊严， 给社会成员提供基本生活的安全感。 国在当今社会，社会保障权已经被确认为一 项宪法基本权利，其完善与否已成为衡量一个现代国家社会进步的标志之一。而 事实上，我国社会保障权的确认与保护却远不完善，从根本上是因为我国社会保 障权缺乏应有的宪法保护，因此从宪法角度研究社会保障权实属必要，这也正是 笔者本文选题的原因之一。而对于身处弱势地位而又数量庞大的老年群体来说， 社会保障权更是不可或缺，甚至是其赖以生存的根本。研究老年人的社会保障权 的宪法保护更为迫切和必要，原因如下： 第一，老年人的弱势地位决定了他们缺乏自我保障的能力，而更加需要依赖 于社会保障。这种弱势地位主要体现在几个方面：首先，老年人具有生理弱势的 特点。由于年龄的原因他们在生理方面不具有年轻人的强健体魄；身体器官的衰 老，使他们经常需要看病吃药，支付医疗费；有些老年人行动不便，需要专人照 顾：由于体力的缺乏，一旦遭到犯罪的侵害，或受到家庭虐待或遗弃，他们很难 维护自身利益。其次，老年人具有心理弱势的特点。生理上的衰老使他们失去了 年轻时万事不求人的强盛状态，自尊心也容易受到影响；许多老年人精神生活单 调，经常面临孤寂、空虚和无聊的状态，容易产生心理问题；再次，老年人在经 济收入方面也处于弱势，可能会由于劳动能力的减弱而减少甚至丧失经济来源。 老年人所处的这些弱势地位使其难以依靠自身来实现应有的生存权，而社会转型 期的种种现实又使传统的家庭养老保障受到挑战，这时就只能依赖于社会保障。 无疑，社会保障权在此意义上对于老年人而言，实为老年人生存所必须。 第二，人口老龄化已成为当今世界面临的重大问题，我国人口老龄化形势更 加严峻，老年人社会保障权的宪法保护是应对人口老龄化的必要手段。人口老龄 化是世界各国共同面临的一个问题，许多国家都采取强化社会保障等一系列措施 国【挪】艾德等著：经济、社会和文化的权利，黄列译，中国社会科学出版社2 0 0 3 年版，第1 4 页。 l 引言 老年人社会保障权的宪法保护 来应对老龄化带来的各种社会问题。与西方发达国家相比，中国在社会经济尚不 发达、社会保障制度尚未完善的情况下就提前进入了人口老龄化阶段。2 0 0 6 年， 全国老龄工作委员会曾在报告中总结了中国老龄化所独有的特征：一是老年人口 规模巨大；二是老龄化发展迅速；三是地区发展不平衡；四是城乡倒置显著；五 是女性老年人口数量多于男性；六是老龄化超前于现代化。报告迸一步指出：“要 实现2 1 世纪中国社会经济发展的战略目标，就必须积极应对人口老龄化迅速发展 的严峻挑战人口老龄化带来的严峻挑战，关系着中国全面建设小康社会和现 代化能否顺利实现，关系着社会主义和谐社会建设的进程。 今年3 月，全国老 龄办又指出：“十二五时期，中国人口老龄化加速发展，呈现出老龄化、高龄 化、空巢化加速发展的三个新特征。其中，空巢化将进一步加速。城乡空巢家庭 超过5 0 ，部分大中城市达到7 0 ；农村留守老人约4 0 0 0 万，占农村老年人口 的3 7 ，老年人照料问题日益突出预计到2 0 1 5 年，我国6 0 岁以上老年人口 将达到2 1 6 亿，约占总人口的1 6 7 。老龄化已经不是一个局部问题，而是事关 我国发展全局，成为十二五严峻挑战之一。 不久前闭幕的2 0 1 1 年两会上， 关于老龄化问题的议案、提案、建议也格外多，政府工作报告中也提出“努力让 全体人民老有所养 ，“十二五 规划纲要也为应对人口老龄化提出了专门对策。 近日，国家统计局发布了第六次全国人口普查数据，截至2 0 1 0 年1 1 月1 日零时， 中国总人口达1 3 3 9 7 2 4 8 5 2 人，其中，6 0 岁及以上人口为1 7 7 6 4 8 7 0 5 人，占1 3 2 6 ， 6 5 岁及以上人口为1 1 8 8 3 1 7 0 9 人，占8 8 7 。据此，我国老年人口已接近1 7 8 亿。这些数据再一次引发了人们对人口老龄化的担忧和关注。以上种种事实都显 示了我国老龄化形势的严峻性以及解决养老问题的迫切性。研究老年人的社会保 障权的宪法保护，其根本目标正是为在此指导下建立起适合我国国情的老年社会 保障体系，解决我国面临的老龄化问题， 第三，我国目前正处于社会转型期， 为整个社会的发展提供支持。 各种巨大的变革使得老年人缺乏原有的 生存保障，社会保障作用日益凸显，研究老年人的社会保障权的宪法保护是国情 的现实需要。