（刑法学专业论文）论虚拟财产的刑法保护.pdf

中文摘要 中文摘要 虚拟财产作为一种新鲜事物，区别于传统财产而具有新的特征。由于目前司 法实践中侵犯虚拟财产的案件层出不穷，而且我国立法对于虚拟财产的保护处于 空白地带，为了我国网络产业的健康发展和公民所拥有的虚拟财产能够得到保护， 将虚拟财产纳入到刑法的保护已经势在必行。只有这样才能为处理侵犯虚拟财产 的案件提供立法依据。 本文分为四章对虚拟财产的刑法保护进行论述：第一章，主要对虚拟财产的 概念、特征、内涵及外延进行了考察和讨论，为虚拟财产下了定义；并且对虚拟 财产的财产属性和法律属性进行了论述，分析学界的观点后，得出虚拟财产具有 财产属性，应受到刑法的保护；第二章，主要是对虚拟财产的国内外研究现状进 行了论述，域外的立法现状可以得到借鉴：第三章，主要是对虚拟财产刑法保护 的理论依据进行了论述，肯定了虚拟财产刑法保护的可能性和必要性；第四章， 主要是对虚拟财产刑法保护的一些构想的论述，分为立法和司法两方面的构想， 希望能为司法工作提供一些帮助。 关键词：虚拟财产：刑法保护；财产属性 a b s t r a c t v i r t u a lp r o p e r t y 鹪an e wt h i n gd i f f e r e n t6 1 0 mt h et r a d i t i o n a lp r o p e r t yw i t hn e w f e a t u r e s d u et ot h ec u r r e n tj u d i c i a lp r a c t i c ei nc a s e so fv i o l a t i o no fa ne n d l e s ss t r e a mo f v i r t u a lp r o p e r t y , a n do u rl e g i s l a t i o nf o rt h ep r o t e c t i o no f p r o p e r t yi nt h eb l a n ka r e at ot h e h e a l t h yd e v e l o p m e n to fc h i n a si n t e m e ti n d u s t r y , a n dc i t i z e n sw i l lh a v et h ep r o t e c t i o n o fv i r t u a lp r o p e r t y , v i r t u a lp r o p e r t yw i l lb ei n c o r p o r a t e di n t ot h ep r o t e c t i o no fc r i m i n a l l a wi si m p e r a t i v e t h eo n l yw a yt od e a lw i t l lc a s e so fv i o l a t i o n so fv i r t u a lp r o p e r t yt o p r o v i d eal e g i s l a t i v eb a s i s t h i sp a p e ri sd i v i d e di n t of o u rc h a p t e r so nt h ep r o t e c t i o no fv i r t u a lp r o p e r t yt o d i s c u s st h ec r i m i n a ll a w ：t h ef i r s tc h a p t e r , t h ec o n c e p to fv i r t u a lp r o p e r t y , f e a t u r e s ， c o n n o t a t i o na n dd e n o t a t i o nw e r es t u d i e da n dd i s c u s s e dad e f i n i t i o nf o rt h ev i r t u a l p r o p e r t y ；a n dp r o p e r t i e so fv i r t u a lp r o p e r t ya n dt h ep r o p e r t yl e g a lp r o p e r t y 、 ，e r e d i s c u s s e d ，a n a l y z e dt h ea c a d e m i cp o i n to fv i e w , t h ed r a wh a st h ep r o p e r t ya t t r i b u t e so f v i r t u a lp r o p e r t ys