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商标侵权及其民事责任研究 ( 硕士论文摘要) 专 业：同等学力 研究方向：民商法学 作者姓名：史剑飞 指导教师：何敏教授 商标，正通过大量的商品和服务，以及随处可见的广告成为我们生活中的一个 重要组成部分对于消费者来说，通过商标的识别可以引导他们得到他们想要的东 西对于商标所有人、制造商及其授权经销商来说，消费者的。品牌忠诚度”带来 的是巨大的市场份额和可观的利润回报当然，随着经济的迅速发展，同时而来的 便是对商标的侵权行为以及一系列的法律问题本文试图就商标侵权行为的特征及 其类型、商标权利的限制、商标侵权归责原则及民事责任等问题展开讨论 本文分为四个部分进行论述： 第一章，商标侵权概述首先对商标侵权的特征及其基本类型作了介绍然后 对商标侵权认定的基本程序进行了分析，接着以美国的相关案例为基础，就美国在 商标混淆可能性的判定方面的做法和理论进行了剖析最后，对比我国现有的相关 规定，提出了我国关于商标混淆认定方面的一些修改建议本文主张，借鉴美国法 院的做法在判定商标侵权案例时综合比对双方的商业渠道之间的关系、双方的广告 之间的关系、双方的可能的购买者层次以及真实混淆的证据等原则上述比对原则 一方面非常贴近企业的营销和市场，而且从取证的角度来讲也相对容易 第二章，对新的商标侵权行为及商标权利限制进行了阐述近年来，新的商标 侵权案件层出不穷，呈现出由直接假冒的简单形态转向比较隐蔽的复杂形态，本章 主要对反向假冒、反向混淆以及联想这三种新的商标侵权行为结合案例进行了分析， 并对商标法在这一方面的修改提出了建议： 关于反向儇冒，鉴于近些年隐性反向假冒的案例日趋增多，本文主张在下次商 标法修改的时候，应考虑将隐性反向假冒的行为作为侵犯注册商标专用权的行为在 商标法中进行明确规定，这不仅有利于执法部门更加有效的打击商标侵权行为，而 且有利于保护商标权利人的合法权益，并维护良好的市场秩序和维护消费者的合法 利益： 关于反向混淆，本文主张应该借鉴美国等国家的经验，将反向混淆作为商标侵 权行为之进行明确的规定另外，鉴于此类案件发生时的特殊情况，就其相应的 民事责任应做进一步的研究，对此类案件的损害赔偿需要考虑侵权人的主观过错的 存在与否； 关于联想，在我国的司法实践中已经有一些法院在判决书中引用了淡化理论， 另外一些法官则在案外发表的意见中明确地表明了支持淡化理论，但在立法上尚缺 乏对商标淡化制度的有效规定鉴于我国商标实践中的需要以及淡化理论自身的合 理性，如果从立法上继续回避只会导致执法的不统一，本文建议我国在进行商标法 下一次修改时借鉴其他国家的做法引入淡化理论，并明确且同时规定其适用及构成 条件，以统一执法尺度，避免商标权人的权利滥用。 接着，主要就平行进口，合理使用、在先使用权这三种对商标权利行使限制的 行为进行了分析，并借鉴其他国家的规定提出了商标法在这一方面的修改建议： 关于平行进口，本文主张在下一次修改商标法的时候，应该将结合我国的国际 贸易环境、科技水平及知识产权保护和国际接轨的需要，借鉴其他国家的法律，对 我国的平行进口的允许与否做出明确的规定另外，随着经济全球化的发展，禁止 平行进口应该是一个必然的趋势，但我们可以在进行具体规定的时候，结合我国的 国情分阶段处理：当前情况下，我国平行进1 3 的法律选择以允许为宜；从长远来看， 应该是禁止平行进口，但同时应规定一定的例外原则，从而将潜在的负面影响减少 至最低程度； 关于合理使用，我国商标法实施条例出台时提及了商标合理使用的问题， 随着电子商务的迅速发展，关于互联网的商标侵权案例肯定会越来越多。本文主张， 我国应该对互联网的商标侵权及合理使用进行明确的规定，从而弥补这一块的立法 空白； 关于在先使用权，本文主张，我国在下一次商标法的修改时可以借鉴日本、台 湾的模式，一方面对商标的在先使用权进行明确的规定，另一方面明确规定未注册 商标人只能在预定的范围内行使其商标权，从而有效平衡各方权利人之问的利益 第三章，商标侵权归责原则首先，结合有关案例对与商标侵权的三种归责原 则一一进行阐述接着从侵权法的理论出发分析了归责原则与损害赔偿的关系，并 剖析了我国独特的民事责任立法体系最后，结合案例。并借鉴与贸易有关的知识 产权协议( 。t r i p s 协议”) 的规定对商标侵权归责原则进行了综合分析，本文认为 我国的商标侵权归责原则应采用过错归责原则以及特殊情况下的过错推定原则 第四章，商标侵权民事责任首先对停止侵害、消除影响、恢复名誉以及损害 赔偿这三种商标侵权民事责任进行了阐述然后结合第三章关于我国独特的民事责 任立法体系的分析，本文提出应该将商标专用权请求权和损害赔偿请求权分别规定， 并建议对商标权利人的权利滥用的限制进行明确规定 【关键词】商标侵权权利限制归责原则民事责任 r e s e a r c ho nt r a d e m a r ki n f i - i n g e m e n t & c i v i ll i a b i l i t i e s m a j o r ： r e s e a r c hd i r e c t i o n ： a u t h o r ： t u t o r ： c o e q u a le d u c a