我国目前产业结构的调整与城市化进程的推进，对老年人的生存保 。全国老龄工作委员会办公室2 0 0 6 年发布：中国人口老龄化发展趋势预测研究报告。 o 参见新华网：中国：人口老龄化、高龄化、空巢化加速， h t t p ：n e w s x i n h u a n e t c o m p o l i t i e s 2 0 11 - 0 3 0 1 c 1 21 13 5 6 2 2 h t m 。 参见中华人民共和国中央人民政府网： 2 0 1 1 年政府工作报告， h l t p ：w w w g o v c n 2 011l h c o n l e n t 18 2 5 2 3 3 h t m 。 o 数据米源于中华人民共和国国家统计局： 2 0 1 0 年第六次全国人口普查主要数据公报2 0 1 1 年4 月2 8 日 发布。 2 老年人社会保障权的宪法保护引言 障带来了各种变化，表现在：一是农村劳动力大幅涌向城市，造成城市人口过密、 地价房价飞涨；在城市的年轻人为巨大的工作压力、生活压力所苦，赡养老人的 财力与精力大打折扣，有些老人甚至要用自己的养老钱来帮助子女安家立业，这 无疑使老年人自己的生活丧失了保障；而在农村，大量年轻人进城务工，也使农 村老年人的赡养面临困难，加上农村是靠体力劳动获得收入，而人年老之后生产 能力必然退化，势必影响农村老年人的经济收入，甚至使其生活贫困，衣食难以 保障，一旦生病更是雪上加霜。同时城市化进程中土地的减少也影响了农村原有 的土地保障。二是由于工业化、城市化以及计划生育政策的推行导致了家庭结构 的变化，家庭结构从“大家庭 转变为“小家庭 ，甚至出现了许多“4 - 2 1 家庭 。， 家庭结构变小使得家庭养老面临巨大压力。与此同时，社会化生产也改变了人们 的居住方式，从而产生了数量众多的“空巢老人、“独居老人。三是随着社会 的发展，在中国占主导地位的伦理观念发生了转换，以“家长、族长”为本位的 传统家庭结构模式也相继发生了转变，老年人在家庭和社会中的地位相对下降， 不再像过去那样在家族中拥有至高无上的地位，尊老敬老的伦理观念也相对弱化， 导致很多老年人得不到应有尊重与照顾，甚至连最基本的生存权利都难以保障。 所有这些变化都要求老年保障由原来的家庭保障、土地保障向社会保障转变。然 而，考察我国老年人的社会保障现状，可以发现老年人社会保障权尚未得到应有 的重视，更未得到平等与有效的保护，现有的老年人社会保障制度十分脆弱。因 此在我国目前法律保护并不能充分保护老年人社会保障权的情况下，老年人社会 保障权选择什么样的保护路径是当前迫切需要回答的问题，也是本文所要解决的问 题。 总之，以上种种因素导致了我国老年人生存问题的产生与恶化，而更加需要 依赖社会保障。在此背景下研究老年人社会保障权的宪法保护具有重要的理论意 义与实践意义： ( 一) 理论意义。老年人社会保障权宪法保护的研究在我国还未引起足够的重 视，现有研究成果主要集中在社会保障权的研究以及具体的社会保障制度构建上， 老年人的社会保障权没有得到单独的重视，对老年人社会保障制度的研究也只是 在探讨具体社会保障制度时顺带提及。因此，本课题的研究可以弥补国内老年人 社会保障权宪法保护理论的空白，解答什么是社会保障权，什么是老年人的社会 母“4 2 1 家庭”是指夫妻两人赡养双方父母四人并抚养一个子女的家庭，这样便形成了4 、2 、1 三代人的家 庭格局。这种家庭格局在我国计划生育政策实施以后随着第一代独生子女的长大成家而变得非常普遍。 3 引言老年人社会保障权的宪法保护 保障权、为什么老年入的社会保障权需要宪法保护、国家在社会保障权的宪法保 护中负有哪些义务、怎样才能实现老年人社会保障权的宪法保护等理论问题，有 助于促进我国宪法学中社会保障权理论的完善，同时可以深化对弱势群体宪法权 利保护理论问题的研究。 ( - - ) 实践意义。如前所述，老年人社会保障权的保护与完善不仅关系到我 国社会保障制度本身的建立与可持续发展，关系到广大老年群体自身的生存与发 展，更关系到整个国家和社会的未来。然而，我国目前的社会保障制度并不完善， 不能满足老年人的养老需求，更解决不了这些现实问题，根本原因就是我们对老 年人的社会保障权的保护缺乏应有的宪法思维，而只是停留在低层次的法律保护 上。