h o u l db ep r o t e c t e db yt h ec r h n i n a ll a w ；s e c o n dc h a p t e r , m a i n l yo nt h e r e s e a r c hs t a t u so fv i r t u a lp r o p e r t yw e r ed i s c u s s e d , t h ee x t r a t e r r i t o r i a ls t a t u so ft h e l e g i s l a t i o nc a nb er e f e r e n c e ；t h i r dc h a p t e r , m a i n l yc r i m i n a ll a wp r o t e c t i o no fv i r t u a l p r o p e r t y , t h et h e o r e t i c a lb a s i sw e r ed i s c u s s e d ，a f t t u n e dt h ep o s s i b i l i t yo fv i r t u a l p r o p e r t yp r o t e c t i o na n dt h en e e df o rc r i m i n a ll a w ；f o u r t hc h a p t e r , m a i n l yc r i m i n a ll a w p r o t e c t i o no fv i r t u a lp r o p e r t y , s o m eo ft h ei d e a so ft h ed i s c u s s i o n ，p o i n t sb o t l lf o rt h e l e g i s l a t i v ea n dj u d i c i a lc o n c e p t ，h o p i n gt op r o v i d es o m eh e l pf o rt h ea d m i n i s t r a t i o no f j u s t i c e k e y w o r d s ：v i r t u a lp r o p e r t y ；p r o t e c t i o no fc r i m i n a ll a w ；p r o p e r t ya t t r i b u t e s - h 绪论 绪论 网络的诞生，在真正意义上讲，也就是i n t e r n e t 的诞生。二十世纪九十年代初， i n t e m e t 在美国诞生并得到了快速的发展。网络发展之迅速，普及之广，是任何新 事物所不能比拟的。随着网络的迅猛发展，网络亦然成为现代文明的标志。现在， 网络已经成为人们日常生活的一部分，并且是密不可分的一部分，人们的工作、 学习、购物、娱乐等传统的活动都可以在网络中进行。网络对现实传统世界的冲 击，不仅改变了社会的传统生产方式，而且也改变了人们传统的生活方式、工作 方式和学习方式。在某种意义上，可以说：“网络开辟了一个新世界的纪元。网 络使人类社会从工业社会向信息社会发展，使全球信息化进程加快，使地球村这 一理想概念变为现实。中国的网络发展起步较发达国家滞后，自1 9 9 4 年5 月获准 加入因特网，中国的网络如雨后春笋般蓬勃的发展。回根据中国互联网信息中心 ( c n n i c ) 2 0 1 0 年1 月1 5 日发布的第2 5 次中国互联网发展状况统计报告显 示，截止2 0 0 9 年1 2 月底，我国网民规模已达3 8 4 亿，位居全球第一，年平均增 长率大约5 3 3 ，中国网站数量达到3 2 3 万，网页数量达到3 3 6 亿。o 网络的发展伴随着网络虚拟财产这一新生事物的诞生。某一个新生事物的诞 生，都会引起普遍的关注，虚拟财产也不例外。根据2 0 0 9 年中国游戏产业报告 所公布的信息显示：中国拥有近7 5 0 家游戏研发企业，2 0 0 9 年中国网络游戏实际 收入高达2 5 6 2 亿元，比2 0 0 8 年增长了3 9 4 ，2 0 0 9 年中国网络游戏用户数达到 6 5 8 7 万，比2 0 0 8 年增长了3 3 4 6 ，其中，付费网络游戏用户数达到3 7 1 5 万，比 2 0 0 8 年增长了2 2 1 。网络游戏作为一个经济产业，已经成为不容忽视的一股经 。网络的发展史h t t p ：l l z h i d a o b a i d u c o r n q u e s t i o n 2 7 5 4 0 1 1 7 h u n l ，于2 0 1 0 年1 2 月1 5 日访问 o 网络的发展史h t t p ：z h i d a o b a i d u c o r n q u e s t i o n 2 7 5 4 0 1 1 7 h t m l 。