（民商法学专业论文）合同撤销权问题研究.pdf

山东大学硕士学位论文 中文摘要 现行合同法对合同撤销权的规定过于笼统，不能充分发挥其既保护交易安全，又保 护当事人合法利益的作用本文拟借鉴国外立法，结合我国市场经济现实情况和有利于 司法实践操作等方面，对我国合同撤销权行使的主体、方式、期限以及合同撤销权的限 制与排除，合同撤销后的法律后果等问题作了一些粗浅探讨，以便在司法实践中更好地 把握合同撤销权行使的条件及产生的法律后果，从立法上推动我国合同撤销权制度的完 善和发展 合同撤销权，是指合同已经成立，但因当事人意思表示不真实。从而赋予一方当事 人向人民法院或仲裁机构申请撤销，使合同溯及自始归于无效的权利笔者认为，对于 因重大误解、显失公平面签订的合同的撤销权，不应赋予合同双方当事人，应当只有受 损害方或有瑕疵意思表示的一方才享有撤销权即对于因重大误解而订立的合同，误解 方享有撤销权：对于订立合同时显失公平的合同，受损害方或不利益方享有撤销权。合 同撤销权行使时，当事人有权向人民法院或仲裁机构申请撤销，但这并不排除撤销权人 直接向相对人行使撤销权，并能产生撤销权的效力撤销权人在法定期问内未行使撤销 权，则其撤销权消灭而最高人民法院关于贯彻执行( 民法通则) 若干闯题的意见 ( 试行) 与合同法规定的期限起算点有所不同，应当以合同法，为准，对于因胁 迫签订的合同，撤销权行使的期限应当自胁迫终止时起算同时，知道撤销事由后的以 下几种情况应当视为放弃撤销权或撤销权消灭；l 、催促对方当事人履行合同或主张重 大误解后又受颁对方的给付；2 、对于对方的不履行提出索赔；3 、主张按自己的理解或 修正意见履行合同，对方接受的前两种情况是对当事人意思的推定，第三种情况实际 上是当事人达成了新的合意，消除了重大误解 对于合同撤销权应当给予一定的限制因重大误解订立合同的，误解方对此有重大 过失时不享有合同撤销权：在订立合同时显失公平的，只有此种显失公平是相对人乘人 之危的结果时，不利益的一方才享有合同撤销权；第三人实施的欺诈、胁迫行为，只有 在相对人知道或应当知道其倩事时，受欺诈，受胁迫方才享有合同撤销权撤销权的主 体一旦行使了合同变更权，卸丧失了合同撤销权，合同变更权适用于双方误解或显失公 平的情况，至于因欺诈、胁迫而订立的合同，受害方不享有合同变更权；基于共同行为 所签订的协议如合伙合同、合资合同等，原则上不存在合同撤销权；当可撤销合同又具 山东大学颈士擘位论文 有无效原因时，仍可行使合同撤销权；合同撤销权与瑕疵担保请求权可以竞合，但只能 择一行使；合同撤销权与侵权损害赔偿请求权可以并存，并不相互排斥等。 关于合同撤销权行使的后果( 1 ) 返还财产，返还原物的性质既可以为物上请求权， 也可以为不当得利请求权，二者为竞合关系返还价金则只能适用不当得利请求权由 于返还财产这一措旄存在欠缺，应规定恢复原状作为合同撤销权行使后的措施之一( 2 ) 赔偿损失，应根据具体情形作不同的理解在一般情形，双方都有过错的，双方当事人 应当对自己给对方造成的损失承担相应的责任在双方当事人都明知其所从事的行为违 反法律或社会公共利益的，此时，“双方都有过错的，应当各自承担相应的责任” 应理解为有过错的双方各自承担自己的损失 2 【关键词】合同撤销权，限制，排除，法律后果 硝袁 彬f 、；i o 山东大学硕士学位论文 a b s t r a c t 舢p r e s e r i p f i o n sf o rc o n t r a c tc a n c e l l a t i o nr i g h ta r et o og e n e r a l t h ep r e s e n tc o n t r a c t l a wm a yn o ts u f f i c i e n t l yp r o t e c tt h es a f e t yo ft h et r a d ea n dt h el e g a li n t e r e s t so ft h ep a r t y t a k i n go t h e rc o u n t r i e sl e g i s l a t i o na sr e f e r e n c e c o n c e r n i n gw i 也t h er e a l i t i e so fo u ro w n c o u n t r y sm a r k e te c o n o m ya n di t sc o n v e n i e n c ef o r j u d i c i a lp r a c t i c e ，t h i se s s a yi st od i s c u s so n t h em a i nb o d y , t h eq u o m o d o ，t h et i m el i m i t a t i o no f tc o n t r a c tc a n c e l l a t i o nr i g h t , 如w e l la si t s r e s t r i c f i o na n de l i m i n a t i o n , i n c l u d i n gt h e l e g a l a f t e r e f f e c