对老年人社会保障权的宪法保护的研究，有助于在实践中指导我国老年人社 会保障制度的构建，真正扭转目前老年人社会保障权保护不力的状况，从而更好 地维护老年人的生存与发展，应对人口老龄化和社会转型期所带来的各种挑战。 = 、研究现状 关于老年人社会保障权的宪法保护问题的研究，由于以下两个方面的原因： 一是我国社会保障领域特有的重政策轻法制的传统，二是我国特有的城乡二元结 构的制度特征使老年人社会保障权的法律构建几乎成了本土化的问题，因此国外 可资借鉴的资料十分有限。但是国外学者以及国际组织关于社会保障权的相关研 究还是能为笔者提供不少启示。 在国内研究现状方面，通过阅读所能搜集到的资料，笔者发现目前我国与老 年人社会保障权的宪法保护相关的研究主要集中在三个方面；一是在社会保障权 的研究上，二是在具体社会保障制度的研究上，三是在基本权利宪法保护的研究 上。而专门研究老年人社会保障权宪法保护的则几乎没有，在中国期刊网上检索 已发表的期刊论文、硕士和博士学位论文，结果都为零，更没有专著出版。 对于社会保障权的研究，9 0 年代以前的研究成果并不多，随着我国政府签署 经济、社会和文化权利国际公约，相关的研究成果日渐增多。截止到2 0 1 1 年4 月2 0 日，在中国期刊网上检索社会保障权的相关论文，共有1 7 6 篇，其中期刊论 文1 4 3 篇，硕士学位论文3 0 篇，博士学位论文3 篇。圆国内已经出版的从宪法学 。这些著作笔者在文中有所参考，如；【挪】艾德等主编：经济、社会和文化的权利，黄列译，中国社会科学 出版社2 0 0 3 年版：【挪】艾德等著：在国内法律制度中保护经济和社会权利，黄列译，中固社会科学出版 社2 0 0 3 年版；【日】大须贺明著：生存权论，林沽译，法律出版社2 0 0 1 年版；国际劳工局社会保障司编著： 社会保障导论，管静和、张鲁译，劳动人事出版社1 9 8 9 年版。 。关于社会保障权研究的重要期刊论文与博上论文笔者将在文后参考文献中详细列举出来，此处不冉赘述。 4 老年人社会保障权的宪法保护引言 角度研究社会保障权的专著有两部。此外，一些宪法学或人权法学著作中也有 对社会保障权的相关论述。这些研究成果对笔者探讨社会保障权大有裨益。 对于社会保障制度的研究则比较多，截止到2 0 1 1 年4 月2 0 日，在中国期刊 网上检索社会保障制度相关的论文达到4 0 0 0 多篇，研究视角包括社会学、人口学、 经济学、法学等，但其中法学研究的视角主要集中在社会法、经济法等领域，虽 然这些学者的研究视角不是在宪法学领域，但他们的研究对笔者正确认识我国老 年人社会保障制度还是提供了不少帮助。 对于基本权利宪法保护的研究成果也不少，截止到2 0 1 1 年4 月2 0 日，在中 国期刊网上检索权利“宪法保护 或“宪法保障 的论文，共有5 2 0 篇，其中期 刊论文有4 2 7 篇，博士论文有6 篇，虽然其中与本文直接相关的“社会保障权的 宪法保护”或“社会保障权的宪法保障”的研究成果只有2 篇：1 篇是期刊论文， l 篇是硕士学位论文， 但是众多学者对基本权利宪法保护的研究还是给了笔者不 少启发。 阅读和总结以上研究成果可以发现，学者们的研究呈现以下两个特点： 一是老年人问题宪法学研究视角的缺乏。已有的研究成果或侧重于描述老年 人的生存现状，从社会学、人口学、经济学等角度探讨解决老年人养老问题的对 策；或侧重于社会保障制度的完善，并从此角度出发，将老年人社会保障作为构 建和完善我国社会保障体系的一部分进行研究，但这些研究多在经济法和社会法 领域展开，侧重于具体制度的构建，并未更多关注老年人的社会保障权，关注作 为宪法基本权利的社会保障权的保护问题。二是社会保障权与老年人权益保护研 究相结合的缺乏。虽然在宪法学界，也有一些学者开始关注并研究社会保障权， 但他们多从宪法基本权利角度研究整个社会保障权，并未将其与具体的老年群体 相结合，另外也有一些关注弱势群体权益宪法保护问题的学者，但现有的研究成 果仍是将弱势群体及其所应保护的权利作为一个整体进行研究，这样就削弱了研 究的力度与针对性，而将宪法上的社会保障权与老年人结合起来进行研究，探讨 老年人社会保障权的宪法保护的几乎没有。因此现有研究成果不仅给本论文的研 究与写作提供了资料，同时也留下了较多的空间。 