t i o n a ll e v e l c i v i l & c o m m e r c i a ll a w s h ij i a u f e i p r o f e s s o rh em i n t r a d e m a r k sh a v eb e e na l li m p o r t a n tp a r to fo u rl i f et h r o g hal o to fp r o d u c t s , s e r v i c e sa n da d v 日t i s e m c n t sw e 啪蛳e v m 呷v h c r e t ot h ec o n s u m e r s , t h e yo b t a i nw h a t t h c yw a n tb yt h ei d e n t i t yo ft h et r a d e m a r k s t ot h eo w n e r so ft h et r a d e m a r k s , t h e m a n u f a c t u r e sa n dt h ea u t h o r i z e dd i s t r i b u t o r s , t h et r a d e m a r kl o y a l t yo ft h ec o n s u r l i c l s h a sb r o u g h th u g cm a r k e ts h a r e sa n dg r e a tf m a n c i a l 坨t 岫t ot h e m o fc o u r s c , t h e i r a d e m a r ki n f r i n g e m e n ta n dr e l a t e dl e g a lp r o b l e m sc o m el i pq u i c k l yu p o nt h ee c o n o m i c d e v e l o p m e n t t h i sa r t i c l ea i m st oa n a l y z et h et r a d e m a r ki n f r i n g e m e n ta n di t sc i v i l l i a b i l i t i e s , a n dd i s c u s st h ef e a t u r e sa n dt y p e so ft h et r a d e m a r ki n f r i n g e m e n t , t h e c o n s t r a i n t so f t r a d e m a r kr i g h t st h el i a b i l r yp r i n c i p l e sa n dc i v i ll i a b i l i t i e st h e r e o t h i sa r t i c l ec o m p r i s c - sf o l l o w i n gf o u rp a r t s ： c h a p t e rn o 1 ，s u m m a r i z a t i o no ft r a d e m a r ki n f r i n g e m e n t f i r s t i y i ti n u x ，d u c e st h e f e a t u r e sa n db a s i ct y p e so ft r a d e m a r ki n f r i n g e m e n t s e c o n d l y ，i ta n a l y s e st h eb a s i c p l d d u t oi d e n t i f yt r a d e m a r ki n f r i n g e m e n t , a n da n a t o m i z e st h ep r a c t i c ea n dt h e o r y r e g a r d i n gt h ei d e n t i f i c a t i o n o ft r a d e m a r kc o n f u s i o ni nu sw i t hs o m ct r a d e m a r k i n f r i n g e m e n tc a s e so f u s f i n a l l y , i tc o m p a r e st h et w od i f f e r e n tr e g u l a t i o n si nc h i n aa n d u s ，a n dr a i s e ss o m ec o m m e n t sf o rt h ei d e n t i f i c a t i o no f t h ew a d e m a r kc o n f u s i o ni nc h i n a t h i sa r t i c l es u g g e s t st h a tw ec a nl e a r nf r o mu s p r a c t i c e st om a k ec o m p a r i s o