（民商法学专业论文）“酒后代驾”现象的民事责任研究.pdf

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n g l yc a u s e db yd r u n kd r i v e r s ，a n dw i t ht h e i m p l e m e n to f ( ( t h el a w o nr o a dt r a f f i cs a f e t y ) ) a sw e l la st h eh a r s h n e s so fl a w s a n dr e g u l a t i o n so nd r i v i n ga f t e rd r u n k ，s u b s t i t u t ed r i v i n gh a sg r a d u a l l yb e g u ni n t o p e o p l e sl i f e s u b s t i t u t ed r i v i n g ，w h i c hi st om e e tt h en e e do ft h ed e v e l o p i n gs o c i e t y , i sa n e m e r g i n gi n d u s t r y i ti sr e l a t i v e l yag o o dc h o i c ef o rt h ed r u n kd r i v e r sa n di s a t t r a c t i n gm o r ea n dm o r ea t t e n t i o n h o w e v e r , h o wt oa f f i r mt h eq u a l i f i c a t i o nt h a t w h e t h e rt h ed r u n kd r i v e r sh a v ec a p a c i t yf o rc i v i lf i g h tb e c o m e saq u e s t i o nw h e n c u s t o m e r ss i g nt h ec o n t r a c tw i t hh o t e l so rt h ec o m p a n i e so f f e r i n gs u b s t i t u t ed r i v i n g s e r v i c e s ow h a ti st h er e g u l a t i o ni nc h i n a ? d o e st h ec o n t r a c ts i g n e db yd r u n k d r i v e r sa n ds u b s t i t u t ed r i v i n gc o m p a n i e sh a v el e g a le f f e c t ? i st h es e r v i c er e v o c a b l e ? w h a ti fa c c i d e n t st a k ep l a c ed u r i n gt h es u b s t i t u t ed r i v i n ga n dh o wt od e a lw i t ht h e l o s t ? k e y w o r d ：s u b s t i t u t ed r i v i n g ，c a p a c i t yf o rc i v i lr i g h t ，l e g a le f f e c t ， l e g a lo b l i g a t i o n 目录 弓l 言1弓l 吾1 一、酒后代驾基本问题2 ( 一) 酒后代驾的概念2 ( 二) 酒后代驾的形成2 二、酒后代驾法律关系的性质4 ( 一) 有关酒后代驾的法律学说4 ( - - ) 本文的观点4 三、酒后代驾协议分析6 ( 一) 酒后代驾协议的形式6 ( 二) 代驾人的主体资格分析6 ( 三) 车主的主体资格及酒后代驾协议的法律效力分析7 1 大陆法系国家对醉酒者的民事行为能力的规定考察8 2 英美法系关于醉酒人民事行为能力的规定：10 3 我国该如何认定醉酒的车主所签订代驾协议的法律效力1 l 四、酒后代驾相关主体的法律责任1 2 结语15 参考文献1 6 致谢18 i i i 引言 “劝君更尽一杯酒，西出阳关无故人 、“烹羊宰牛且为乐，会须一饮三百杯”、“何以 解忧，唯有杜康 ；“对酒当歌，人生几何? 