t sr e s u l t e df r o mt h ec o n t r a c t c a n c e l l a t i o n , s ot h a tt h ec o n d i t i o n si nd e a l i n gw i t hc o n t r a c tc a n c e l l a t i o nr i g h ta n di t sl e g a l a f t e r e f f e c t sa r ec l e a r , a n dc o n t r a c tc a n c e l l a t i o nr i g h ts y s t e m sw i l lb ep e r f e c t e da n di m p r o v e d i nl e g i s l a f i o n c o n t r a c tc a n c e l l a t i o nf i g h ti se n t i t l e dt oe i t h e ro ft h ep a r t i e st op e t i t i o nt h ep e o p l e s c o u r to r 龃a r b i t r a t i o ni n s t i t u t i o nf o rc a n c e l i n gt h ec o n c l u d e dc o n t r a c t , b e c a u s eap a r t y s i n t e n t i o ni sn o te x p r e s s e dg e n u i n e l y , w h i c hm a k e st h ec o n t r a c ti n v a l i df r o mt h et i m eo fi t s f o r m a t i o n t h ea u t h o rt h i n k , i ft h ec o n t r a c tw a sc o n c l u d e dd u et oam a t e r i a lm i s t a k eo rw a s g r o s s l yu n c o n s c i o n a b l e , c o n t r a c tc a n c e l l a t i o nr i g h ts h o u l db ee n t i t l e dt ot h ea g 鲥e y e dp a r t yo r t ot h ep a r t yw h o s ee x p r e s s i o ni sd e f e c t i v e ，b u tn o tt ob o t hs i d e s t h a ti st os a y , i ft h ec o n t r a c t w a sc o n c l u d e dd u et og r e a tm i s u n d e r s t a n d i n 昏t h ep a r t y w h om i s t o o km a t e r i a l l ys h o u l db e e n t i t l e dt oc o n t r a c tc a n c e l l a t i o nr i g h t ；i f t h ec o n t r a c tw a s g r o s s l yu n c o n s c i o n a b l ea tt h et i m eo f i t sc o n c l u s i o n , t h ea g g r i e v e dp a r t yo rt h en o n i n t e r e s ts i d es h o u l db ee n t i t l e dt oc o n t r a c t c a n c e l l a t i o nr i g l l t w h e ne x e r c i s i n gt h ec o n t r a c tc a n c e l l a t i o nf i g h t ，t h ep a r t yh a v ear i # tt o p e t i t i o n t ot h ep e o p l e sc o u r to ra na r b i t r a t i o ni n s t i t u t i o nt oc a n c e lt h ec o n t r a c t b u tt h i s d o e s n te x c l u d et h ep a r t yt oe x e r c i s et h er i g h td i r e c t l yt ot h er e l a t i v ep a r t ya n dp r o d u c et h e e f f e c to fc a n c e l i n gf i g h t ap a r t y sc a n c e l l a t i o nf i 曲tw i l le x t i n g u i s hi fi tf a i l st oe x e r c i s et h