o 这两部专著为：薛小建著：论社会保障权，中国法制出版社2 0 0 7 年版；郭曰君著：社会保障权研究， 世纪出版集团、上海人民；j j 版社2 0 1 0 年版。 西这两篇论文为：李磊：社会保障权的宪法保护问题研究，载河北法学2 0 0 9 年第l o 期；蔺娜：社会 保障权的宪法保护，西南政法大学2 0 1 0 届硕上学位论文。 5 引言老年人社会保障权的宪法保护 三、研究思路 本文拟在充分吸收国内外相关研究成果的基础上，本着理论联系实际的原则， 将老年人社会保障权放置于特定的历史环境下，围绕我国老年人社会保障权保护 实际，采用历史分析、比较分析、系统分析、实证分析等多种研究方法，有针对 性地展开研究。对现有的事实材料进行归纳整理并理清其中的内在联系，通过对 现实问题的具体研究，在回答“是什么”、“为什么的基础上，提出应该“怎么 样 的对策建议，希望本文的探讨能为国内立法、执法、司法提供意见和建议， 从而有助于我国老年人社会保障权宪法保护的最终实现。 本文共分五个部分。首先是引言，介绍本文研究意义、研究现状以及研究思 路。第一章至第四章是文章的主体部分。在主体部分，本文将紧紧围绕“老年人 社会保障权的宪法保护 这一主题展开论述。 第一章：“社会保障权的一般理论 。首先，探讨社会保障权的含义，其次， 通过对社会保障权性质的探析，得出社会保障权不仅是一项人权，更是各国宪法 所确认的一项基本权利的结论。再次，通过对我国宪法关于社会保障权规定的回 顾与解读，论证社会保障权在我国宪法上的基本权利地位。最后，从基本权利双 重性质理论角度论证社会保障权对应的国家义务。 第二章：“我国老年人社会保障权的保护现状 。首先界定老年人社会保障权 的含义，然后分城镇和农村两部分介绍我国目前老年人社会保障权保护不力的状一 况。最后，着重分析造成这种状况的原因，为下文论证老年人社会保障权需要宪 法保护打下基础。 第三章：“老年人社会保障权需要宪法保护 。本章主要想探讨老年人社会保 障权为何需要宪法保护，为论证这个命题，笔者首先通过第二章对原因的分析归 纳，得出问题的根源归结到一点正是因为宪法保护的缺失，从而引出下文关于宪 法保护的优越性与必要性的讨论，以论证本文的价值所在。 第四章：“老年人社会保障权宪法保护的实现 。在前文论述的基础上，笔者 从完善宪法、立法、执法、司法四个方面就如何实现老年人社会保障权的宪法保 护提出了自己的见解。这也是本文的研究目的。 最后，在结语部分，总结了本文的几点基本结论以及一点展望。 6 老年人社会保障权的宪法保护第一章社会保障权的一般理论 第一章社会保障权的一般理论 一、社会保障权的含义 要讨论社会保障权的含义，首先需要定义社会保障。“社会保障”源于英文 “s o c i a ls e c u r i t y 一词。社会保障作为一项制度起源于德国，德国早在1 8 8 3 年颁 布疾病保险法时已首开社会保障制度之先河，但1 9 3 5 年美国社会保障法 才首次采用“社会保障 这一词。何为社会保障? 牛津法律大辞典如此解 释：“社会保障，是对一系列相互联系的，旨在保护个人免除因年老、疾病、死亡 或失业而遭受损失的法规的统称。最早向上述这些人提供救济的法律是济贫 法。 圆美国社会福利辞典如此定义：“社会保障是对国民可能遭遇的各种危 险，如疾病、年老、失业等加以防护的安全网。 国际劳工局社会保障司如此概 括：“社会保障是指社会通过取一系列的公共措施来向其成员提供保护，以便与由 于疾病、生育、工伤、失业伤残、年老和死亡等原因造成停薪或大幅度减小工资 而引起的经济和社会贫困行斗争，并提供医疗和对有子女的家庭实行补贴。”中 国大百科全书如此归纳：“国家根据法律规定，通过对国民收入的再分配，对暂 时或者永久丧失劳动能力、劳动机会以及因其他意外事故而发生生活困难的社会 成员给予的物质帮助和经济扶助。 尽管各种理解与解释的含义有所区别，但在社会保障的某些基本特征上仍然 达成了一致，包括：社会保障的责任主体是国家，社会保障受益主体是因各种风 险而遭遇生活困境的公民，社会保障的目的是为社会成员的基本生活提供各种物 质或服务保障，以确保他们不因特定事件的发生而陷入困境。学者们通常认为社 会保障包括社会保险、社会救济、社会福利以及社会政策等部分。 至于何为社会保障权，学者们通常从两个层次上来定义社会保障权，一是人 。参见许崇德主编：中华法学大辞典宪法学卷，中国检察出版社1 9 9 5 年版，第5 1 9 页。 