。无酒不欢，无酒不成席的酒文化的盛行，一 方面促成了生意场上无数的交易机会，另一方面也因酒后驾驶导致了大量的肇事血案和人 间悲剧。中国每年因交通事故死亡的人数达1 1 万人，且以每年平均1 0 的速度上升。酒后 驾车、特别是醉酒驾车，已成为引发交通事故的一大杀手。人们对醉酒驾车所导致悲剧的 恐惧，加上法律法规对酒后驾车的严厉打击，使得“酒后代驾 这一新兴行业悄然兴起。 任何新事物的出现总会令人喜忧参半，“酒后代驾 也不例外，它在减少酒后驾车，维护公 共交通秩序，保护人们生命财产安全方面有不可磨灭的贡献，但也面临着“无法无天 的 尴尬局面：规则不统一、市场不成熟、法律法规不健全。由此而衍生出很多问题，诸如： 代驾者和车主的主体资格问题，酒后代驾协议该采取何种形式? 酒后代驾协议的法律效力 如何? 代驾过程中发生交通事故给车主造成人身、财产损害该怎样分担责任? 等等。新事 物意味着新问题、新领域、新课题，对“酒后代驾 现象做深入的探索和研究，解决由此 而产生的法律问题，对于完善相应的法律法规具有重要意义。本文主要采用了比较分析方 法，试图对相关问题进行有益的探索，以期为我国法律法规的完善提供一点建设性的意见。 ( 一) 酒后代驾的概念 酒后代驾基本问题 酒后代驾，顾名思义就是为喝了酒的车主提供驾驶服务，具体是指在车主喝了酒后， 为了减少交通事故的发生，维护正常的交通秩序，由他人代替车主驾驶，将喝了酒的车主 机连人带车送回家。 醉酒驾车造成的事故越来越多，酒后代驾作为一种新兴职业引起了人们的关注。酒后 代驾服务是适应社会生活新形势而迅速发展起来的新兴服务行业。酒后代驾服务为会饮酒 的有车族朋友提供了一个相对安全的选择空间，也在客观上促进了国家道路交通安全法的 实施，有利于社会公共安全秩序的进一步改善和人们家庭生活的幸福平安。 ( 二) 酒后代驾的形成 酒后代驾行为牵涉两个关键要素，其一是酒；其二是车。当这两个要素在一定社会背 景下发生矛盾并且不可调和时，酒后代驾的产生就有了充分的条件。中国的酒文化源远流 长，中国人向来讲究以酒助兴。且看中国古诗，“劝君更尽一杯酒，西出阳关无故人 、“烹 羊宰牛且为乐，会须一饮三百杯”、“酒逢知己干杯少，话不投机半句多 、“今朝有酒今朝 醉 、“何以解忧，唯有杜康 、“对酒当歌，人生几何? 。无酒不欢，无酒不成席的酒文化 的盛行，一方面促成了生意场上无数的交易机会，另一方面也产生了由酒后驾驶导致的大 量的肇事血案。中国每年因交通事故死亡的人数达1 1 万人，且以每年平均1 0 的速度上升。 酒后驾车、特别是醉酒驾车，已成为引发交通事故的一大杀手。从这个角度说，酒后代驾 服务在一定程度上可以减少酒后驾车引发交通事故的可能性，酒后代驾对于减少酒后驾车 行为是可行的。据中国酒店业协会的有关专家介绍，在国内，酒后代驾是新生事物，但在 国外却非常普遍。在我们的近邻韩国，尽管汽车业发达，很多人都有下班后去酒馆喝几杯 的喜好，但酒后驾驶的行为却很少。这相当程度上得益于众多代驾业务公司提供了便利的 服务。在汽车销售点、停车场、加油站等场所，经常有代驾公司推销员的身影出没，代驾 公司的名片几乎每名驾车者人手一张。一旦驾车者因为喝酒、身体不适、精神状态不佳而 不能开车时，只要他们打电话到代驾公司，剩下的一切都可由代驾公司代劳。“严格的管理、 2 规范的运作 是国外代驾市场红红火火的主要原因之一。 酒后交通事故的增多，为加强对司机的管理和惩处，为全力预防重特大交通事故，在 2 0 0 4 年实行的道路交通安全法中，对于酒后驾驶的最高惩罚标准提升为拘留1 5 天，吊 扣驾驶证4 个月，罚款2 0 0 0 元。该情况发生三次者，吊销驾照，并处以“五年禁驾 的严 惩。并且公安部出台了新规：“醉酒人开车一次记1 2 分 醉酒驾驶的“成本是，1 5 日 以下拘留，并处1 5 0 0 元罚款，扣1 2 分后驾驶证作废。若想恢复驾驶证正常状态，需要到 车管所综合科受理参加7 天的脱产道路交通安全法培训预约考试一参加理论考 试。只有考试及格，驾驶证才能恢复正常状态。这种处罚制度给一种新行业“酒后代驾”提 供了生根发芽的土壤。近期，随着全国严厉整治酒后驾驶交通违法行为专项行动展开，各 地纷纷加大酒后驾驶的查处力度，为了既能开车，又能喝酒，还不违法，不少人开始寻求 代驾服务，这给酒后代驾带来了市场。 