n sb e b 嘲 t h ec o m m e r c i a lc h a n n e l s , a d v e r t i s i n gr e l a t i o n s h i p s ，p o t e m i a ic u a o m e rl e v e l so ft h e p a r t i e sa n dc o n s i d e rt h er e a le v i d e n c e so fc o n f u s i o n a b o v ep r i n c i p l e sa 糟v e r yc l o s et o t h em a r k e t i n go f t h ee n t e r p r i s e sa n dc o n v e n i e n tf o re v i d e n c ec o l l e c t i o n c h a p t e rn o 2 n e wt m d e m a r ki n f r i n g e m e n t s & c o n s t r a i n t so ft r a d e m a r kg i g h t s n e wm i d e m a r ki n f r i n g e m e n t so c c i l t l rv e r yf r e q u e n t l y , s u c hi n f r i n g e m e n t sb 咄i i i o i e a n dn l o l 屯c o m p l i c a t e da n dh a r dt ob ed i s c o v e r e d f i r s t l y , t h i sc h 印t e rm a i n l ya n a l y z e s t h r e ei l c wt r a d e m a r ki n f r i n g e m e n t s ：r c v c l s ec o u n t e r f e i t , l b v c r s ec o n f u s i o na n d a s s o c i a t i o na c c o r c t 吨t os o m ec a s e s , a n dr a i s e ss o n i cc o m m e n t sf o rt h er e v i s i o no f c h i n a t r a d e m a r kl a wa n dr e g u l a t i o n ： l t e g a r d i n gr c l c t ! l t 3 cc o u n t e r f e i t , w h e r e a st h er e c e s s i v ei i 翩 e i s c c o u n t e r f e i tc a s 鹤 b l x , o n l cn l o l ea n dm o l t 9t h i sa r t i c l es u g g e s t st h a tm er e c e s s i v ei - c v c i r 辩e , o , m e r f e i tb c d e f i n e da so n e ：o f l t l et r a d e m a r ki n f r i n g e m e n t si nt h en e x ti 懵- v i s i o no f t t l ep r ct r a d e m a r k l a w , w h i e l aw i l lb eh e l p f u lf o rt h ee n f o r c e m e n ta u l h o r i t i e st of i g h ta g a i n s tt r a d e m a r k i n f r i n g e m e n t sn l o i ec t t ! i e i e n t l y , b u ta l s ob eb e t t c rt op r o t e c tt h et r a d e m a r ko w i r $ , i g h t s 柚di n t e r e s t st h u sm a i n t a i ng o o di n a r k c ts y s t e m ； r e g a t a i gr e v e r s ec o n f u s i o n , t h i sa r t i c l es u g g e s t st h a tw cl e a r nf r o mt h e e x p c i 4 , , c n c c $ o fu sa n do t l a c rc o u n t r i e st od e f i n c r e v e l s oc o n f u s i o na so n eo f 船 t r a d e m a r ki n f r i n g e m e n t s i na d d i t i o n , i nc o n s i d e r a t i o no ft h es l 燃i a ls