o 【英】沃克主编：牛津法律大辞典，北京社会与科技发展研究所组织翻译，光明日报出版社1 9 8 8 年版，第 8 3 3 页。 o 转引自张慧平：论社会保障权。载杨海坤主编：宪法基本理论新论，北京大学出版社2 0 0 4 年版，第 2 7 2 页。 o 国际劳工局社会保障司编著：社会保障导论，管静和、张鲁译，劳动人事出版社1 9 8 9 年版，第3 页。 中国犬百科全书( 法学) ，中国大百科全书出版社2 0 0 6 年版，第4 4 2 页。 胡锦光、韩大元著： 当代人权保障制度，中国政法大学出版社1 9 9 3 年版，第1 8 2 页。 7 第一章社会保障权的一般理论 老年人社会保障权的宪法保护 权意义上的社会保障权，二是公民基本权利意义上的社会保障权。从人权角度 讲，“社会保障权是人在生存、发展过程中，因人之为人的尊严而从国家和社会获 得物质帮助和其他形式的服务，以满足其维持基本生存、提高生活质量乃至享受 社会普遍福利之需要的权利。 圆公民基本权利意义上的社会保障权则是宪法对人 权意义上的社会保障权的确定与保障。从公民基本权利角度讲，“社会保障权是指 公民享有因特定原因不能通过其他正常途径获得必要的物质生活资料时，有从国 家和社会获得经济保障、享受社会福利的权利。”固 社会保障权作为一项公民基本权利，与其他权利相比，具有以下几项基本特 点：( 1 ) 权利主体的平等性。社会保障权是每一位公民普遍享有的权利，不能因民 族、身份、性别、地域等因素而受到限制，体现了公民在法律上一律平等原则的 要求。( 2 ) 义务主体的特定性。作为宪法基本权利的社会保障权，其义务主体是 国家，国家有义务采取立法、行政、司法等措施保障公民社会保障权的实现。社 会组织如用人单位是普通法意义上社会保障权的义务主体，当其拒不为雇佣工人 缴纳社会保障费用时，公民可向其提起民事诉讼，行政主体则有义务对社会组织 进行监督，以保障公民之社会保障权。( 3 ) 权利履行的条件性、最低限度性。社 会保障权的履行必须在符合法定条件时才可主张，而且国家对该义务的履行也是 有限度的，只在一定程度上给予物质帮助，以满足公民基本生活需要，即“使人 在肉体上、精神上能过上像人那样的生活，亦即“人在社会生活中为确保自我尊 严的最低限度生活”。 ( 4 ) 内容、范围和发展水平的受制约性。社会保障权的内 容、范围和发展水平归根到底受一个国家经济和社会发展水平的制约。经济越发 达，社会保障权的物质基础就越坚实。 二、社会保障权的性质 ( 一) 社会保障权是现代社会的一项人权 回对于社会保障权既是一项人权，又足公民基本权利，不少学者均进行了论述，目前学界基本不存在争议。 具体论述可参见宁立成：社会保障权略论，载湖北社会科学2 0 0 3 年第2 期；李乐平：论社会保障 权，载实事求是2 0 0 4 年第3 期；槎风、孙启泮：从历次制宪与修宪看中国社会保障的发展，载哈 尔滨工业大学学报( 社科版) 2 0 0 5 年第4 期；薛小建著：论社会保障权，中国法制出版社2 0 0 7 年版， 第1 1 9 页：郭曰君著：社会保障权研究，世纪 i j 版集团、上海人民出版社2 0 1 0 年版，第5 5 5 6 页等。 毋李乐平：论社会保障权，载实事求是2 0 0 4 年第3 期。 o 周伟著：宪法基本权利：原理规范应用，法律f l j 版社2 0 0 6 年版，第2 7 8 页。 回郭日君著：社会保障权研究，世纪出版集团、上海人民出版社2 0 1 0 年版，第1 5 页。 囝张慧平：论社会保障权，载杨海坤主编：宪法基本理论新论，北京大学出版社2 0 0 4 年版，第2 7 4 页。 【日】大须贺明著：生存权论，林浩译，法律出版社2 0 0 1 年版，第9 5 页。 o 郭日君著：社会保障杈研究，世纪出版集团、上海人民出版社2 0 1 0 年版，第1 5 页。 8 老年人社会保障权的宪法保护第一章社会保障权的一般理论 1 社会保障权具有成为人权的理论依据 一般而言，人权是人作为人依其自然属性和社会本质所应当享有和实际享有 的权利。通常在两种意义上理解人权：一是自然法意义上的人权，即人作为人 应该享有的权利，这种权利是与生俱来，不可剥夺和转让的：二是实在法意义上 的人权。实在法意义上的人权是自然权利的派生物和具体化，它必须反映自然权 利。