（民商法学专业论文）公司章程效力研究.pdf

i 摘 要 新公司法的重要修改之一是强化公司的自治功能，全方位地赋予公司更大的自 治空间，公司章程是实现公司自治的重要机制。新公司法修订之前，人们的章程意识淡 漠，章程的法律作用都没有得到很好的发挥，公司章程是处理公司纠纷的重要依据，因 此研究公司章程的效力问题不但具有理论价值，更有实际意义。 根据我国公司法的规定，公司章程具有合同与自治规范的二重性。公司章程法 律效力基于公司意思自治和国家管制的二者的冲突与协调， 公司章程的效力包括对内效 力和对外效力。对外效力以对内效力为前提和基础。公司章程成立之后就对股东产生效 力，而其对公司及第三人的效力则自于公司正式经核准登记之时。修订后的公司法在就 公司章程的效力问题上做了更加细致的规定，尤其是对内效力方面规定得很完整，并且 为违反章程者配置了相应的法律责任，任意性规范的数量增多，这些都是新公司法 的亮点。新公司法依然在某些方面存在不足，比如对外效力的规范不完整，章程条 款与公司法强制性规范之间的关系也未能明确， 章程效力瑕疵及救济制度方面也未有重 大突破等，需要进一步完善。 公司章程的定性问题是解决公司章程效力问题的逻辑前提。 学者们对公司章程的性 质存有多种学说。契约说，是英美法系国家学者的通说，契约说认为，章程的拘束力在 于社员的自有意思，章程制定后，成为社员或机关认可的章程内容，与公司建立关系。 但如果想脱离其约束，随时退出或转让出自有份额（股份）即可，也即章程具有契约性 质。权力法定说否定公司章程是参股东之间的合同，认为公司章程的效力在于在公司内 部成员，如股东、董事、管理人员之间分配权力义务关系的制度安排。公司章程的效力 在特定情况下及于社会公众。权力法定说是权利通过特定身份进行认定和均衡的产物。 自治规范说是公司章程性质的通说。该说认为法律授权公司发起人依据意思自治原则， 制定规范公司组织和运作过程的规则体系，公司章程在规范公司内部、外部活动中如同 法律，是实现公司内部自治的总规则。笔者也赞成公司章程的自治规范性质。 公司章程的效力来源的理论基础在于国家公权力与意思自治之间的协调和平衡。 国 ii 家公权力的行使要求民事主体的权利边界局限在社会秩序所能容忍的程度之内， 而私人 自治权的行使要求民事主体最大限度地决定自己的事务。通过公司章程制度的设计，使 得此二者获得了平衡，即国家通过对公司章程的规制和指导达到社会调控的目的，而章 程具体内容的制定则充分体现了意思自治的精神。 这一点尤其体现在公司章程各类条款 的规定上，即强制记载事项体现了国家强制，而任意性条款充分体现了意思自治。 公司章程的效力发生时间应当自公司经获准登记时开始， 但是公司章程一经制定就 在股东之间产生部分效力，股东要按照章程规定的出资数额、出资方式、公司成立方式 等进行公司设立行为，否则就要承担相应的责任。如果不赋予公司章程在公司获准登记 前一定的溯及力，那么公司股东相互间的权利义务就失去了依据，股东设立公司行为失 败所造成的损害就难以获得法律的救济。 公司章程于公司消灭之时完成历史使命而失其 效力， 另外股东会或者股东大会对公司章程做个别修改也可以视为公司章程的效力的部 分失效。 公司章程的事项范围包括强制记载事项和任意记载事项的分类， 此二者的比例取决 于公司章程中强制记载事项与任意记载事项比例的确定， 实际上是国家干预和意思自治 之间协调平衡的结果。现代公司法表现出的扩大任意记载事项的趋向，表明国家立法对 待公司事务由强制干预转向公司自治，以利于公司的灵活经营。公司章程的对内效力包 括其对公司、对股东以及对公司管理人员的效力。 公司章程的效力瑕疵是指公司章程不完全满足生效要件， 从而不能产生公司章程完 全有效的客观情况。根据效力瑕疵的范围大小，可分部分效力瑕疵和整体效力瑕疵。部 分效力瑕疵将导致公司章程的无效或者可撤销， 整体效力瑕疵则会使章程特定条款无效 甚至整个章程的无效。 现代公司法的趋势是淡化公司章程无效的理由， 坚持公司维持论， 并采取了相应的制度促使其来保证。 鉴于公司章程效力瑕疵存在许多不利影响， 笔者建议应构建我国公司章程效力瑕疵 救济制度的立法建议。具体思路是：首先在立法原则方面，协调国家公权力与私人意思 自治之间的关系；在追求效率的同时，应确保交易安全；应完善司法救济程序原则。 其次，应确定公司章程效力无效的原因及救济机制。再次，构建章程无效的确认程序。 最后，明确章程无效的民事责任体系。 关键词：公司章程，效力，瑕疵，构建 iii abstract abstract one of the major modifications in “new company law” is to strengthen the autonomy of companies, giving companies greater self-governing rights in all directions. company charter functions as one important mechanism to achieve corporate autonomy but before the advent of new company law, company charter had been playing little role in its legal function and peoples consciousness to the company charter is of indifference. company charter is the basis for dealing with corporate disputes so a study on the validity of the company charter has theoretical value and practical