i t u a t i o n so f 翻h e a s e s , t h ee i v ul i a b i l i t yo f s u c hi n f r i n g e m e n t ss h o u l db cf u l 咀i e l l s t u d i e d , a n dt h cd a n l a g l ：s c o m p e n s a t i o n o f s u e l ac a s e s s h o u l d c o n s i d e r w h e t h e r t h c d e f e n d a n t s h a v e f a u i t ； r e g a r d i n ga s s o c i a t i o n , s o n i cc o u r t sh a v ea d o l , t e dt h ed e s a l t i n gt h e o r yi np r a c t i c e s , s o n i cj u d g e sh a v ea p p a r e n t l ys u p p o r t e dt h ed e s a l t i n gt h e o r yi n9 咖eo c c a s i o n so u t s i d e o f l t a ec o u r t s , b u tt h e r ei sl r l ov a l i dr e g u l a t i o n sa b o u tt h ed e s a l t i n gt h e o r y f a ri np r c l a ws y s t e m w h e r e a st h ep c l l c t i c en e e d sa n dt h er a t i o n a l i t yo f t h ed e s a l t i n gt h e o r y , i tw i l l r e s u l ti nt h ed i s u n i t yo ft h el a we n f o r c e m e n tt o - , v o i ds u c hl e g i s l a t i o n , t h i sa r t i c l e s u g g e s t st oi m p o r tt h ed e s a l t i n gt h e o r yi nt h en e x tr e v i s i o no f t h ep r ct r a d e m a r kl a w , a n dd e f i n i t e l yp r o v i d et h ea p p l i c a b l ec o n d i t i o n st ou n i f o r mt h en l c a s u l r c so fl a w e n f o r c e m e n ta n da v o i dt h ea b u s e o f t h et r a d e m a r k o w n c l r s r i g h t s s e c o n d l y , t h i sc h a p t e ra n a l y z e st l l 他em a j o rc o n s t r a i n t st ot r a d e m a r kr i g h t s ： g r a y - m a r k e tg o o d s , f a i ru s ea n dp r i o ru s er i g h t , a n dr a i s e ss o l n cc o l n m c n t sf o rt h e r e v i s i o no f c h i n at r a d e m a r kl a w a n dr e g u l a t i o ni nt l l ef u t u r e ： r e g a r d i n gg r a y m a r k e tg o o d s t h i sa r t i c l es u g g e s t st h a td c f - m i t ep r o v i s i o n ss h o u l d b ei n c l u d e di nt h en e x tr e v i s i o no f p r ct r a d e m a r kl a wa c c o r d i n gt oi n t e r n a t i o n a lt r a d e e n v i r o n m e n t , s c i e n c ea n dt e c h n o l o g yd e v e l o p m e n ta n dt h ea c t u a ln e e d so fp r ct o c o n n e c tw i t ht h ew o r l d i na d d i t i o n , w i t ht h ee c o n o m i cg l o b a lu e n d , t op r o h i b i tp a r a l l