e c a n c e l l a t i o nr i g h tw i t h i nt h el e g a ll i m i tt i m e c o m m e n c i n go nt h et i m el i m i tw h i c h i n t e r p r e t a t i o n st h es u p r e m ep e o p l e sc o u r to fc e r t a i ni s s u e sc o n c e r n i n gt h ea p p l i c a t i o no f t h eg e n e r a lp r i n c i p l eo ft h ec i v i ll a wh a sp r o v i d e di sd i f f e r e n tf r o mt h ec o n t r a c tl a w , t h e n ， c o n t r a c tl a ws h a l jp r e v a i l a st ot h ec o n t r a c tt h a tw a sc o n c l u d e dd u et ot h eo t h e rp a r t y s d u r e s s ，t h et i m el i m i tt oe x e r c i s et h ec o n t r a c tc a n c e l l a t i o nr i g h ts h o u l dc o n l l l l e n c eo nt h e d a t ew h e nt h ed u r e s se n d e d i ti st h o u g h tt h a tt h ep a r t y sc a n c e l l a t i o nr i g h ti se x t i n g u i s h e do r i sa b a n d o n e di ft h ep a r t yk n e wt h ef o l l o w i n gc i r c u m s t a n c e s ：1 d e m a n dt h eo t h e rp a r t yt o i x 朗 f o r r nt h ec o n t r a c to ra c c e p tt h eo t h e rs i d e sp a ya f t e ra d v o c a t i n gm a t e r i a lm i s t a k e s 2 c l a i m d a m a g e st ot h ep a r t yw h of a i l e dt op e r f o r mh i so b l i g a t i o n su n d e rt h ec o n t r a c t 3 a d v o c a t et o 山东夫学硕士学逝论文 p e r f o r mt h ec o n t r a c ta c c o r d i n gt oh i su n d e r s t a n d i n go ra m e n d m e n to ft h ec o n t r a c tt e r ma n d t h eo t h e rp 赳r t yh a sa p p r o v e d t h e1a n d2s i t u a t i o ni si n f e r r e df r o mt h ep a r t y se x p r e s s i o n t h et h i r ds i t u a t i o na c t u a l l yi st h a tt h eb o t hp a r t i e se l i m i n a t em a t e r i a lm i s t a k ea n dc o n c l u d ea n e w a g r e e m e n t c o n t r a c tc a n c e l l a t i o nr i g h ts h o u l db eg i v e nc e r t a i nr e s t r i c t i o n s i ft h ec o n t r a c tw a s c o n c l u d e dd u et oam a t e r i a lm i s t a k e ，t h ep a r t yw h om i s t o o km a t e r i a l l yf o rh i sg r o s s n e g l i g e n c es h a l ln o tb ee n t i t l e dt h ec o n t r a c tc a n c e l l a t i o nr i g h t ；i ft h ec o n t r a c tw a sg r o s s l y u n c o n s c i o n a b l ea tt h et i m eo fi t sc o n c l u s i o n , w h i c hi sd u et o t h eo t h e rp a r t