但无论如何，应当承认的是，人权是从人的本性发展而来，所体现的是对人 的价值和尊严的尊重，侧重于从道德角度探讨人作为人应当享有的权益。 从道德和人性基础来看，“社会保障权作为一种基本人权，源于人的尊严权理 念，它不仅保障人的生存，而且也维护人的人格尊严，给社会成员提供基本生活 的安全感。 同时，它是实现公民生存权和发展权的前提和基础，也是公民享有 政治权利的前提和基础。社会保障权作为基本人权地位的确立，是与其价值分不 开的。它对个人的生存和发展、社会的和谐与稳定，都具有极为重要的价值和作 用。一个文明、和谐的社会应当建立在对人的充分尊重和保护基础之上。如果社 。 会保障不成为一种权利和一种制度，而只是一种可有可无、可多可少的施舍和恩 惠，那么人的尊严和安全感将荡然无存。 从现实依据来看，社会保障权作为一项人人享有的基本人权，也是人类在社 会化大生产和市场经济条件下维持生存和人格尊严的必然要求，体现了社会正义。 现代市场经济运行机制本身在实现社会进步的同时，也造成了许多社会问题，如 雾 失业、贫穷、贫富分化、分配不公等等，而这些问题除了引发社会动乱外，还会 影响人的人格发展。所以国家这个形式上或实质上的全体公民利益的代表者就有 责任、有义务承担起社会保障这个任务，而且只有政府才有能力承担这个任务。 为了使所有公民能够有尊严地生存下去并获得发展，国家有必要为公民提供一系 列的基本生活保障，对年老者、贫困者、遭遇不幸者给予物质帮助，并由国家积 极创造条件，提供社会福利设施，以确保社会稳定和社会可持续发展。 2 社会保障权作为一项人权已被国际社会所广泛认可 在国际上，社会保障权得到了一系列国际人权文件的确认。1 9 4 8 年联合国大 会通过的世界人权宣言第2 2 条规定：“每个人，作为社会的一员，有权享受 社会保障，并有权享受他的个人尊严和人格的自由发展所必须的经济、社会和文 化方面各种权利的实现，这种实现是通过国家努力和国际合作并依照各国的组织 。李步云著：法理学，经济科学出版杜2 0 0 1 年版，第4 5 7 页。 留【挪】艾德等著：经济、社会和文化的权利，黄列译，中国社会科学出版社2 0 0 3 年版，第1 4 页 9 第一章社会保障权的一般理论 老年入社会保障权的宪法保护 和资源情况。 第2 5 条规定：“人人有权享受其本人及其家属所需的生活水平，举 凡衣、食、住、医疗及必要的社会服务均包括在内，于失业、患病、残疾、寡居、 衰老或因不可抗力的事故使生活能力丧失时，有权享受保障。”通过这些规定，世 界人权宣言明确了社会保障权的地位。1 9 6 6 年联合国大会通过的经济、社会 和文化权利公约进一步发展了社会保障权并明确了国家在社会保障权实现上的 义务，如其第9 条规定：“本公约缔约国确认人人享有社会保障，包括社会保险。” 第1 l 条规定：“本公约缔约各国承认人人有权为他自己和家庭获得相当的生活水 准，包括足够的食物、衣着和住房，并能不断改进生活条件。各缔约国将采取适 当的步骤保证实现这一权利，并承认为此而实现基于自由同意的国际合作的重要 性；本公约缔约各国既确认人人享有免于饥饿的基本权利 。第1 2 条规定：“本 公约缔约各国承认人人有权享有能达到的最高的体质和心理健康的标准；本公约 缔约各国为充分实现这一权利而采取的步骤应包括为达到下列目标所需的步 骤 。此外，一些专门性公约和区际间公约也对社会保障权进行了规定，如消 除一切形式种族歧视公约、消除对妇女一切形式歧视公约、欧洲社会宪章 等。这些都表明，社会保障权作为一项人权已成为国际社会的共识。 ( 二) 社会保障权是一项宪法基本权利 宪法基本权利又称基本权利、宪法权利或公民基本权利，对其含义宪法学者 有不同的解释，概括起来可归纳为两类：一类以“宪法 规范作为着眼点，即宪 法规定的权利就是宪法基本权利。例如，有的学者认为，“公民的基本权利是指 宪法规定的、全体公民有权享有的各种权利，由于这种权利直接来源于宪法，所 以也称为公民的宪法权利。 有的学者认为，“基本权利就是宪法规定的公民 权利，是公民在国家和社会生活中必不可少的最主要的权利。圆另一类解释将 着眼点放在“基本二字上，而不是宪法本身的规定上。例如，有的学者认为， “基本权利是公民应当享有的不可缺少的、不可替代的、不可转让的、稳定的、 具有根本性的共同权利，在权利体系中具有核心地位和作用。 