e l i m p o r ti sam u s t , b u tw cc a nw o v i d cs t e pb ys t e p ：u n d e rc u r r e n tc i 代札m s t a n c c s p a r a l l e l i m p o r ts h o u l db ep e r m i t t e di np r c ；i nt h el o n gr u n , p a r a l l e li m p o r ts h o u l db ep r o h i b i t e d , b u ts o m e 印慨s h o u l db ep r o v i d e dt om i n i m i z et h ea d v e r s ee f f e c t ： r e g a r d i n gf a i ru s e , t h ep r ct r a d e m a r kl a wi m p l e m e n t a t i o nr e g u l a t i o nh a s i n c l u d e dt h ei s s u e so ff a i ru s e , b u tt h et r a d e m a r ki n f r i n g e m e n t sr e l a t e dt oi n t c r n e tw i l l b c o 咄m o r ea n dm o f l gw 甜it h er a p i dd e v e l o p m e n to f e - b e s i n e s s t h i sa r t i c l es u g g e s t s t h a tt h et r a d e m a r ki n f r i n g e m e n t sr e l a t o dt oi n t e r n e ta n di t sf a i ru s cs h o u l db ed c f m i t e l y p r o v i d e dt om a k el l pt h e1 w , i s l a t i o nv a c a n c y ： r e g a r d i n gp r i o ru s ep a g h t , t h i sa r t i c l es u g g e s t st h a tw e s h o u l dl e a r nf r o mj a p a na n d t a i w a ni nn c 瓶r e v i s i o no fc h i n at r a d c q n a t kl 扪kt h ep r i o ru s er i g h ts h o u l db c d e f i n i t e l yp r o v i d e d , i na d d i t i o n , t h eu n - r e g l s t e r e dt r a d e m a r ko w n e r s 伽o n l yu s ei nn c e r t a i ns c o p et ob a l a n c et h er i g h t sa n di n t e r e s t sb e t w c e nt h ep a r t i e s c h a p t e rn o 3 ，l i a b i l i t yp r i n c i p l eo ft r a d e m a r ki n f i i n g e m e n lf i r s t l y , t h i sc h a p t e r i n t r o d u c e st h r e e l i a b i l i t yp r i n c i p l e s w i t hs o m ea l s e s e c o n d l y , i t 锄a l y 嬲t h e r e l a t i o n s h i pb e t w e e nl i a b i l i t yp r i n c i p l ea n dd a m a g ei n d e n m i f l c a t i o n , a n dh a saf u r t h g 疆 a n a t o m yo ft h eu n i q u ec i v i ll i a b i l i t i e ss y s t e mi nc h i n a f i n a l l y , i tc o n c l u d e st h a tt h e l i a b i l i t yw i t hf a u l tp r i n c i p l et o g e t h e rw i t hl i a b i l 时w i t hp u t a t i v ef a u l tp r i n c i p l eu n d e r c e r t a i nc i r c u m s t a n c e ss h o u l da p p l yt ot h et r a d e m a r ki n f r i n g e m e n t si nc h