yt a k i n g a d v a n t a g eo ft h ep a r t y sh a r d s h i p ，t h en o n i n t e r e s tp a r t yc a nb e e n t i t l e dt ot h ec o n t r a c t c a n c e l l a t i o nr i g h t t h ep a r t yt h a tw a sc h e a t e do rc o e r c e db yat h i r dp a r t yc a i le n j o yt h e c o n t r a c tc a n c e l l a t i o nr i g h ti ft h eo t h e rp a r t yk n e wo rs h o u l dk n o wt h ec h e a t i n go rd u r e s s t h e m a i nb o d yo ft h ec o n t r a c tc a n c e l l a t i o nr i g h tw i l ll o s et h i sr i g h to n c ei te x e r c i s e s t h e a m e n d m e n tc o n t r a c tr i g h t t h ea m e n d m e n tc o n t r a c tr i g h tm a ya p p l yt ot h ec i r c u m s t a n c et h a t b o t hp a r t i e sm i s t o o ko rt h ec o n t r a c ti sg r o s s l yu n c o n s c i o n a b l e t h ea g g r i e v e dp a r t y d o e s n t h a v es u c hr i g h ti ft h ec o n t r a c tw a sc o n c l u d e db yc h e a t i n go rc o e r c i o n i np r i n c i p l e ，c o n t r a c t c a n c e l l a t i o nd o e sn o te x i s t i nc o n t r a c t sb a s e do nc o m m o nb e h a v i o rs u c ha sc o n t r a c to f p a r m e r s h i p ，j o i n t v e n t u r e sc o n t r a c te t c t h ep a r t yc a na l s oe n j o yt h ec o n 锄i c tc a n c e l l a t i o n r i g h ti ft h e r ea r en u l lr e a s o n si nt h ec o n t r a c lc o n t r a c tc a n c e l l a t i o nr i g h ta n dt h er i g h to f c l a i m i n gw a r r a n t e dt h ea b s e n c eo f a n yd e f e c tc a b c o m p e t eo rs h u n , b u to n l yo n ec a nb ec h o s e c o n t r 血tc a n c e l l a t i o nr i g h ta n dc l a i md a m a g e sr i g h tc a nc o e x i s ta n dt h e yd on o tr e p e lw i t h e a c ho t h e r t h ea f t e r e f f e c t so fe x e r c i s i n gc o n t r a c tc a n c e l l a t i o nr i g h t ( 1 ) r e s t i t u t i o no ft h ep r o p e r t y t h en a t u r eo f r e t u r n i n gt h ep r o p e r t yc a n e i t h e rb et h er i g h to fc l a i mo fr e t u r n i n gt h eo r i g i n a l i t e m so rt h er i g h to f c l a i mo f p r o f i t sa c q u i r e di m p r o p e r l y , b o t ho f w h i c hc a nc o m p e t eo rs h u n r e s t i t u t i o no ft h ep r i c eo n l ya p p l yt oc l a i mo fp r o f i t sa c q u i r e di m p r o p e r l