connotation as well. according to the provisions of china company law, company charter possesses dual identifications of both contract and self-governing norms. the effectiveness of company charter is derived from the company autonomy and national jurisdiction, between which the relations are of conflict and the coordination. company charter has both internal and external validity. the former is the premise and basis of the latter. after the establishment of company, the company charter is effective to the shareholders, while its effectiveness to the third person and the company itself arise from the time when the company is officially registered and approved. the revised company law has more detailed articles on the effectiveness of company chapter, especially on the internal validity of companies. in addition it has stipulated the corresponding legal responsibility for the violators. the numbers of arbitrary norms have increased. the above mentioned points are the highlight of new company law. nevertheless, new company law is still deficient in some areas, such as incomplete iv specification on external validity, unclear relationship between peremptory norms and the terms of company charter. in terms of the defects of the effectiveness of the charter and the relief systems, it lacks significant breakthrough. hence it entails further improvement. as the nature of company charter is the logical premise to solve the validity of the charter, scholars have put forward a variety of theories on the nature of the charter. contract theory is well recognized in the common law countries. the validity of the charter lies in members autonomy. after the company charter is agreed between the members and is approved by government, it takes effect between members thus the relationship with the company is established. to escape its constraints, the members can withdraw or transfer his/her shares at any time. that is the contractual nature of company charter. the theory of statutory authority, however, negate contract theory as a legal contract between the shareholders, which argues that the effect of the charter is based on the institutional arrangements between members in the company, such as distribution of the rights and the obligations between the shareholders, directors, officers. the effect of the charter may cover the public in certain circumstances. the theory of statutory authority is the product of a specific identity and balanced rights. the theory