i n a c h a p t e rn o 4 , c i v i ll i a b i l i t i e so ft r a d e m a r ki n f r i n g e m e n lf i r s t l y , t h i sc h a p t e r i n t r o d u c e st h r e em a i nc i v i ll i a b i l i t i e so ft r a d e m a r ki n f r i n g e m e n t ：t os t o pi n f r i n g i n g , t o e l i m i n a t ea d v e r s ee f f e c ta n dr e c o v e rr e p u t a t i o na n dt oi n d e m n i f yd a m a g e s s e c o n d l y , i t r e s t a t e st h eu n i q u ec i v i ll i a b i l i t ys y s t e mo f c h i n a j u s ta sm e n t i o n e di nc h a p t e rn o 3 ，t h u s c o n c l u d e st h a tt h et r a d e m a r ks p e c i a lr i g h t sc l a i ma n dd a m a g e si n d e m n i f i c a t i o nc l a i m s h o u l db ep r o v i d e ds e p a r a t e l y , a n ds u g g e s t st oa d dt h el i m i t a t i o n st ot r a d e m a r ko w n e r s r i g h t st op r e v e n tt h er i g h t st ob ea b u s e d 【k e yw o r d s l i d e n t i f i c a t i o no ft r a d e m a r ki n f r i n g e m e n t c o n s t r a i n t so f t r a d e m a r kr i g h t sl i a b i l i t yp r i n c i p l ec i v i ll i a b i l i t i e s 论文独创性声明 娅的学位论文 是我个人在导师指导下进行的研究工作及取得的研究成果。论文中除了特别加以标 注和致谢的地方外，不包含其他人或其它机构已经发表或撰写过的研究成果。其他 研究者对本研究的启发和所做的贡献均已在论文中作了明确的声明并表示了谢意。 作者签名 壮 论文使用授权声明 日期j a ! 丑：! ! ：j 留送交论文的复印件，允许论文被查阅和借阅并制作光盘，学校可以公布论文的全 部或部分内容，可以采用影印、缩印或其它复制手段保存论文，学校同时有权将本 学位论文加入全国优秀博硕士学位论文共建单位数据库。保密的论文在解密后遵守 作者签名：窆江导师签名：继日期：丝：丑：生弓 商标侵权及其民事责任研究 导言 商标与现代人的生活的联系正在变得越来越紧密，它已经成为资本和消费者经 济中的连接枢纽，它是各种产品和服务的核心，通过产品以及服务问的相互区别， 吸引消费者寻找能使他们获得更大满足的那些东西。 随着经济的全球化以及知识产权法律制度的趋同化，世界经济由劳动密集型向 知识及技术密集型转变，英美法系和大陆法系中关于商标权的许多规定也日益趋于 一致。商标作为传统的三大知识产权之一，其地位和受重视程度正在日益突出。在 激烈的市场竞争中，商标不仅传递着企业产品和服务的来源和质量信息，而且折射 着企业的文化理念和商誉，而“商誉作为企业的一项无形资产，是企业的重要财富。” 1 与贸易有关的知识产权协议等国际公约对商标侵权及其责任承担作出了相关规 定。我国在加入w t o 后，也借鉴上述国际公约的规定以及其他国家的经验对我国的 商标立法及其他相关法律作出了一系列修改 然而，在利益的驱使下，侵犯商标权的行为日益增多，表现形式也越来越复杂 化和多样化，由此看来，要在新的形势下对商标权进行有力的保护，同时能够平衡 各方之间的利益，必须对商标侵权及其民事责任作出更进一步的探讨 参见马克态：商誉的评估及其保护，见电子知识产权1 9 9 9 年第1 2 期，第2 4 页。 l 第一章商标侵权概述 第一节商标侵权的特征及其基本类型 一、商标侵权的法律特征 商标侵权行为是广义侵权行为中的一种，因此，与其他侵权行为具有共同之 处，如行为的违法性和法律责任的相同性或相似性。但是，商标侵权又有不同于其 他侵害民事权利的方面，使得商标侵权行为具有于其他侵权行为不同的法律特征。 认清这些特征对于正确认定复杂多样的商标侵权行为是非常重要的。 第一，侵害对象的无形性侵害有形财产权的对象为有形物，侵害行为一般表 现为直接作用于客体物的侵占、毁损及妨害等行为。而对商标权的侵害，因为商标 权作为一种无形财产权，也就意味着对商标专用权的侵害只能是假冒、复制、模仿 或者欺骗性的仿造，从而对消费者或公众造成混淆、误导或欺骗。