酒后代驾通常发生在三种种情况下：第一种情况发生在以酒店为主等提供酒精饮料消 费的场所。随着道路交通安全法的实施，法律法规对酒后驾驶的“零容忍 态度使得 酒店和娱乐场所的酒水销售量直线下降。为了挽回“损失”，很多酒店和娱乐场所都纷纷推 出了“免费酒后代驾服务 ，以消除消费者的后顾之忧。尤其值得注意的是，在这种情况下， 酒后代驾服务通常由酒店等娱乐场所提供，代驾服务是酒店所提供的服务的一部分，是酒 店等娱乐场所提供的主要服务的延伸部分，与主要服务密不可分；第二种情况发生在代驾 公司与车主之间。这种情况下代驾服务完全在代驾公司与于车主之间产生，不是酒店等娱 乐场所等所提供服务的延伸部分。第三种情况发生在个体代驾者与车主之间，在这种情况 下，合同双方都为自然人。 3 酒后代驾法律关系的性质 在车辆代驾过程中，风险主要来源于车辆、代驾司机、车主的人身财产三个方面。代 驾车辆的风险主要源于车辆行驶安全、车辆自身故障或损坏等。代驾司机的风险主要源于 驾驶技术和人品操守。酒后代驾即酒后代驾公司、酒店饭店的代驾服务、路边的个体代驾 人。他们都争相从事代驾服务，在代驾中，即使是一个驾驶技术娴熟的司机也可能会出现 意想不到的事故，造成他人人身、财产的损害，同理也会可能造成代驾人本人的人身和财 产损失。出现这些问题时，车主和代驾人应如何承担责任呢? 首先必须认定车主和代驾者 是何种民事法律关系。 ( 一) 有关酒后代驾的法律学说 关于酒后代驾协议的性质，主要有以下几种学说： ( 1 ) 无法律关系说。有的学者认为代驾司机与酒后顾客( 车主) 之间并不存在法律关 系，即无法律关系说。代驾司机是受代驾公司指派的，其代驾行为是职务行为。 ( 2 ) 承揽关系说。有些学者认为代驾合同属于承揽合同，车主是定作人，汽车代驾公 司是承揽人。车主作为定作人支付报酬，代驾公司作为承揽人负有交付“将车主安全地送 达到目的地 这一劳动成果。 ( 3 ) 委托关系说。在此种法律关系中，委托人是车主，向代驾公司支付报酬；受委托 人是代驾公司，代驾公司应当按照车主的委托，将车主及其车辆和其他财产安全地送达至 约定地点。 ( 4 ) 雇佣关系说。有的学者认为代驾司机与车主之间应当是一种雇佣合同关系，车主 是雇主，代驾司机是雇员。雇员接受雇主的选定，按照雇主的指示，将雇主及其财物安全 地送达至约定地点，雇主支付相应的报酬。 ( 二) 本文的观点 根据前文所述，酒后代驾通常发生在三种种情况下，所以，酒后代驾协议也就有三种 不同的情况。无论哪种情况，车主都是协议的一方主体，另一方主体分别包括酒店、代驾 4 公司和个体代驾者。既然如此，笼统地将酒后代驾法律关系定性为某一种关系是不妥当的。 从这个角度来讲，上述四种学说都具有片面性。分析这三种情况，可以发现前两种情况有 一个共性，即酒后代驾协议中车主的相对方都是一个公司组织。所以，这两种情况下，两 者的法律关系是一致的。其与第三种情况一起表现为两种法律关系： 首先，在前两种情况下，酒店、代驾公司与车主之间是一种劳务合同关系。劳务合同 是一方为完成某项工作而使用另一方提供的劳动并为此而支付报酬的协议。劳务合同的主 体可以双方都是单位，也可以双方都是自然人，还可以一方是单位，另一方是自然人，而 且双方处于平等的法律地位。在酒后代驾中，酒店和代价公司是提供劳务的一方，其所指 定的代驾司机系其员工，代驾司机的代驾行为系履行职务的行为；车主是使用公司所提供 的劳务即代其驾驶车辆的行为，并提供报酬。双方的法律地位平等，所以是劳务合同关系。 由于在酒后代驾的合同履行过程中并没有物化的劳动成果出现，所以不是承揽法律关系； 同时，也因为车主与代驾方在代驾协议中既没有直接涉及到第三人，也与第三人没有关联， 仅仅涉及到双方的权利义务关系。所以，双方也不是委托法律关系。 其次，车主与个体代驾者之间是雇佣法律关系。雇佣法律关系一般是指雇佣人与雇工 约定，雇工利用雇佣人提供的条件，在雇佣人的指示、监督下，以自身的技能为雇佣人提 供劳务，并由雇佣人支付报酬的劳务法律关系。雇佣法律关系有以下主要特征： ( 1 ) 雇佣法律关系是由雇工提供劳务、雇佣人支付报酬的劳务法律关系； ( 2 ) 雇佣法律关系是雇工以自身的技能为雇佣人完成劳务而形成的一种法律关系，雇 工为雇佣人提供的是劳务，这是雇佣法律关系的最显著的特征； ( 3 ) 在雇工提供劳务的过程中，雇工应由雇佣人所选任，雇工必须接受雇佣人的指示、 监督，这是雇佣法律关系的另一区别于其他法律关系的显著特征； ( 4 ) 雇佣合同中的雇员只能是自然人。 