of autonomy norms is well acknowledged as the nature of company charter. the theory claims that the initiators of the company are authorized by law to stipulate rules on the system of the organization and operation of the company in accordance with the principle of autonomy. company charter functions as a law in regulating the internal and external activities to achieve the internal self-government. the author of this thesis agrees with this theory. the theoretical effectiveness of company charter lays its foundation on the v coordination and balance between national power and corporate autonomy. the exercise of public power requires that the boundary of the national civil rights of the subject is tolerated within the limits of social order. whereas the exercise of private autonomy requires that the civil subjects have rights to decide their own affairs to maximize their right. by means of designing company charter, the balance between national power and corporate autonomy is obtained. that is to say the country achieves the purpose of social control through the regulation and guidance of the company charter. the formulation of the specific content of the constitution fully reflects the spirit of autonomy. this respect is particularly reflected in the various provisions of the charter. in other words, mandatory items reflect the government will while and company charter reflects the autonomy to the full play. company charter takes effect at the time of registration and approval. once the charter becomes established, it is effective to the shareholders, whose behaviors must be in line with the articles like investment amount, the mode of capital and other corporate regulations that the charter specified. otherwise, they will bear the responsibility. if not giving the binding force of the charter before the registration of company, the mutual rights and obligations between the shareholders will lose the righteousness. the damages originated from the failure of establishment will be difficult to access to legal remedies. the effectiveness of company charter will become null and void when the company completes its historical mission and does not exist. also, the special changes made by the meeting of shareholders or board of the company can be considered as a part failure of the effectiveness. the range of company charter can categorized into two types of arbitrary and mandatory records, the ratio and the proportion between which depends on how to vi