y b e c a u s et h e r ea r e d e f e c t si nt h em e a s u r e so fr e s t i t u t i o no ft h ep r o p e r t y , i ts h o u l db ep r o v i d e dt ot a k er e s t o r a t i o n o fo r i g i n a lc o n d i t i o n 岱o n eo ft h em e a s u r e sa f t e re x e r c i s i n gc o n t r a c tc a n c e l l a t i o nr i g h t ( 2 ) c o m p e n s a t i o nf o rl o s s e s w es h o u l dd od i f f e r e n tu n d e r s t a n d i n ga c c o r d i n gt oc o n c r e t es i t u a t i o n i ng e n e r a ls i t u a t i o n , b o t hs i d e sa l lh a v ef a u l gt ot h ep a r t i e so fb o t hs i d e ss h o u l db e a r c o r r e s p o n d i n gr e s p o n s i b i l i t yt ol o s s e sc a u s e dt ot h ee a c ho t h e r w h e nb o t hs i d e sk n o wt h a t v i o l a t et h el a wo rt h ep u b l i ci n t e r e s t , t h e n , t h es e n t e n c e b o t hs i d e sa l lh a v ef a u l t , s ot h e y s h a l le a c hb e a rt h e i rp r o p e rs h a r eo ft h er e s p o n s i b i l i t y s h o u l db ec o n s t r u c t e da st h ee r r i n g b o t hs i d e sb e a rt h e i ro w n d a m a g e s - o r 6 s1 c 0 一一删洲8 m ，豫矧蝴州叫e 叫g a l a f t e 莰r e f f e 。t 妒s 4s j _ 产) - 、 原创性声明 本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师的指导下，独立进 行研究所取得的成果。除文中已经注明引用的内容外，本论文不包含任何 其他个人或集体已经发表或撰写过的科研成果。对本文的研究作出重要贡 献的个人和集体，均已在文中以明确方式标明。本声明的法律责任由本人 承担。 论文作者签名：塑堑瑟 日强t 硼o s 、i 、i o 关于学位论文使用授权的声明 本人完全了解山东大学有关保留、使用学位论文的规定，同意学校保 留或向国家有关部门或机构送交论文的复印件和电子版，允许论文被查阅 和借阅；本人授权山东大学可以将本学位论文的全部或部分内容编入有关 数据库进行检索，可以采用影印、缩印或其他复制手段保存论文和汇编本 学位论文。 ( 保密论文在解密后应遵守此规定) 论文作者签名：蚓：基导师签名：日 期：丝堕：i ：1 9 山东大学硕士学位论文 合同撤销权问题研究 合同撤销权作为撤销权中的一种，是重要的民事法律制度，是保障债权实现，救济 债权损失的重要法律手段，在民商法律制度中与合同解除权、合同变更权具有同等重要 的地位我国关于撤销权的法律规范最早散见于民法通则经济合同法以及有关 的司法解释和部门规章之中，未能形成完整的体系，使撤销权制度并未真正发挥作用。 随着合同法的颁布施行，立法者将几种主要的撤销权制度，如善意相对人撤销权、 合同撤销权、债权人撤销权、赠与人撤销权统编于合同法中，撤销权制度才逐渐趋 于完善但由于市场经济的复杂性，合同法关于撤销权的规定仍比较原则或存在欠 缺。尤其是合同撤销权，其行使的条件复杂多变，在司法实践中难以操作，造成理论上 的争议和适用法律的困惑有鉴于此，笔者试图以合同法关于合同撤销权的规定为 切入点，并结合民法学的基本理论，对合同撤销权在理论和实务中存在的几个问题进行 阐述，以便在司法实践中更好地把握合同撤销权行使的条件及产生的法律后果，立法上 推动我国合同撤销权制度的完善和发展 一、合同撤销权的含义及与相关权利比较、合同撤销权行使 的主体、方式和合同撤销权的消灭 ( 一) 合同撤销权的含义 合同撤销权也称可撤销合同的撤销权，是指合同已经成立，但因当事人意思表示不 真实，从而赋予一方当事人向人民法院或仲裁机构申请撤销，使合同溯及自始归于无效 的权利。合同撤销权的基本理论是意思自治。对于可撤销合同，学者常常将其称为意思 表示有瑕疵的合同，或者说是表意人在缺乏意思自由的情况下作出意思表示并达成的合 同。