当酒后代驾协议中车主的相对方是个体代驾者时，双方之间就形成了雇佣关系。车主 是雇主，其使用个体代驾者所提供的车辆代驾服务，并支付报酬，个体代驾者负有诚实、 安全地将车主送达至约定地点的义务和领取报酬的权利。 5 酒后代驾协议分析 ( 一) 酒后代驾协议的形式 对于酒后代驾协议应该采取什么形式，有两个个问题需要考虑：1 书面协议的作用是 什么? 2 我国当前的酒后代驾现状如何? 首先，书面协议的关键作用在于，采用白纸黑字 的方式将协议的内容清楚、明白地表达出来，使双方的权利义务关系得以确定。所以，相 对于口头协议而言，书面协议对协议内容的表述更明确，更稳定，而口头协议则相对灵活 一点，方便一点。其次，就我国当前的酒后代驾行业的现状而言，酒后代驾服务是适应社 会生活新形势而迅速发展起来的种新兴服务行业，市场正在形成之中，尚未定型和成熟， 国家法律法规对酒后代驾行为的调控也处于空白状态。法无明文禁止则允许，所以，酒后 代驾行业中既有规模化、规范化的公司在经营，也有个体代驾者在“单干 。而且交易规则 多样化，没有一个统一的标准。综上所述，就目前而言，如果强制性地要求酒后代驾必须 签订书面协议，则会导致个体代驾者的代驾行为被排斥于法律、法规的调整之外，对酒后 代驾的双方当事人来说都会产生不利影响。所以，酒后代驾协议可以提倡采取书面形式， 但不能以书面形式为合同的成立或生效要件。 ( 二) 代驾人的主体资格分析 驾驶机动车辆是一种特殊的社会行为，又是一种比较复杂的操作技能，必须经过专门 的培训，即必须到具有驾驶培训资榷的单位进行培训，并经过公安交通管理部门的考试， 合格后领取机动车驾驶证，才具备驾驶机动车辆的资格。2 0 0 4 年5 月1 日实施的中华人 民共和国道路交通安全法第十九条明确规定：“驾驶机动车，应当依法取得机动车驾驶证； 驾驶人应当按照驾驶证载明的准驾车型驾驶机动车；驾驶机动车时，应当随身携带机动车 驾驶证。 酒后代驾协议中提供劳务的方虽然包括代驾公司、酒店和个体代驾者，但不论代驾 者来自哪里，都要求代驾者必须具备相应的资质，即必须拥有机动车驾驶证。就酒后代驾 协议的目的来看，车主之所以选择他人代其驾驶车辆，原因在于车主担心酒后驾车容易出 现交通事故，会给自己、他人和社会带来损害乃至灾难性后果。而法律、法规和规章对酒 6 后驾车的严厉规定也是为了防止此种情况的出现。所以，车主选择代驾的目的在于：希望 代驾者驾驶车主的车，安全地将车主送到他想要去的地方。正是出于此种目的，才要求代 驾者必须拥有实现此种目的的能力，即必须持有机动车驾驶证，有驾驶机动车的资格。也 就是说，酒后代驾协议的成立和生效的一个必要条件就是代驾者必须拥有驾驶机动车的资 格。这是酒后代驾协议作为提供劳务性质的合同能够成立并生效的关键，否则，车主就失 去了对代驾者能力和资格得以信任的基础，在合同目的根本不可能实现的情况下，合同自 然也无法成立。 ( 三) 车主的主体资格及酒后代驾协议的法律效力分析 车主作为酒后代驾协议中一方主体，也必须具备相关资格。在饭前即饮酒前，车主的 意识清楚，具有完全的民事行为能力，其所签订的酒后代驾协议有效；但是酒后呢，该如 何认定车主意识是否清楚，是否具有完全的民事行为能力? 所以，这里的关键就在于：醉 酒人所签订的民事合同是否有效? 或者醉酒人是否具有签订民事合同的民事行为能力? 民事行为能力是指自然人以自己的意志行使民事权利、承担民事义务的资格。- 它与民 、 事权禾i 。力相对，按照法律理论，二者都应是法律赋予人的一项能力，但是由于民事行为 能力关系到一个人是否能对自己的行为承担义务，其与人的年龄和智力精神状况等情况相 联系，因而人人具有民事权利能力，但是并非人人都具有民事行为能力。醉酒人具有民事 权利能力无疑，那么醉酒人是否具有民事行为能力呢? 民事行为能力是以自己的行为取得 权利和负担义务的能力。因此，只有对自己的行为后果有判断能力即有意思表示能力的人 才能具有。所谓意思能力，为自然人认识自己行为的动机与结果，并根据此认识决定其正 常的意思之能力。z 显然，意思能力的有无成为判断一个人是否具有行为能力的基础，但是 意思能力为一个人内心的思想意识，并且与一个人的年龄、智力发育等相关联。所以，在 实践中很难判断。若醉酒人在醉酒前具有完全的民事行为能力，醉酒时做出的合同行为是 否具有意思表示? 