determinate of them in company charter. it is, factually, the result of the balanced national intervention and coordination of autonomy. the tendency of expansion of the recorded items in modern company law indicates that national legislative intervention toward corporate affairs has been converted to company autonomy in order to facilitate the companys flexible operation. the effectiveness of the company involves internal constitution, shareholders and the company management. the ineffectiveness of company charter refers to the objective situation that when company charter cannot meet the effective elements so that it fails to take its full force. the defected company charter ranges from part defect and full defect. part defect may lead to the invalid or the cancelable of company charter while full defect may lead to the invalid of specific articles even the null and void of the whole charter. modern company law tends to dilute the elements of unaffecting company charter, adheres to the maintenance of the company and guarantees the existence of companies by adopting corresponding system. due to the adverse effects bought about by the ineffectiveness of company charter, the authors of this thesis proposes to construct the legislatively relief system in order to rescue the effectiveness of company charter defects. detailed ideas are as follows: first, in terms of the principle of legislation, coordination should be made to resolve the relationship between national public power and private autonomy. transaction security should be ensured in the process of pursuing efficiency and the principal procedures of judicial relief should be polished. second, the causes of invalidity of company charter should be specified and relief mechanisms should be established. third, invalid charter procedures should be determined. finally, a system civil liability should be classified in order to illustrate invalid charters. key words：company charter; effectiveness；defect; reconstruction 关于学位论文独创声明和学术诚信承诺 本人向河南大学提出硕士学位申请。本人郑重声明：所呈交的学位论文是本人在导师的指导下 独立完成的，对所研究的课题有新的见解。据我所知，除文中特别加以说明、标注和致谢的地方外， 论文中不包括其他人已经发表或撰写过的研究成果，也不包括其他人为获得任何教育、科研机构的 学位或证书而使用过的材料。与我一同工作的同事对本研究所做的任何贡献均已在论文中作了明确 的说明并表示了谢意。 在此本人郑重承诺：所呈交的学位论文不存在舞弊作伪行为，文责自负。 学位申请人（学位论文作者）签名： 201 年 月 日 关于学位论文著作权使用授权书 本人经河南大学审核批准授予硕士学位。作为学位论文的作者，本人完全了解并同意河南 大学有关保留、使用学位论文的要求，即河南大学有权向国家图书馆、科研信息机构、数据收集机 构和本校图书馆等提供学位论文（纸质文本和电子文本）以供公众检索、查阅。本人授权河南大学 出于宣扬、展览学校学术发展和进行学术交流等目的，可以采取影印、缩印、扫描和拷贝等复制手 段保存、汇编学位论文（纸质文本和电子文本） 。 （涉及保密内容的学位论文在解密后适用本授权书） 学位获得者（学位论文作者）签名： 201 年 月 日 学位论文指导教师签名： 201 年 月 日 引 言 1 引 言 公司章程是公司自治的主要依据。 公司法允许公司及其成员对公司章程的条款做自 己的规定，以保证现实中公司章程的丰富多样性。研究公司章程的意义体现在以下几个 方面：公司章程是设立公司的依据，公司法规定的公司章程做为公司设立必备文件，当 发起人订立公司章程时意味着公司设立程序的开始，其记载事项是公司成立的基础；公 司章程是公司管理的规范依据，公司治理的对内效力体现在公司章程上，影响公司股东 相互间的权利义务关系；公司章程是相关人关系调整的依据；公司章程是牵涉到第三人 利益的保护问题，关系到交易安全问题；公司章程是纠纷发生时法院处理相关纠纷的依 据。公司章程对公司有着重大意义，因此对公司章程的研究就显得非常必要。公司章程 是公司法相关理论研究中较为复杂的部分， 涉及到公司章程与公司法规范的性质及公司 治理诸方面的问题。 正是因为公司章程的复杂性使目前学界对公司章程中的基础理论问 题没有形成一致的意见。同时相关法律制度也是欠缺的。公司章程具有契约和自治规范 的双重性质，此二者共同服务于公司的自治。关于公司章程自治与公司法强制的关系， 章程自治是经验的总结和章程自身属性的产物， 公司法的必要规制则是维系公司平稳健 康发展和平衡各方利益的有效机制。公司章程具有有限的对外效力。公司章程的记载事 项应经过登记并具有登记公信力，因此，章程的内容虽为规范公司的内部文件，但经过 登记推定适用于公司之外的交易相对方。公司章程因违反法律的强制性规定时，会产生 效力瑕疵，导致章程的无效。公司章程无效将导致公司设立的无效。本文通过对学者的 不同观点进行分析和总结的基础上，确立公司章程的性质，并在对公司章程的效力问题 做进一步研究之后，提出在某些问题上的看法，对公司章程的效力进行有益的探讨，希 望能够为公司实务提供相关理论依据。 一、公司章程效力的界定 3 一、公司章程效力的界定 （一）公司章程的意义及性质分析 1公司章程的重要意义 1公司章程的重要意义 （1）公司章程的界定 研究公司章程的效力，首先要对公司章程的概念进行界定，以准确把握研究对象的 内涵和外延。 公司章程的概念有形式意义和实质意义之分。形式意义的公司章程，是指关于公司 组织和公司行为的基本规则的书面文件。 实质意义的公司章程是指对公司及其成员具有 拘束力的关于公司组织和行为的自治性规则。 本文研究的范围仅限于形式意义上的公 司章程，即书面上的规范公司组织和运作的基本规则。 我国公司法第11条规定: “设立公司必须依法制定公司章程。公司章程对公司、 股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力”。可见公司章程的设置在我国属于公司 设立的强制必要条件。 公司章程的特征主要体现： 第一， 公司章程的要式性。 这是指公司章程必须采用书面形式， 并且必须依法记载。 公司章程必须采用书面形式，一方面原因在于公司设立时，必须报送章程作为登记条件 之一。另一方面，更因为公司章程本身又是确定公司组织和规范公司行为的具有拘束力 的法律文件。公司章程中的内容，如公司权力、股东的权利义务、管理人员的职责等， 如不予以记载，将在后来发生争议或存在异议时，难以确定。 第二，公司章程的法定性。这是指公司章程的制定、修改必须符合法律的规定。我 国公司法第11条规定设立公司必须依法制定公司章程。在有限责任公司，由股东共同制 定章程，股东应在章程上签名、盖章。在股份有限公司，如采用发起设立，由发起人制 定公司章程；如采用募集设立，则由发起人制定公司章程，并经创立大会通过。至于公 司章程的修改，也必须依法进行根据我国公司法的规定，有限责任公司章程的修改必须 施天涛著： 公司法论 ，法律出版社 2009 年版，第 117 页。 公司章程效力研究 4 经代表2/3以上表决权的股东通过。股份有限公司章程的修改必须经出席股东大会股东 所持表决权的2/3以上通过。公司章程经修改变更后，必须办理相应的变更登记手续。 第三，公司章程的真实性。这是指公司章程记载的内容必须与事实相符。公司章程 真实性实际上也是意思表示真实的体现，而意思表示真实又是法律行为的有效要件之 一。我国公司法中体现公司章程真实性的条文有第27条、第90条、第199条、第200条及 第215条，特别是对注册资本、实收资本和股东出资方式要求极为严格，违反相关规定， 要承担相应的民事责任、行政责任甚至是刑事责任。 第四，公司章程的公开性。公司章程记载的内容都是可以让公众知悉的，其涉及到 商业秘密的部分在公司章程中不予体现。 公司章程的公开性不仅指对股东、 董事、 监事、 高级管理人员和公司员工等公司内部成员公开，同时还对公司债权人、利益相关人等公 开。 公司章程必须依法登记并必须置于规定场所供股东查阅或者依法向社会公众予以披 露。 公司法第97条规定股份有限公司应将公司章程置备于本公司， 公司法第98条 规定，股东有权查阅公司章程。 （2）公司章程的意义 第一、公司章程是公司成立的必备条件。我国公司法将公司章程作为设立公司的必 备条件之一。如果没有公司章程，将导致公司不能成立。当发起人订立公司章程时意味 着公司设立程序的开始，其记载事项是公司成立的基础。公司章程的对内效力体现为其 是公司运行管理的依据，对外效力体现为是公司向公众表明其宗旨及经营范围等的文 件。因此，公司设立时必须提交公司章程，通过审查后才能决定公司的设立。 第二，公司章程是公司治理的重要依据。作为一种组织体，公司必须要有章程来约 束其成员，并以此章程作为该组织的行动指南，公司章程的内容涉及公司法律关系中当 事人的基本权利义务以及公司治理的基本规则， 公司当事人均需依照公司章程的规定享 有其权利、履行其义务、执行其权利、规范其行为。 第三，公司章程是一种自治性规则。