由于法律规定合同撤销权的着眼点在于为意思表示瑕疵的一方提供救济，因此在处 理这类合同时，应当按照意思自治和合同自由的精神，充分尊重意思表示瑕疵一方的意 愿。这就是说，要通过赋予其撤销合同的权利，使其能够审时度势，在充分考虑自己的 利害得失后作出是否撤销合同的决定。从实际情况看，由于意思表示是否自由、真实， 局外人常常无从判断，即使局外人知道其意思表示不真实或不自由而因此受到损害，但 表意人从自身利益考虑不愿意请求撤销合同。按照意思自治和合同自由原则，法律也应 当允许其自由决定是否撤销合同而不必加以干预。正是基于这种考虑，因此法律将合同 山东大学硕士学位论文 撤销权赋予一方当事人，使其在订立了意思表示不真实的合同以后，享有请求撤销的权 利。 合同撤销权主要具有以下特征：其一，享有合同撤销权的主体撤销的是意思表示不 真实的合同，即意思与表示的不一致，或意思表示有瑕疵。其二，合同撤销权须由享 有撤销权的一方当事人行使，其他任何单位或个人都无权行使，人民法院或仲裁机关都 不得依职权主动撤销合同其三，合同撤销权是撤销权人享有的权利。撤销权人是否行 使撤销权，应由权利人自由决定其四，合同撤销权在行使之前，合同仍然是有效的， 但一旦被撤销则自始无效同时，撤销权人享有的撤销权依法定原因而消灭后，不得再 主张撤销 ( 二) 合同撤销权与其相关权利比较 l ，合同撤销权与其他撤销权之比较 纵观合同法对撤销权行使的规定，有以下几种情况： ( 1 ) 限制民事行为能力人订立的合同，善意相对人在合同被追认之前可以行使撤 销权 ( 2 ) 无权代理人以被代理人名义订立的合同，善意相对人在合同被追认之前 可以行使撤销权 ( 3 ) 合同因重大误解订立或者订立时显失公平的当事人一方可以行使撤销权l 一方以欺诈、胁追的手段或乘人之危，使对方在违背真实意思情况下订立的合同，受损 害方可以行使撤销权 ( 4 ) 赠与人在赠与财产的权利转移之前，可以撤销赠与合同。 合同法第1 9 2 条、 第1 9 3 条还规定。对于赠与财产权利转移后，出现受赠人严重侵害赠与人或者赠与人的 近亲属以及对赠与人有不履行抚养义务或赠与合同约定的义务的情况时法律另外赋予 了赠与人或其法定代理人，继承人撤销权 ( 5 ) 债务人放弃其到期债权，无偿转让财产，对债权人造成损害的，或债务人以 明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害。并且受让人知道该情形的，受损害的 债权人有权行使撤销权。 上述第( 1 ) 、( 2 ) 两种情况属善意相对人撤销权，系无订立合同行为能力人订立的 合同，相对人可以行使撤销权。第( 3 ) 种情形即合同撤销权，是违背意思表示真实原 则，可行使撤销权第( 4 ) 种即赠与人撤销权，只要是在赠与财产权利转移前，不需 要原因，撤销人具有随意性。在赠与财产权利转移后，受赠人不履行法定或约定义务时， 赠与人可行使撤销权。第( 5 ) 种情形即债权人撤销权，是违背诚实信用原则，可行使 2 山东大学顼士擘位论文 撤销权 本文所探讨的合同撤销权与善意相对人撤销权、赠与人撤销权、债权人撤销权主要 区别在于： ( 1 ) 申请撤销权时限不同 前述第( 1 ) 、( 2 ) 种撤销权，申请撤销权时限为1 个月，第( 3 ) 种申请撤销权时 限为知道或应当知道撤销事由之日起1 年内，第( 4 ) 种情形为在赠与财产的权利转移 之前。第5 种申请撤销权时限为知道或应当知道撤销事由之日起1 年内，不知道撤销事 由的时限为5 年 ( 2 ) 申请撤销机关不同 前述第( 1 ) 、( 2 ) 、( 4 ) 种情形，不需要通过法院或其他机构，直接以撤销通知方 式就产生撤销权效力第( 3 ) 种情形，可以向人民法院申请撤销，也可向仲裁机构申 请撤销，第( 5 ) 种情况只能向人民法院申请撤销。 ( 3 ) 申请主体不同 前述第( 1 ) ，( 2 ) 、( 3 ) 、( 4 ) 种撤销权的主体是合同一方当事人，第( 5 ) 种撤销 权行使的主体是合同以外的第三人( 债权人) 虽然善意相对人撤销权、赠与人撤销权与合同撤销权申请撤销的主体均为合同一方 当事人但法律对其撤销的条件给予了特别规定下面分述之。 ( 1 ) 善意相对人撤销合同的权利 善意相对人对合同的撤销权，是指对于某些欠缺缔约能力的主体签订的合同，善意 相对人在有权人追认之前，撤回其意思表示的权利。根据合同法第4 7 条、第4 8 条 规定，善意相对人对合同的撤销权主要存在于两种合同中：一种是限制民事行为能力与 他人订立的合同；另一种是行为人没有代理权，超越代理权或代理权终止后，以被代理 人名义与他人订立的合同这两种合同的共同特征是合同的缔约主体不适格，欠缺缔约 的能力，其合同的效力还处于待定状态，这是与合同撤销权的主要区别，因为后者主要 是合同的意思表达不真实善意相对人行使合同撤销权的条件是：其一，相对人应在有 权人行使追认权之前，即合同还处于效力待定状态：其二，相对人主观上应为善意，即 在缔结合同的当时不知对方缺乏缔结能力的事实，或不知行为人没有代理权：其三，撤 销的意思表示应当采取通知的方式，即以明示的方式作出。该意思表示向谁作出，应该 从保护善意第三人的利益出发，撤销的意思表示既可以向相对人作出，也可向行为人作 出，但是。