在一般情况下并 不会捧除商标权利人行使其使用权利，而是对商标权作为一种绝对性权利和排他性 权利的侵犯。 第二，侵害类型的多样性2 在侵害商标权的过程中，有直接侵权和间接侵权之 分，例如故意为他人侵犯商标权的活动提供仓储、运输、邮寄、隐匿等便利条件的 人，虽然其行为本身并没有构成直接侵权，但其行为帮助和导致了直接侵权行为的 发生，因为对权利人造成了损害，从而构成间接侵权。另外，商标侵权还可分为使 用侵权、销售侵权、针对商标标识的侵权以及辅助侵权等基本类型。近些年，随着 经济的发展，反向假冒、反向混淆以及联想等新的商标侵权类型不断涌现。 第三，侵权范围的广泛性。由于注册商标的非物质性和公开性等特征，对同一 商标的合法使用与侵权行为通常会在同一时空条件下发生，数个甚至数十个侵权行 为可能会在一个或多个地域同时发生。如1 9 9 4 年四川省的“杞酒”案件，直接卷入 该案件的酒厂就达十一家，社会影响之大是显而易见的。另外由于国际贸易的发展、 信息交流和沟通的便利及全球化趋势，跨国的商标侵权行为成为非常普遍的现象。 由于注册商标的地域性特点以及各国商标法律制度的差异，很多不法厂商往往利用 2 参见吴汉东胡开忠著：无形财产权制度研究，法律出版社2 0 0 5 年版，第1 4 2 页 2 真正的商标权利人还未在本地市场进行生产和销售的情况，打着合法授权使用人的 幌子进行假冒，从而混淆消费者和社会公众，严重影响正常的公平竞争市场秩序。 另外，像平行进口这样的新事物不断出现，对知识产权的地域性原则带来了前所未 有的挑战。 第四，侵权手段的高技术性和隐蔽性。这些年，随着互联网的普及和信息产业 的蓬勃发展，境内外个人及实体联合侵权的现象越来越多，这对于商标权利人维护 其合法商标权利来说无疑是设置了重重障碍。侵权产品的生产来源和销售渠道可能 分布在完全不同的区域和国家，而且生产者和经销商之间又是通过互联网等方式进 行订单的发送和确认，以致于如果不通过多个国家的政府部门的联合执法，很难对 侵权行为进行彻底的打击。 二、商标侵权的基本类型 世界上绝大多数国家和地区的商标法，以及有关商标保护的国际公约，对于 商标侵权行为客体的规定，均使用的是“商标权”这个名称。我国商标法采用了“商 标专用权”一词，但实际上我国的商标注册人享有完整的商标财产权，除了专用权， 还有转让权、许可权、质押权等应该说这些权利的享有和商标权的捧他性和绝对 性是紧密关联在一起的如果需要对商标侵权行为有一个直观的认识，可以通过列 举的方式加以感知。各国一般也都是这样做的，在商标法律法规中把各种商标侵权 行为一一列明，这些商标侵权行为之总和，就是商标侵权表现形式。 我国商标法立法也是这样处理的，在商标法第5 2 条，对各种商标侵权行为作了 列举性规定：即有下列行为之一的，均属侵犯注册商标专用权：( 一) 未经商标注册人 的许可，在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标的； ( 二) 销售侵犯注册商标专用权的商品的；( 三) 伪造、擅自制造他人注册商标标识或 者销售伪造、擅自制造的注册商标标识的：( 四) 未经商标注册人同意，更换其注册 商标并将该更换商标的商品又投入市场的；( 五) 给他人的注册商标专用权造成其他 损害的。商标法实施条例第5 0 条对商标法第5 2 条第( 五) 款这一弹性条款作出 了更为具体的规定，有下列行为之一的，属于商标法第5 2 条第5 项所称侵犯注 册商标专用的行为：( 1 ) 在同一种或者类似商品上，将与他人注册商标相同或者近似 的标志作为商品名称或者商品装潢使用，误导公众的；( 2 ) 故意为侵犯他人注腮商标 3 专用权行为提供仓储、运输、邮寄、隐匿等便利条件的。其中第一种行为会冲淡商 标的显著性，造成权利人商标的淡化或误认，第二种行为属于间接侵权行为，虽然 未直接侵权，但实质上却是助长了侵权行为。 从我国商标法规定的商标侵权行为来看，商标侵权可主要分为使用侵权、销售 侵权、针对商标标识的侵权以及辅助侵权等类型。 ( 一) 使用侵权 使用侵权是最广泛的侵权，主要发生在使用领域。商标法实施条例第3 条规 定：“商标法和本条例所称商标的使用，包括将商标用于商品、商品包装或者容器以 及商品交易文书上，或者将商标用于广告宣传、展览以及其他商业活动中。” “登喜路”商标纠纷案就是典型的商标使用侵权“登喜路”商标合法持有人艾 尔弗雷德邓希尔有限公司( 下称“邓希尔公司”) 成立于1 8 9 3 年，是当今世界知名 企业，主要从事皮具、服装、眼镜等领域的生产和销售商业活动。无锡某服饰公司 以国际知名商标“登喜路”注册公司字号，并销售标有。登喜路”商标的商品，被 英国“登喜路”商标合法持有人告上法庭。经调查，2 0 0 3 年1 0 月，原无锡市某制 衣有限公司将企业名称改为无锡登喜路有限公司，加工销售针织内衣、羊毛衫、纺 织服装等。该公司法定代表人周某又以董事身份在香港注册了英国登喜路公司。无 锡登喜路公司同时还对外宣称以英国登喜路公司授权的方式生产、销售商品，并在 其商品上标注“英国登喜路公司授权、无锡登喜路公司制造”的字样。法院审理后 认为，无锡登喜路公司将。登喜路”注册商标相同的文字作为企业字号在相同商品 上突出使用，使公众产生误认，这种行为侵犯了邓希尔公司的注册商标专用权。