醉酒人是否具有意思能力? 我们能否因为一时的醉酒而否认其行为能力 的存在呢? 我国民法通则根据年龄和具体的精神状况将自然人划分为三种，完全民事行为能 力人、限制民事行为能力人和无民事行为能力人，仅在限制民事行为能力人中纳入精神病 人，对于醉酒者则没有规定。 1 马俊驹、余延满：民法原论( 上) ，法律出版社1 9 9 8 年第1 版，第1 3 4 页。 2 郭明瑞主编：民法，高等教育出版社2 0 0 3 年第l 版，第4 4 页。 7 关于醉酒人所引起的法律行为的效力，我国仅在中华人民共和国刑法( 以下简称刑 法) 第1 8 条第4 款中规定醉酒的人犯罪，应当负刑事责任。在民事法律中对此问题的规 定却呈现一片空白。而我国目前法律之所以没有相关规定，主要是同刑法理念相一致，认 为醉酒完全是行为人可以避免的，而行为人明知醉酒会引发不良后果而饮酒，自应承担相 应后果，因而在我国通常认定醉酒人引起的合同是有效的。 然而，无论是民事行为能力还是合同缔约能力的规定，其最初的宗旨都是为了保护意 志薄弱之人，此文不讨论醉酒所引起的刑事责任，单是民事责任方面，一概认定醉酒者所 签合同具有法律效力其实并不合理，那么其他国家，包括大陆法系和英美法系的法律对醉 酒者的民事行为能力又是如何规定的昵? 1 大陆法系国家对醉酒者的民事行为能力的规定考察 为了能够更全面的细化的保护现实中的形形色色的人，大陆法系国家都规定了与民事 行为能力制度相对应的成年人行为能力欠缺制度，其本质是通过成年人行为能力欠缺制度 弥补民事行为能力规定的不细致，从而保护行为能力欠缺的成年人的利益，同时也是为了 维护交易的安全。大陆法系国家主要采取三种立法手段：一是通过设定禁治产与准禁治产 制度，来保护精神耗弱、浪费人、醉酒人的权利；二是废除禁治产与准禁治产制度，代之 以新型监护等司法手段对其进行保护；三是俄罗斯联邦民法典中的“民事行为能力宣 告制度 。下面仅举几个有代表性的国家予以考察： 第一、禁治产与准禁治产制度中关于醉酒人民事行为能力的立法例 ( 1 ) 瑞士民法典目前依然通过禁治产制度来保护浪费人、酗酒人及精神耗弱人的 权利，并辅之于传统的亲属编的监护制度。根据瑞士民法典第1 6 条、第1 9 条的规定， 醉酒人属于限制民事行为能力人，醉酒人所签订的合同只有在取得其法定代理人的同意后， 才能因其行为承担义务。 ( 2 ) 根据意大利民法典第一编第十二章关于规定精神病、禁治产与准禁治产制度 的规定，以及第4 2 8 条关于无理解能力或无意思能力的人完成的行为之效力的规定，醉酒 人若被宣告为准禁治产人，其不具有完全的行为能力，因而其行为可以撤销；当醉酒人没 有被宣告为准禁治产人时，其具有行为能力，又因醉酒人不具有意思能力，因此其所签订 的合同可以相对人是善意或恶意而为可撤销或无效。 第二、废除禁治产与准禁治产制度的大陆法系国家对醉酒人的新型监护等司法手段 ( 1 ) 根据法国民法典的规定，醉酒人属于第4 9 0 条第2 款规定的体能受到损坏、 妨碍当事人表达其意志的情况，或属于第4 8 8 条规定的浪费人一类。在成年人发生醉酒的 8 情况下，法律赋予法官一定的自由裁量权，由法官根据医生的诊断来决定哪些行为可以由 醉酒人自行实施，哪些行为须由监护人协助进行，这样对不同的成年人的状况进行具体分 析，有利于意思自治。同时将财产受到管理的成年人所单独进行的而本应由财产管理人协 助的行为规定为可撤销行为。因此，在法国法的背景下，通过财产监管制度，由法官具体 确定醉酒人的民事行为能力范围，以此来确定醉酒人所签订的合同为可撤销合同。法律“推 定”其实施的行为不合格即意思表示有瑕疵，得主张撤销。但只有无行为能力入或其法定 代理人才有权提出撤销请求，而有行为能力的合同相对方当事人，不得以与其订立合同的 相对人无行为能力而主张合同无效( 第1 1 2 5 条) 。 ( 2 ) 根据德国民法典第1 0 4 、1 0 5 条的规定，在不考虑醉酒人是否应适用特别制 度来予以保护的前提下，仅从行为能力一节看，醉酒人具有完全的民事权利能力和民事行 为能力，但是其于醉酒时所签订的合同应属无效，因为其醉酒时做出的意思表示无效。德 国民法典不但废除了禁治产制度，而且以“法律上的照管 代替原来的成年人监护和残 疾人保佐。“法律上的照管”与禁治产人不同的是，被照管人的行为能力并不因法律上的照 管而自动的丧失或受到限制。无法律行为能力状态可以限制在特定的法律行为领域之内( 部 分无法律行为能力) 。