依照此类观点，一 项权利之所以能称为基本权利是基于其本身在整个权利体系中的地位和作用，宪 法的规定只是表现形式而已，宪法中未规定的未必不是基本权利。目前，第二类 观点已基本成为宪法学界主流观点，笔者也采纳这类观点，这类观点也更利于基 朱国斌著：中国宪法与政治制度，法律出版社1 9 9 7 年版，第2 4 2 页。 。朱祸惠主编：宪法学新编，法律出版社1 9 9 9 年版，第3 1 0 页。 囝徐照明主编：公民权利义务通论，群众出版社1 9 9 1 年版。第1 3 3 页。 l o 老年人社会保障权的宪法保护第一章社会保障权的一般理论 本权利的保护。 说社会保障权是一项宪法基本权利，基于以下理由： 1 社会保障权具有宪法基本权利所必须具有的特征 基本权利之所以是基本的，就在于它们是作为社会的人的本质的基本构成要 素。人倘若不享有这些权利，就无法实现一个社会的人的尊严和价值。公民的 基本权利一般都直接由宪法确认，反映公民与国家的关系。宪法对基本权利确认 与否，确认的内容多少，直接反映该国的民主与文明程度。公民基本权利被宪法 确认之后，无疑对其实现是有利的。从理论上来说，公民基本权利与普通权利不 同，有其自身固有的特征，即不可缺少性、不可取代性、不可转让性、稳定性、 母体性。 说社会保障权是宪法基本权利，正是因为其具有公民基本权利的这些 特征： ( 1 ) 不可缺少性。社会保障权是维护人的尊严和价值所不可缺少的。在现代社 会，随着市场经济的高度发展，全球一体化进程的进一步加深，社会早已经结成 一个密切联系的整体。如果没有由国家主导组织实施的社会保障，而只凭借个人 的力量或社会自发的慈善事业，不可能有效地抵御现代社会的各种生存风险。只 有将社会保障通过法律变为公民的基本权利，确立为国家的责任和义务，才能真 正地保障社会成员的生存、发展，才能有效地维护人的尊严，实现人作为人应有 的价值。 ( 2 ) 不可取代性。如果一项权利是基本权利，那么这种基本权利所体现的价值 应该是特有的，与其他基本权利所体现的价值不同。社会保障权中所体现的独特 的价值是人免于社会风险进而保证人维持一定的生活水平的价值，它不同于其他 任何权利所体现的人的价值。社会保障权也不能被另一项权利所取代，因为在现 实生活中人们仅仅依靠自己的力量不足以抗拒各种风险的客观现实，决定了入在 社会保障权所联系的社会关系领域内的主体地位不能被消除或取代。 ( 3 ) 不可转让性。社会保障权由于公民生存和发展的需要而与公民的人身不可 分割，既不可转让也不可继承。公民的社会保障权只能为其本身所固有，与其人 身相联系，不能在市场上交换，也不能转借、遗赠给他人或被他人所继承。 ( 4 ) 稳定性。就个人生存与发展来看，由于人终其一生都有可能随时遭遇各种 。肖泽晟著： ：宪法学一关于人权保障和权力控制的学说，科学廿 版社2 0 0 3 年版，第1 5 6 页。 。参见周叶中、韩大元主编：宪法，法律出版社2 0 0 6 年版，第1 5 1 1 5 2 页。 囝宁立成：社会保障权略论，载湖北社会科学2 0 0 3 年第2 期。 l l 第一章社会保障权的一般理论老年人社会保障权的宪法保护 风险，故社会保障权在人的生命过程中是非常稳定的，不论年龄长幼都享有社会 保障权，不受非法剥夺，只是不同时间内容有可能不同而已。就整个社会发展来 看，社会保障权也将随着人类社会的存在而存在，并成为长期稳定的不可更改的 基本权利。而且随着社会的发展，社会保障权将越来越重要。 ( 5 ) 母体性。基本权利是基本人权在宪法上的反映，是其他普通法律规定公民 权利义务的依据和基础。基本权利具有派生其他权利的功能，基本权利与其他法 律权利的关系是母与子的关系。“社会保障权是公民在宪法层次上的一项基本权利， 一般法律则依据宪法规定的社会保障权具体规定公民的社会保障派生权利，如公 民的社会救助权、社会保险权、社会福利权等。社会保障派生权利还可以派生出 更具体的权利，如社会保险权可以派生出养老保险权、失业保险权、医疗保险权、 工伤保险权、生育保险权等权利。” 2 社会保障权作为一项基本权利已得到大多数国家宪法的确认与保障 社会保障权是基本的、独立的人权，但是如果它仅仅停留在道德权利层面而 没有上升为法定权利，并依靠国家强制力予以实施，变为社会成员的实有权利， 那么公民的社会保障权仍然只是水中月镜中花。