公司章程是依照公司成员的法律行为而设立的 规则，是对公司内部关系进行规范的规则，因此，这种规则是一种自治性规则。但也应 注意到，自治法的特点是，它只能在强行法规的范围内发生效力，违反了强行法规的章 程则不具有拘束力。 一、公司章程效力的界定 5 2公司章程的性质评析 2公司章程的性质评析 公司章程的法律性质问题是研究公司章程法律效力的前提性问题。 一方面它为公司 章程的内容提供了规范基础：另一方面为公司章程的法律效力提供了理论评价标准。众 所周知， 事物的性质是事物的本质特征， 是构成一事物的各种必不可少要素的内在联系， 是事物外部表现形态的根据。 公司章程的性质是公司章程理论中的本体性问题。要对 公司章程的效力进行分析，必须要先明确公司章程的性质是什么，只有对此做出准确的 界定，才能把握住公司章程的效力问题。 （1）公司章程性质的学说 就公司章程的性质而言，目前学界还未见有统一的定义，学者们从各种角度各抒己 见，可谓见仁见智。不管是国内学者还是国外学者，都对此问题进行了深入和详细的研 究和探讨，并形成了各派学说。契约说和自治规则说成为各种学说中较为流行的观点。 就契约说而言，章程的约束力基于意思自治原则在充分协商的原则下共同制定，因此具 有契约(合同)性质。就自治规则说而论，公司章程是规范的组织和运作过程的自治性规 则，不但对公司发起人或股东具有法律约束力，当然也能约束后来参加公司的股东，显 然具有自治法规性质，此外，还有宪章说，认为公司章程是对公司内部相关权利、义务 规范的宪章性书面文件。 契约说 公司章程契约说来自于英美法系多数学者对公司章程性质的理解， 它是英美法系对 章程的传统定性。 英国1989年公司法第14条说明，公司章程性文件(包括公司组织章程 memorandum of corporation及公司细则articles of corporation)“一经登记后，即 对公司及其股东成员有约束力，即如同是经过每位成员签名盖章者，其所包含的契约内 容每一成员都必须遵守” 。 公司章程是在意思自治原则下，股东之间就公司的组织和运 作事项所达成的意思表示一直的结果。 这种学说最早是由英国公司法专家高尔所提出的，最初并非适用于法人型公司，而 是为了使非法人的合股公司成员之间建立一种以合同为基础的纽带关系。 契约说认为，章程的拘束力在于社员的自有意思，章程制定后，成为社员或机关者 林立华： 公司章程性质辨析 ，载广东行政学院学报 ，2003 年第 4 期。 美)伊迪丝汉密尔顿著，李存棒译： 公司法概要中国社会科学出版社 1998 年版，第 4 页。 加怖莱思r柴芬斯著，林华伟，魏昊译： 公司法：理论、结构和运作 ，法律出版社 2001 年版。 gower: gowers principles of modern company law, 6th ed, london: stevens, 1979, p.315. 公司章程效力研究 6 认可章程的内容， 与公司建立关系， 但如果想脱离其约束， 随时退出或转让出自份额 （股 份）即可，也即章程具有契约性质。 由于公司章程的契约性有助于在公司的治理结构上形成系统体系， 并且客观上充分 表达了公司的结构特征，更为主要的是，这种学说继承了新古典经济学的“公司合同理 论” ，是科斯理论的直接反映，在尊重当事人意思自治的选择效果上可谓是淋漓尽致。 因此，契约说无疑在“社会责任” 、 “私法公法化”的浪潮中，显得独立独行，它也同时 成为学者们在反思公司本质的过程中，对这一学说倍加推崇的理由所在。 自治规范说 自治规范说，即自治法说或者自治规则说。大陆法系国家的学者认为公司章程属于 自治规则，尤其是日本。依据自治法说，法律授权公司发起人依据意思自治原则，制定 规范公司组织和运作过程的规则体系， 公司章程在规范公司内部、 外部活动中如同法律， 是实现公司内部自治的总规则。日本学者认为，公司章程在一定意义上是公司法的渊源 之一。 公司章程作为自治规范，不但制约公司内部关系，即对股东、董事、经理有强 制性自律作用，同时在公司的运行过程中，也在某种程度上对公司以外的第三人产生约 束力。该学说在传统契约说的基础上增添了法律强制性的因素，这也是出于交易安全的 考虑。我国学者多数认同公司章程的自治性规范性质，认为公司章程是股东或发起人制 定的具有法律效力的公司内部事务的自治性规则。 权力法定说 在新西兰和加拿大，学者普遍认为公司章程完全是法定的。权利法定说认为公司章 程全部是法定的，不是设立人及相关利益方之间的合同，其效力不仅仅及于公司内部事 务。公司章程的本质是在公司参与者、董事、管理者、股东及公司债权人之间的一种权 力分配体系，每一特定身份的人被法律赋予相应的权利和义务。但是这些权利和义务可 以被修改、被强化，很少会被公司章程删除。而在权利救济方面，法律提供一系列的救 济程序，股东因此获得法定救济的清单。 该说否定公司章程是参股东之间的合同，认 为公司章程的效力在于在公司内部成员，如股东、董事、管理人员之间分配权力义务关 系的制度安排。公司章程的效力在特定情况下及于社会公众。权力法定说是权利通过特 定身份进行认定和均衡的产物。 石慧荣： 公司法新论 ，群众出版社 2001 年版，第 44 页。 参见温世扬，廖焕国： 公司章程与意思自治 ，载王保树商事法论集 （第六卷） ，法律出版社，2002 年 8 月版。 一、公司章程效力的界定 7 （2）对各种学说的评析 关于契约说 契约说首先为英美法系学者所主张，大陆法系部分学者也坚持此学说。此学说来源 于经济学家提出的契约理论，认为“公司并非像公司拟制说或公司实在说所宣称的那样 是一种法人，而仅仅是公司股东之间的一种契约，是股东之间通过协商所达成的一种协 议。 ” 契约说的理论基础在于意思自治，通过制度性的设计，以契约的形式将公司成员之 间的个人权利义务在公司这一组织体中得到具体化， 因此这一理论得到多数学者的青睐 和推崇。 