一个人可以只在对法律争议的诉讼事务上无法律行为能力，除此之外， 则完全具有自由的自主决定能力。根据德国民法典第1 8 9 6 条第1 款的规定，成年人因 心理疾患或身体上、精神上或心灵上的残疾而完全或部分地不能处理其事务的，监护法院 根据该成年人的申请或依职权为其选任一个照管人。同时，根据第1 9 0 1 条，照管人在法律 规定的范围内管理被照管人的事务，但是又要最大限度的满足被照管人在其能力所及的范 围内按照自己的愿望和想法安排其生活，充分体现其自由意志。通过规定法律上的照管制 度，使得行为能力不再依据法院裁判，而是基于其事实上的精神与心灵状态。判断一个人 的行为能力，关键是行为人在实施法律上的行为的那个时候是否具有法律行为能力。 ( 3 ) 原日本民法典经过1 9 9 9 年的几次修改后，形成了新的成年人监护制度。新 的成年监护制度包括法定监护制度和任意监护制度，其中法定监护制度又包括监护、保佐 和辅助三类制度。辅助制度相对于监护、保佐制度，其保护对象是因精神上的障碍而辨识 事理能力不够充足的人，其程度相对较低。醉酒人属于精神正常，只是因为醉酒而精神官 能受到酒精影响而已，其存在一定的辨识能力。但出于对醉酒人财产保护的角度，赋予其 辅助制度实为最优。辅助制度的成立以本人的申请或同意为要件。辅助制度对于行为人“轻 度的精神障碍，处于判断能力不充分的状态”的判断不需要鉴定，医师的诊断结果或者征 询其他合适的人即可。根据日本民法典第1 5 、1 7 条关于辅助的规定，对于被辅助人， 9 规定了须得到辅助人同意的行为，若没有得到该项同意或替代同意的许可，则可以撤销。 第三、俄罗斯联邦民法典中的“民事行为能力宣告制度 俄罗斯民法典采用传统大陆法系通过民事行为能力制度的拟制划分与宣告制度相 结合来保护醉酒人等的利益。因酗酒或吸毒而使其家庭物质状况艰难的公民，可以由法院 依照俄罗斯联邦民事诉讼法规定的程序限制其行为能力，对其应设立保护。他有权独 立实施小额的日常生活性法律行为，只有取得保护人的同意，才能实施其他法律行为，包 括领取工资、赡养金和其他收入以及处分上述收入。但是，这样的公民应对其实施的法律 行为所造成的损害独立承担财产责任( 第2 9 条、第3 0 条) 。 2 英美法系关于醉酒人民事行为能力的规定： ( 1 ) 英国：英国合同法中将缔约能力( c a p a c i t y ) 规定在合同法的规则( p o l i c i n g t h e c o n t r a c t ) 之下。依据先例原则，对于在醉酒状态签订的合同，喝醉酒者有权选择予以废除。 当然，他也可以确认合同。在p i t tv s m i t h ( 1 8 1 1 ) 一案确立的判例规则认为，一个人处于喝 醉酒的状态时，不存在“意思表示一致 。因此，处于醉酒状态所订立的合同无效。而g o r e v g i b s o n l 8 4 5 ) - - 案中，法院的判决认为，当事人因醉酒而没有缔约能力的检验标准，与精 神病人是一样的。即要求醉酒到他不知道自己在做什么的程度，并且对方当事人也知道这 一点。同时，根据大法官伊舍在帝国贷款公司诉斯通案件中确立的原则，对于醉酒人，他 在以下情形不受他所订立合同的约束：醉酒人由于醉酒完全不理解自己在做什么且对方知 道或应该知道其处于醉酒状态，如能证明醉酒人无能力理解有关他所订立合同的事情，而 另一方当事人也了解他的这种情况，那么他对他所订立的合同不承担责任。另外，1 9 8 3 年 精神健康法第七章对精神错乱之人的规定也适用于醉酒人。 ( 2 ) 美国：在美国合同法中，将缔约能力规定在抗辩理由( d e f e n s e s ) 一章之下。美 国合同法规定醉酒人所签订的合同，仅在对方知道或有理由知道其处于醉酒状态时方可撤 销。对于醉酒者订立的合同，根据美国合同法第二次重述第1 6 条的阐述，一方由于酗 酒而不能理解合同的性质和内容使合同成为可撤销的合同，但另一方必须有理由知道他正 在与一个酗酒者订立合同。在通常情况下，另一方有理由知道这一点的，因为一个人喝醉 了是容易被人看出来的。 英美法系是采取案例法的国家，根据先例以及成文法的规定，我们可以看出英美法将 醉酒人归于精神病人一类，其行为适用关于精神病人的规定，赋予他们对其签订的合同具 有撤销权。尤其是要求对方当事人知道或有理由知道他正在与一个酗酒者订立合同这一条 件很好的维护了交易安全，保护双方当事人的权利。 