被代理人为无民事行为能力，限制行为能力时，应当向其法定的代理人作出 善意相对人撤销合同的权利是有限制的根据最高人民法院关于贯彻执行 民法 山东大学硕上学位论文 通则) 若干问题的意见( 试行) 第6 条规定，无民事行为能力人，限制民事行为能力 人在接受奖励、赠与、报酬三种纯获利益的情形下与他人签订的合同，相对人不享有撤 销权。 ( 2 ) 赠与合同的撤销权 赠与合同是指赠与人将自己的财产无偿给予受赠人，受赠人表示接受赠与的合同。 根据合同法第1 8 6 条规定：“赠与人在赠与财产的权利转移之前，可以撤销赠与。” 因此，关于赠与合同撤销权行使的条件，法律只要求在赠与财产权利转移之前在权利 转移后，赠与人就不能再享有合同撤销权 需要注意的是，根据 合同法第1 9 2 条、第1 9 3 条规定，对于赠与财产权利转移 后，出现受赠人严重侵害赠与人或者赠与人的近亲属以及对赠与人有不履行抚养义务或 赠与合同约定的义务的情况时，法律另外赋予了赠与人或其法定代理人、继承人撤销权 但这与赠与合同撤销权是有区别的。前者是法定撤销，行使的时间是在赠与财产的权利 已经转移，后者是任意撤销，行使的时间是赠与财产权利转移前；前者有着法律规定的 行使撤销权的原因，后者不需要原因，只要是在赠与财产权利转移前，撤销人具有随意 性 赠与合同撤销权是有限制的根据合同法第1 8 8 条规定，具有救灾、扶贫等社 会公益、道德义务性质的赠与合同或者经过公证的赠与合同，不具有合同撤销权。因为 具有救灾、扶贫等社会公益，道德义务性质的赠与合同是向全社会作出的承诺，具有社 会利益，如果不实际捐赠，既是对公众的欺骗，也严重损害了正常的社会关系。因此， 这类赠与合同不得撤销。公证的赠与合同，因赠与合同双方当事人已经将合同交付公证， 使赠与合同具有了法律效力，赠与人不得再要求撤销赠与。 2 、合同撤销权与合同解除权，合同变更权之比较 合同撤销权与合同解除权虽然都能发生合同效力消灭的后果，但二者仍有明显的区 别：其一，从适用范围来看，撤销适用于意思表示不真实的合同领域；而解除适用于有 效成立的合同提前消灭的情况。其二，从发生原因来看，撤销的原因由法律直接规定； 而解除的原因既有法律规定的，也有当事人约定的。合同撤销的原因在合同成立时即已 存在：而合同解除的原因大都发生在合同成立以后其三，从发生的效力看，撤销都有 溯及力，被撤销的民事行为从开始起无效；而解除则往往无溯及力，只有在当事人有特 别约定或者法律有特别规定及违约解除非继续性履行合同时才有溯及力其四，从合 同关系的消灭来看，合同的撤销必须由撤销权人提出，由仲裁机构或人民法院确认；而 合同的解除则可以通过当事人协商或一方行使解除权而达到目的。不必经过仲裁机关或 山东大学硕士学位论文 人民法院裁决 合同撤销权与合同的变更权虽然存在同一类合同中行使的条件也基本相同，但合同 的变更权只是涉及合同内容的变更，不会引起合同效力的变化而合同撤销权，在权利 入主张撤销某项民事法律行为时，因该民事法律行为所产生的相应的民事法律关系即有 发生消灭后果并溯及其发生时的效力的可能，且权利人主张撤销的意思表示仅需单方表 示即可成立，不依赖于相对人。 ( 三) 合同撤销权的主体 大陆法认为，合同撤销权的主体为法律着重保护的一方当事人( 如受欺诈人、受胁 追人，发生误解的当事人等) ，另一方当事人不享有此项权利。我国合同法关于撤 销权的主体采取了有别于其他国家或地区的作法，采取区别制根据 合同法第5 4 条规定，因下列原因而导致合同可撤销的，其撤销权的主体为双方当事人：l 、因重大 误解订立的；2 、在订立时显失公平的因下列原因而导致合同可撤销的，其撤销权的 主体为受损害方：一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情 况下订立合同的但是，笔者认为，民法通则和合同法将因重大误解、显失公 平而签订合同的撤销权，赋予合同双方当事人，有悖于设置撤销权的立法目的。因为设 蚤撤销权的主要立法目的是为了保护受损害方的权利，就要尊重受损害方的意愿受损 害方可以从维护自己的合法权益出发，申请撤销：也可以放弃权利或利益而不申请撤销， 如果将撤销权也赋予另一方，则有可能违背了受损害方的意愿，无异于又将其意志强加 于受损害方况且有时主张撤销，对受损害方可能更为不利。因此，在完善我国有关民 事立法时，对于因重大误解、显失公平而签订合同的撤销权，也应规定受损害方或有瑕 疵意思表示的一方才享有撤销权。具体而言，对于因重大误解订立的合同，误解方享有 撤销权；对于订立合同时显失公平的合同，受损害的一方或不利益的一方享有撤销权。 ( 四) 合同撤销权行使的方式 一种观点认为，根据民法通则和合同法的规定，合同撤销权的行使，必须 由享有撤销权主体资格的人以自已的名义向人民法院或仲裁机关提出请求，由人民法院 或仲裁机构依法受案、审理并作是否撤销合同的裁判：另一种观点认为合同撤销权的 行使，不一定必须通过诉讼、仲裁的方式如果撤销权人主动向对方作出撤销的意思表 示，而对方未表示异议，则可以直接发生撤销合同的后果如果对撤销问题双方产生争 议，则必须提起诉讼或仲裁，要求人民法院或仲裁机关予以裁决。笔者同意第二种观点， 这样为当事人省却许多麻烦。另一方面，民法通则和合同法规定的“有权请求 人民法院、仲裁机关予以撤销”并不能等同于“应当或必须请求人民法院、仲裁机关予 山东大学硕士学位论文 以撤销”，前者是授权性规范，后者是强制性规范。