无 锡中院为此作出一审宣判，判令无锡登喜路公司立即停止使用“登喜路”字样进行 生产、销售、宣传等经营活动，并赔偿邓希尔公司经济损失人民币2 5 万元。 ( 二) 销售侵权 销售侵权行为是指因经销或销售载有侵权标志或设计的商品而引发的侵权行 为，这是属于流通环节的侵权行为，是侵权行为人获取非法利益的主要途径和实现 商标侵权目的的直接手段。新商标法和商标法实施条例都已去掉了关于“明 知或应知”的规定，对不法经销商具有一定威慑力。 “丹工”商标纠纷案就是一个典型的销售侵权案。江苏省丹徒县工具厂( 以下 简称。工具厂”) 是镇江三和工具集团公司( 以下简称“三和公司”) 下属的具有独 4 立法人资格的工具生产专业厂。1 9 7 9 年1 0 月3 1 日经国家商标局核准，工具厂注册 了“丹工”牌文字和图形组合商标，并于1 9 9 3 年3 月1 日续展，其核定使用商品的 类别为第7 类，注册有效期至2 0 0 3 年2 月2 8 日工具厂生产的“丹工”牌工具产 品曾在全国行业质量评比中荣获一等奖，多次受到当地省市政府表彰，并通过中国 进出口商品质量认证中心认证，获得i s 0 9 0 0 2 质量体系认证书。2 0 0 1 年9 月，三和 公司、工具厂发现重庆市场上有假冒“丹工”牌商标及包装、装潢、厂名、厂址的 工具产品销售，遂多次派人到重庆进行调查，确认重庆市华丰工具量有限公司( 以 下简称“华丰公司”) 在销售假冒的“丹工”牌工具产品。三和公司、工具厂于是向 重庆第一中级人民法院提起诉讼，该法院经审查后，判决华丰公司停止侵权、赔礼 道歉并赔偿经济经济损失5 万元。 ( - - ) 针对商标标识的侵权 针对商标标识的侵权包括伪造商标标识和擅自制造商标标识的行为等硝l 据商 标法的规定，未经商标所有权人的同意，擅自加工、生产商标所有权人的商标标 识，给商标所有人造成损害的，无论是委托方还是加工方都应承担侵权责任。实践 中定牌商标侵权是一种常见的针对商标标识的侵权。定牌生产是指按委托方要求加 工方在其指定的商品或外包装上标明其指定的商标和标识 。r b i ”商标侵权案就是典型的定牌加工商标侵权案。2 0 0 1 年8 月1 4 日，宁波 保税区瑞宝公司( 以下简称。瑞宝公司”) 通过转让方式取得了“r b i ”注册商标的 所有权，该商标核定使用商品第7 类，包括机器传动用联轴节、传动带及其他机器 零部件、轴承( 机器零件) ，有效期限自1 9 9 6 年1 0 月2 1 日至2 0 0 6 年1 0 月2 0 日。 2 0 0 5 年6 月1 5 日，慈溪市永胜公司( 以下简称“永胜公司”) 与美国某公司和该美 国公司的国内代理商无锡公司签订定牌出口合同一份，委托永胜公司定牌生产“r b i ” 品牌轴承并直接出口美国，并约定了轴承的型号、数量、单价等2 0 0 5 年6 月1 7 日，瑞宝公司认为永胜公司的行为构成对其注册商标专用权的侵犯，给其造成重大 损失，遂向宁波市中级人民法院提起诉讼，请求判令永胜公司停止侵权、赔偿损失 等。一审法院经审理后判决永胜公司立即停止对瑞宝公司注册商标专用权的侵害并 赔偿瑞宝公司经济损失1 0 万元。 ( 四) 辅助侵权行为 辅助侵权行为，是指商标法实施条例第5 0 条第2 项规定的。故意为侵犯他 5 人注册商标专用权行为提供仓储、运输、邮寄、隐匿等便利条件的”行为为侵犯 他人注册商标专用权行为提供仓储、运输、邮寄、隐匿等便利条件的，虽不直接发 生侵害商标权的后果，但为假冒、仿冒商品的流通提供了便利，问接地侵害了商标 权人的合法利益，因而也属侵害商标权的行为根据我国商标法的规定，其构成要 件有如下：( 1 ) 在客观上行为人为侵害注册商标专用权行为提供了便利条件。这既包 括仓储、运输、邮寄、隐匿擅自使用他人注册商标的商品，也包括对擅自制造或销 售他人的注册商标标识提供仓储、运输、邮寄、隐匿等便利；( 2 ) 在主观上行为人有 故意。所谓故意，是指行为人明知他人的行为是侵害注册商标专用权的行为而仍为 之提供便利条件 一、商标侵权认定概述 第二节商标侵权认定 对侵犯注册商标专用权行为的认定，有以下几个基本程序：( 1 ) 确定注册商标 专用权的权利范围。注册商标的专用权，以核准注册的商标和核定使用的商品或服 务为限未经注册商标所有人的许可，在同一种商品或服务上或类似商品或服务上 使用与注册商标相同或者近似的商标的行为属于侵犯注册商标专用权的行为。由此 可以推断出，商标注册权利人不仅享有商标专用权，而且还享有商标禁用权。( 2 ) 确定被控侵权的具体对象。被控侵权的具体对象由被控侵权的商标和被控侵权的商 标所使用的商品或服务两个要素所决定。( 3 ) 将被控侵权对象与注册商标和该注册 商标所核定使用的商品或服务进行比较后，确定这两个商标之甸是否相同或近似， 以及两种商品或服务是否属于同种或类似性质的。 在商标侵权的认定过程中，近似商标的判断较为复杂，判断的主观因素所占比 例较高。因而，近似商标及类似商品或服务的认定成为商标专用权侵权认定中的一 个“模糊区”。3 何谓近似商标? 何谓类似商品或服务? 要对此做出判断确实不是一 件容易的事情。关于两个商标在市场上的“近似”与否，要看是否在“公众”中引 起混淆。关于商标混淆的