1 0 3 我国该如何认定醉酒的车主所签订代驾协议的法律效力 通过以上对法国、日本和德国的相关民事法律行为制度进行分析之后，可以发现成年 人监护能力制度都是以行为人的实际精神和心理状态为基础进行划分的。无论是法国还是 德国，在确定醉酒者是否具有民事行为能力时，都涉及到个案的具体分析，对法官的素质 提出了很高的要求。而日本的做法相对灵活，加上日本的文化跟我国大体相似，因此可以 主要借鉴日本的做法。 总的来说，我们可以以大陆法系为体，以英美法系为用。首先根据成年人行为能力欠 缺制度将醉酒人纳入到限制行为能力人之中，又依据成年人监护制度对醉酒人实行“辅助 制度。同时要求醉酒方能够证明其相对方知道或应该知道其处于醉酒的状态的事实。对于 醉酒人所签订合同的效力问题，不能一概认为可以撤销，而是应该基于醉酒人签订合同时 的状态进行具体的分析：若签订合同时醉酒人的确处于无法认知自己行为的性质，则适用 辅助的相关规定；若醉酒人于醉酒时虽醉酒但仍有一定的认知能力，则醉酒人不可以撤销 合同。同样法律通过赋予醉酒相对人以催告权，来维护其合法权益，公平的保护双方当事 人的权益。 所以，对于醉酒的车主所签酒后代驾协议的效力，不能一概认定其有效，( 虽然我国的 每 司法实践一直都认定为有效，但存在未必合理! ) 也不能一概认定其可撤销，而要在个案中 具体情况具体分析。若签订合同时醉酒的车主的确处于无法认知自己行为性质的状态，则 适用辅助的做法，即根据法律、法规所规定之人的请求，由法院启动辅助的审判程序，并 通过医师的诊断结果或者征询其他合适的人的意见来认定车主是否处于需要辅助的状态。 若需要辅助，则为其选定辅助人，赋予辅助人以同意权。此时，该酒后代驾协议是否有效 则取决于辅助入是否追认，若追认，则有效，反之则可撤销；若醉酒人于醉酒时虽醉酒但 仍有一定的认知能力，则醉酒人不可以撤销合同，酒后代驾协议有效。 四、酒后代驾相关主体的法律责任 在酒后代驾过程中，法律责任通常发生在车主与代驾方之间，车主、代驾方与第三人 之间。本文主要讨论车主在交通事故或意外事故中所受到的人身、财产损害赔偿的问题。 ( 1 ) 酒店作为酒后代驾协议的一方主体时，要分两种情况来看待： 第一、如果酒店为客人提供酒后代驾服务，那么无论是有偿还是无偿，都应当认定为 餐饮消费服务的延伸服务，是消费行为的延续，是消费者与酒店之间的消费服务合同的组 成部分。有鉴于此，如果发生交通事故，则表明酒店没有尽到自己将消费者安全送达目的 地的义务，违反了服务合同的约定。如果双方对责任承担方式有约定的，从约定，没有约 定的，交通事故责任认定中属于代驾者的责任的，应当由酒店承担责任。如果确实因为代 驾司机的过错导致交通事故的发生，酒店在向消费者承担违约责任之后，可以向代驾司机 追偿。当然，如果因违反交通事故给车主造成人身、财产损害的，车主也可以主张侵权责 任。在这种发生违约责任与侵权责任竞合的情况下，车主可以依据有利的原则择一主张权 利。 第二、如果酒店本身并不提供酒后代驾服务，在车主喝醉酒不能开车时，酒店为了车 主的利益派人为车主代驾的，属于无因管理，相应的民事责任适用法律法规关于无因管理 的规定。 ， ( 2 ) 代驾公司作为酒后代驾协议的一方主体时，代驾公司为顾客提供代驾服务，派人 代驾，不管与顾客是否签有书面合同，合同关系都已形成，所以应保证顾客( 车主) 在行 车途中的人身和财产安全。一旦发生交通事故，产生赔偿事宜，事故车投有保险的，保险 公司应先行赔偿。如果事故是由代驾公司的过错造成的，保险公司可向其追偿。如果事故 车没投保，且代驾者在交通责任事故认定中负有责任的，因代驾司机是职务行为，赔偿责 任由代驾公司承担。一般情况下，代驾公司与顾客( 车主) 签有合同，约定一旦出现交通 事故后由谁来承担责任，但这个约定不能对抗事故中受害的第三人。也就是说，如果交通 事故造成第三人受伤，这个约定对第三人是无效的，肇事车辆的车主应先对第三人进行赔 偿，然后再根据约定向代驾公司追偿。 ( 3 ) 个体代驾者作为酒后代驾协议的一方主体时，个体代驾者与车主之间系雇佣合同 关系或无因管理关系。个体代驾者包括两类：a 类是以酒后代驾为职业的专职代驾者；b 1 2 类是车主的亲朋好友( 这里仅指有机动车驾驶资格的亲朋好友) 。如果是a 类代车主驾驶， 则双方之间形成了雇佣合同关系。