有权请求人民法院或仲裁机构”撤 销，并不排除撤销权人可以直接向相对人行使撤销权，并能产生撤销权的效力。 ( 五) 合同撤销权的消灭 我国合同法第5 5 条规定：“有下列情形之一的，撤销权消灭：( 1 ) 具有撤销权 的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权；( 2 ) 具有撤销权 的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。” 合同法为了平衡和保护合同双方当事人的利益，以及维护市场交易的安全与社 会经济秩序的稳定，赋予了当事人撤销权，但撤销权的行使并非是无时间限制的权利， 它有着法律规定的行使期间。如果撤销权人在该期间内未行使撤销权，则其撤销权消灭， 当事人不得再以存在撤销事由为理由，请求人民法院或仲裁机构撤销合同。需要注意的 是，根据合同法解释( 一) 第8 条规定，该撤销权行使的期间是除斥期间、不变期 间，不发生任何中止、中断或者延长的后果但是，合同法与民法通则在撤销 权行使的起算点上有所出入，根据合同法第5 5 条规定，合同撤销权的行使期间为1 年，其起算点是自知道或者应当知道撤销事由之日起计算。而根据最高人民法院关于贯 彻执行民法通则若干问题意见第7 3 条第2 款规定，可变更、可撤销的民事行为， 自行为成立时起超过一年当事人才请求变更或撤销的，人民法院不予保护。笔者认为， 合同法的规定，并非将撤销权行使期间的性质改变为诉讼时效，而是基于合同法 在合同撤销的原因上，采取了广义的规定，把因“欺诈、胁迫以及乘人之危”确定为合 同可撤销的原因。这与民法通则规定的两种可撤销行为( 重大误解、显失公平) 有 所不同。就欺诈而言，在实践中，因受欺诈订立的合同往往具有极大的隐蔽性，受欺诈 一方不可能在行为成立之时发现对方的欺诈行为，如仍以民事行为( 签订合同) 成立之 时作为除斥期间的起算点，无疑对受欺诈一方是不公平的，这样的规定也违背了民法中 的公平原则。因此，合同法将撤销权的起算点规定为自知道或者应当知道撤销事由 之日起计算，是合理的在司法实践中二者如何适用，笔者认为，最高人民法院关于 贯彻执行( 民法通则) 若干问题的意见( 试行) 是最高人民法院颁布的司法解释，而 合同法是全国人大常务委员会制订的，其法律效力层次显然要高于最高人民法院的 司法解释的规定，因此，在实践中应当优先适用合同法的规定。 再者，受胁迫而订立合同时，只要不是损害国家利益，其效力非为无效，而仅可撤 销( 合同法5 4 条2 款，5 2 条1 项) 此时，应适用合同法5 5 条l 项有关除斥期 间之规定，但与受诈欺或重大误解不同的是，受胁迫人对撤销事由，在受胁迫时，无有 不知的( 注：即使通过代理人订约，而代理人受胁迫时，亦然。德国民法第1 6 6 条规 6 山东大学硕士学位论文 定，意思表示的法律上效力，因意思欠缺，或明知或可得而知其事情而受影响时，其事 实之有无，不应就本人方面而应就代理人方面判断我国民法虽无规定，似亦应为相同 解释。) 然若胁迫事由持续存在，受胁迫人虽在法律上有撤销的权利，但实际上终无行 使之可能，而规定除斥期间自其受胁迫时开始，则确属不公。况且，胁迫人在此制度下， 难免心存侥幸，尽其所能，持续胁迫，则5 5 条之规定，就成了一句空话。德国民法第 1 2 4 条明定，除斥期间“于胁迫情形，自胁迫终止之时起算。”台湾民法第9 3 条亦同。 望我国立法予以借鉴 合同法第5 5 条还规定具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自 己的行为放弃撤销权的，导致撤销权消灭哪些情形可以作为“以自己的行为放弃撤销 权”? 有的学者认为。积极地依合同约定而履行合同”是以自己的行为放弃撤销权的行 为0 这与国际统一私法协会( 国际商事合同通则) 第3 1 2 条注释中的观点是如出一 辙的( 该注释指出：“如果有权宣告合同无效的一方不保留宣告合向无效的权利而继续 履行合同，也视为对合同的一种确认”) o 结合我国合同法的规定来看，当事人的 撤销权仅仅是一种请求撤销权届期不履行合同而起诉或提起仲裁，要求变更或撤销合 同，如果败诉，则要承担违约责任，如果把履行视为放弃撤销权的行为，当事人就会处 于两难的处境。再者，可撤销的合同在被撤销之前，是发生履行效力的合同。不履行， 既不是行使不履行抗辩权，也不属于行使合同未成立的抗辩权。这样看来，把履行合同 看作是放弃撤销权的行为是有失公允的，在法理上也解释不通。根据合同法的精神， 结合我国的实际情况，笔者认为，知道撤销事由后的以下几种情况应当视为放弃撤销权 或撤销权消灭：l 、催促对方当事人履行合同或主张重大误解后又受领对方的给付：2 、 对于对方的不履行提出索赔；3 、主张按自己的理解或修正意见履行合同，对方接受的。 前两种情况是对当事人意思的推定，第三种情况实际上是当事人达成了新的合意，消除 了重大误解。 合同撤销权的限制与完善 合同法第5 4 条规定，因重大误解订立的，或订立合同时显失公平的，或一方 以欺诈，胁迫的手段或乘人之危使对方在违背真实意思的情况下订立的，是合同撤销权 产生的原因。