正因为如此，现代各国，无论是 发达国家还是发展中国家，大多以根本大法形式对社会保障制度做出规定，将社 会保障权确认为公民的基本权利。 第一部有效确认社会保障权的宪法权利地位的是1 9 1 7 年墨西哥合众国宪 法。该宪法全面详细地规定了社会保障的内容，并规定了六项主办社会保险的最低 原则。 德国1 9 1 9 年魏玛宪法关于社会保障权的规定对后世产生了更为深远的影 响。魏玛宪法第2 编“德国人民之基本权利及基本义务 第5 章“经济生活 第 1 5 1 条确立了生存权的宪法权利地位，成为该章其他条款的目的，该章其他各款之规 定皆围绕这一目的而展开。第1 6 1 条、第1 6 3 条分别对社会保险权、劳动权与失业 保险及救济权予以专门规定。这以后，将社会保障权确认为一项宪法权利逐渐成 为世界宪法发展的趋势。 法国1 9 4 6 年第四部共和国宪法在序言中宣称：“国家保障任何人，尤其是儿童、 母亲及老年人，有享受健康、物质安全、休息及娱乐之保障，凡因年龄、身体或 精神状态、经济状况不能工作者，由公共团体维持其生存之权利 ，“国家对于个 。李乐平：论社会保障权的属性，载实事求是2 0 0 8 年第4 期。 。郭曰君、吕铁贞：社会保障权宪法之确认比较研究，载比较法研究2 0 0 7 年第1 期 1 2 老年人社会保障权的宪法保护第一章社会保障权的一般理论 人及家族，应确保其发展所必备的条件”。 日本1 9 4 6 年宪法第2 5 条规定：“一切国民都享有维持最低限度的健康和有文化 的生活权利。国家必须在生活的一切方面努力提高和增进社会福利、社会保障以 及公共卫生事业。 意大矛u 1 9 4 8 年宪法规定：“每个没有劳动能力和失去必须生活资料的公民均有 权获得社会之扶助与救济”。 美国宪法虽未将社会保障权明文载入其中，但通过判例法的形式，确认了社 会保障权的法定地位，并在2 0 世纪3 0 年代的新政时期，进行了大量的社会保障方 面的立法，充分体现了对社会保障权的保护。 有的国家在宪法法典中并没有直接规定社会保障权，但在普通法律制度构架 内，建立了社会保障法律部门和法律制度。 总体而言，在社会基本权利体系中，世界范围内的各国宪法对社会保障方面 的权利的认同程度较高。根据学者的统计，韩国、泰国、伊朗、冰岛、俄罗斯、 法国、荷兰、乌克兰、意大利、巴拿马、巴西、秘鲁、古巴、智利等5 3 个国家的 宪法都明确规定了公民享有社会保障权；巴基斯坦、科威特、叙利亚、印度、约 旦、罗马尼亚、西班牙、希腊、阿根廷、巴拉圭、哥伦比亚等5 0 个国家的宪法中， 分别用“国家保证、“国家有义务 、“国家应”等词汇明确规定了国家对公民的 社会保障义务；匈牙利、斯里兰卡、罗马尼亚、西班牙、巴拉圭、菲律宾、委内 瑞拉等国家的宪法中将社会保障规定为国家的一项基本制度或政策。国由此可见， 从宪法文本分析，社会保障权是一项在世界范围内广受重视的宪法权利。 综上，无论是理论研究还是宪政实践，都表明社会保障权是一项独立的宪法 权利。正如有学者所言：“社会保障权是一项基本的人权，它不仅应获得道德的承 认，而且应获得法律的承认，不仅应获得普通法律的承认，而且应当获得宪法的 承认。 三、社会保障权在我国宪法上的规定及其解读 由上述分析可见，将社会保障权明确承认为一项宪法基本权利是各国宪法的 发展趋势，在我国社会保障权是不是一项宪法所承认和保护的基本权利昵? 我们 认为答案是肯定的，这可以从我国宪法的发展史和对现行宪法的解读中得到充分 。郑贤君：论宪法社会基本权的分类与构成，载法律科学2 0 0 4 年第2 期。 。参见钟会兵：作为宪法权利的社会保障权基于文本与判例分析，载学术论坛2 0 0 5 年第1 0 期。 西郭日君著：社会保障权研究，世纪出版集团、上海人民出版社2 0 1 0 年版，第5 5 页。 1 3 第章社会保障权的一般理论老年人社会保障权的宪法保护 的依据： ( 一) 社会保障权随着我国宪法的发展逐步被确认 通过回顾新中国以来我国的宪法发展史可以发现，从起临时宪法作用的中 国人民政治协商会议共同纲领( 以下简称共同纲领) ，到1 9 5 4 年宪法、1 9 7 5 年 宪法、1 9 7 8 年宪法和1 9 8 2 年宪法中，都能找到与社会保障权相关的规定。共同纲 领第2 5 条规定了优抚安置；第3 2 条规定逐步实行劳动保险制度，保护青工女工 的特殊利益。1 9 5