目前我国关于雇员与雇主之间民事责任法律关系的规定 主要有： 1 ) 1 9 8 8 年，最高人民法院发布了关于雇工合同应当严格执行劳动保护法问题的批 复。这一司法解释实际上是要求适用劳动法律法规来解决雇佣合同纠纷。但是，劳动法律 法规的调整对象是劳动合同，而劳动合同与雇佣合同是有根本区别的，适用劳动法律法规 是无法有效解决雇佣合同纠纷的。因此，这一司法解释是不妥当的。 2 ) 1 9 9 2 年，最高人民法院关于适用 若干问题的意见第4 5 条规定： “个体工商户、农村承包经营户、合伙组织雇佣的人员在进行雇佣合同规定的生产经营中造 成他人损害的，其雇主是当事人。”本条主要规定雇主和雇员对外承担责任的主体资格问题。 同时也表明雇主的范围，即个体工商户、农村承包经营户和合伙组织。 3 ) 2 0 0 4 年5 月1 日起施行的最高人民法院人身损害赔偿解释第9 条规定：“雇员 在从事雇佣活动中致第三人损害的，雇主应当承担赔偿责任；雇员因故意或重大过失致第 三人损害的，应当与雇主承担连带赔偿责任。雇主承担连带赔偿责任的，可以向雇员追偿。” 第1 1 条规定：“雇员在从事雇佣活动中遭受人身损害，雇主应当承担赔偿责任。”即雇主对 雇员受损承担的是无过错责任，不论雇主是否有过错，均应当对雇员受到的损害承担赔偿 责任。但是，这个解释并没有界定雇主的范围，也没有区分雇佣合同中的雇主与劳动合同 中的用人单位，笼统地规定雇主责任为无过错责任似乎不太妥当。 由以上规定可知，雇佣合同在我国呈现出法律规定空白，司法解释相互冲突、不尽合 理，法律适用混乱的不良局面。而已有的规定仅仅厘清了雇主对雇员的人身损害赔偿，以 及雇主与雇员间关于对第三人造成损害雇主对外赔偿后是否应向雇员追偿的法律关系，但 对雇员造成雇主财产损失和人身损害是否应赔偿并无明确的规定。 法无明文规定是不是就意味着雇员造成雇主人身财产损失的，雇员不用承担任何责任 昵? 就一般常识判断，这是显然不合情理的。虽然法律、法规对于这种特定的合同关系未 作明确规定，但仍然可以根据民法通则中关于民事责任的一般规定来解决： ( 1 ) 民法通则第一百零六条规定，“公民，法人违反合同或不履行其他义务的，应 当承担民事责任。公民，法人由于过错侵害国家的、集体的财产，侵害他人财产、人身的， 应当承担民事责任。没有过错，但法律规定应当承担民事责任的，应当承担民事责任”； ( 2 ) 民法通则第一百三十一条规定，“受害人对于损害的发生也有过错的，可以减 轻侵害人的民事责任。” 1 3 ( 3 ) 民法通则第一百三十二条规定，“当事人对造成损害都没有过错的，可以根据 实际情况，由当事人分担民事责任。” 根据以上规定，如果个体代驾者在履行合同的过程中发生交通事故，给车主的人身财 产带来损害且依据交通事故责任认定书而负有责任的，说明其违反了雇佣合同的约定，其 应当承担违约责任；同时，代驾者也侵犯了车主的人身权和财产权，其存在过错的，应当 按照民法通则第一百零六挑第3 款、第一百三十一条的规定承担侵权责任。当然，这 里会发生违约责任和侵权责任在竞合，车主可以根据利己原则择一主张自己的权利。另外， 如果合同履行过程中出现意外事故的，由于不存在过错，所以车主的人身、财产损失应由 其自身负担。当然，如果损失比较大的，可以根据民法通则第一百三十二条关于公平 责任的规定，请求代驾者分担一定的损失。 如果是b 类即车主的亲朋好友代驾，由于他们之间具有特殊关系，所以一般表现为无 因管理关系。在代驾的过程中，代驾者应当尽适当的管理义务，即代驾者对其所管理的事 物要尽到如同管理自己事物一样的注意，否则，就会发生债务不履行的法律后果，应当依 法承担相应的民事责任。当然，如果代驾者由于故意或重大过失而侵害了车主的人身或财 产权利的，也可构成侵权行为。于此情形下，会发生债务不履行责任与侵权行为责任的竞 合，根据车主的请求，代驾者应当依其中的一种承担民事责任。 1 4 结语 酒后代驾所提供的是一种技术含量比较高的服务，所以，代驾司机作为酒后代驾法律 关系中的关键人物，其必须持有相应能证明其驾驶资格的机动车驾驶证。同时，车主由于 醉酒，在这种法律关系中基本上扮演着一种“不清醒 的角色，所以极大地影响到其所签 订酒后代驾协议的法律效力问题。一般而言，车主最好在饮酒前，意识处于清醒的状态下 签订酒后代驾协议，这样才能最大化地保障自身的利益。如果在醉酒的情况下签订了代驾 协议，虽然我国目前的司法实践认定代驾协议有效，但按照各国的通常做法，一概认定代 驾协议有效或者一概予以撤销都是不妥当