虽然， 以契约论来解释公司章程的性质， 在公司制度的发展过程中得到较好的诠释， 但是契约说也并非公司章程最完美的注解。传统的契约理论过分依赖于“看不见的手” 和“理性经纪人假设” 。契约论视公司为法律的虚拟物，这与法人实在说相违背。因此， 契约说受到学者的以下非难： 第一， 公司章程不仅是公司内部的文件， 也需要向社会公开， 需要进行登记与公示。 那么契约论如何解释这种强制性的公开？ 第二，依照契约的相对性，契约仅仅在签订契约的当事人之间产生拘束力，那么缘 何后加入公司的成员同样适用公司章程？ 第三，契约论要求契约当事人意思表示一致才能使契约成立，而章程变更为何不必 经全体股东进行协商？ 关于权力法定说 权利法定说为新西兰和加拿大公司法所确认，关于对此学说的评析如下： 第一，权力法定说将公司章程的内容都归之以法律的强制性规定，把公司章程等同 于公司法本身，有违公司章程的宗旨。 第二，依照权力法定说，既然公司章程规定的权力都是法定的，这将损害股东及其 他利害关系人凭借公司章程维护自己的权益。 第三，权利法定说较好地保护了少数股东的利益，但公司章程规定的法定化难以保 证各方的利益。意思自治难以得到周全的体现。 公司章程在性质上是公司的自治性规范 张民安，蔡元庆： 公司法 ，中山大学出版社 2003 年版，第 16 页。 公司章程效力研究 8 公司章程不应该是契约而应该是自治规范， 这是因为自治规范说反映公司自治的本 性，具备契约说合理内核；同时暗含“规范”的必要，避免了自由主义倾向，能更好回 应对公司自治契约型的各种质疑。 首先，自治法规说强调公司章程的自治性，体现了私法自治的精神 自治法规说较好地协调了国家干预与私法自治， 它有助于我们在立法中正确地处理 国家干预与私法自治的关系，有利于我国公司制度的良性发展。公司本身是法人，是一 类民事主体，其独立地参与民事关系，对外进行民事行为，理应对自己的事务具有决定 权。同时公司作为一种组织体，其意志表现为其成员之间对各项事务的认同，也就是通 过制度性机制的安排，统一成员之间的单个意志，无疑公司章程实现了这一职能。 其次，认定公司章程的自治性，有利于公司内部治理 在实践中，人们对公司章程的作用缺乏充分的认识。其结果实在不少人的眼中公司 章程除了是公司设立的必备文件外，其它的功能一概不知。其实，公司章程是公司存在 和发展的基本纲领，它对公司组织和运作进行了详细的规定，对公司内部成员的权利、 义务、 责任进行详细的划分， 没有公司章程的提纲挈领， 公司的运转必然处于混乱状态， 就如同一个国家如果没有法律的调控社会会处于极度混乱状态一样。 再次，公司章程的自治性，符合国际上公司法发展的趋势 公司是由其成员，即股东所组成的人合性的营利性团体，盈利性要求其面对激烈的 国内外竞争压力， 必须制定灵活而可行的战略决策， 这就要求公司自治空间的不断扩大。 由此而来，各国公司法修订的重点就放在政府管制与企业自治的协调方面，即扩大企业 自治、减轻政府管制、对阻碍企业良性运作的规定进行修订。 （二）公司章程效力的内涵 1公司章程效力的概念界定 1公司章程效力的概念界定 公司章程效力是指公司章程生效后所具有的，以国家强制力为保证的，在公司存续 的期间内，在公司生存的时间、空间中，分配权力、义务、责任于其成员，规范公司及 其成员行为的效力、 作为公司成立要件的创设效力以及对于公司之外的第三人的公示力 和对抗力之总和。即公司章程的效力包括以下三个方面： 刘坤： 意思自治视角下的公司章程制度解读 ，中国法制出版社 2010 年版，第 121-122 页。 一、公司章程效力的界定 9 第一，公司章程是公司成立的前提要件，章程的欠缺将导致公司设立的失败。因此 章程具有创设效力，决定着公司是否能够设立。 第二，公司章程具有赋权效力和约束效力，它分配权力义务责任于公司成员，并为 公司有效运转提供确定的制度保障，在实际上起到“公司宪章”的作用，并因此受到国 家法律，尤其是公司法的保障。 第三，公司章程的对外效力，即对于第三人的公示力和对抗力。公司章程一经制定 并生效并经过登记后必然产生公示公信力，因而对社会第三人产生拘束力。 2公司章程效力的事项范围 2公司章程效力的事项范围 公司章程效力的事项范围是指公司章程对哪些事项发生效力， 或者说哪些事项应由 公司章程进行规范。公司章程作为自治性法规，也必然有其自己的事项范围，但是，按 我国公司法的规定， 章程所记载的全部事项可以分为强制记载事项和任意记载事项两大 类。 （1）强制必要记载事项 所谓强制记载事项，是指依照法律的规定必须在公司章程中进行记载的事项，如 果不记载将导致章程的无效，进而使公司设立失败。 我国公司法分别对有限责任公司和股份有限公司的章程应当记载的事项进行 了列举式的规定。 公司法第25条规定有限责任公司章程应当记载下列事项：公司名 称和住所、公司经营范围、公司注册资本、股东的姓名或者名称、股东的出资方式、出 资额和出资时间、公司的机构及其产生办法、职权、议事规则以及公司法定代表人。 公司法第82条规定，股份有限公司章程应当记载下列事项：公司名称和住所、 公司经营范围、公司设立方式、公司股份总数、每股金额和注册资本、发起人的姓名或 者名称、认购的股份数、出资方式和出资时间、董事会的组成、职权和议事规则、公司 法定代表人、监事会的组成、职权和议事规则、公司利润分配办法、公司的解散事由与 清算办法、公司的通知和公告办法。 现代公司法对公司章程的强制性要求已经呈现出一种简化倾向。 如美国旧式公司 法大都要求公司设立章程必须记载如下最低限度的信息：公司名称、期限、目的、权力、 证券、公司注册所在地的名称和地址、初选董事的姓名和地址、设立人的姓名或者名称 施天涛： 公司法论 ，法律出版社 2009 年版，第 132 页。 公司章程效力研究 10 及其地址。在今天的美国，许多州对公司章程所要求提供的信息已经非常简单,通常只 有四项记载。相比而