于2 0 1 0 年1 2 月1 5 日访问 中国互联网信息中心( a 州i c ) 2 0 1 0 年1 月1 5 日发布的 h t t p ：c h 蛐y c 1 7 8 c o m 2 0 1 0 0 3 6 3 4 2 5 6 5 4 9 8 0 h t m l ，于2 0 1 0 年1 2 月1 5 日访问 。 2 0 0 9 年中国游戏产业报告 h u p ：g a m e s e n e t g o r e c n a x t i c l e a 4 6 2 0 1 0 0 i 2 1 0 0 2 h t m l ，于2 0 1 0 年1 2 月1 5 日 访问 黑龙江大学硕士学位论文 济增长势力。我国网络游戏用户数量之大，对这一群体权益的保护，尤其是对其 虚拟财产的保护，是不容忽视的。由于法律的滞后性，导致我国现行法律对虚拟 财产的保护处于真空状态，犯罪分子利用法律这一真空状态猖狂作案，不仅严重 损害了网络游戏用户的利益，而且破坏了网络游戏产业的健康发展，进而影响到 了我国经济的发展，破坏了和谐社会的构建。同时，实践中侵犯虚拟财产的犯罪 案例，层出不穷，如2 0 0 3 年，全国轰动一时的首例盗窃网络虚拟财产案；2 0 0 5 年，备受关注的全国首宗盗窃q q 号码案；以及最近2 0 0 7 年广州市天河区法院 对于盗窃网络游戏i d 及游戏装备等虚拟财产以盗窃罪做出判决 和2 0 0 9 年郑州市 中原区法院对于盗窃虚拟财产做出盗窃罪的判决。 这些案例说明对于我国虚拟财 产的保护，尤其是刑法的保护已经刻不容缓。刑法是法律的最后一道屏障，是公 平正义最有力的维护者。如果虚拟财产得不到刑法的保护，那么虚拟财产这一新 生事物就会被扼杀在摇篮中，游戏者的财产利益也会遭到恶意随便的践踏。 对于虚拟财产的刑法保护，国内外有很多学者研究，产生了很多学说，具体 如下： 国内学界对于虚拟财产的刑法保护主要存在以下两种观点：1 、否定说，该观 点认为虚拟财产不应受刑法的保护。网络活动主要是一种娱乐消遣方式，网络 用户参与网络活动中的消费行为的目的是为获得心情上的愉悦，网络用户使用现 实货币购买虚拟财产来完成网络活动，此过程已经实现了其娱乐消遣心情愉悦的 目的，花费的真实金钱的价值已得到体现，因此侵犯虚拟财产的行为并未造成用 户直接的经济损失，对于该种行为不应由刑法来规范。虚拟财产与现实财产不 “红月”玩家李宏晨诉北极冰案判决书本文来自：中科软件园( w w w 4 0 l c o m ) 详细出处参 h t t p j l w w w 4 0 乱o a m o f f i c e 7 5 0 1 9 6 4 1 1 7 3 4 1 7 3 7 2 0 0 5 1 1 7 9 8 4 2 h t m l ，于2 0 1 0 年月1 日访闯 簟全国首宗盗窃q q 号码案开审h 1 1 p j w w w c h i n a c o m t o r g ，p u b l i c d c t a i l p h p ? i d = 1 8 9 3 7 1 ，于2 0 1 0 年凹月1 5 丑 访同 首例盗窃虚拟财产案维持原判：被告获刑3 年2 0 0 9 年1 0 月3 0 日0 8 ：2 2 来源：广州日报 h u p j w w w c n c y s c t c c h o t h l w l g u o n c - i 2 0 0 9 1 0 3 0 1 t 2 0 0 9 1 0 3 0 _ _ 1 9 8 2 9 7 6 9 s h u n l , 于2 0 1 0 年1 2 月1 5 日访问 。郑州市首起盗窃网络虚拟财产案审理一玩家被判h t t p - n c 捌s q q c o r n a 2 0 0 9 1 0 3 i 0 0 1 5 3 6 h u n ，于2 0 1 0 年1 2 月1 5 日访问 绪论 同，虚拟财产是存在于网络空间中的虚拟物品，不具有现实的价格，对其犯罪的 数额很难认定，并且依据刑法的基本原则一罪行法定原则，法无明文规定不为罪， 虚拟财产不属于刑法条文规定的财产范畴，因此侵犯虚拟财产的行为不应认定为 犯罪。2 、肯定说，该观点认为虚拟财产应受刑法规范保护虚拟财产具有价值 性，网络用户获取虚拟财产的途径不仅包括自己劳动参与网络活动获取，也包括 直接使用真实金钱购买获取，在第二种途径之下，便产生了虚拟财产与现实财产 的换算机制，即两者之间存在着交易市场，并且虚拟财产的价值性不断得到网络 用户的认可，虚拟财产与真实货币的兑换方式已经存在，且交易非常频繁。因此， 虚拟财产具有固有的价值，应受到现实刑法的保护。从刑法犯罪构成理论分 析，侵犯虚拟财产的行为应认定为犯罪。从侵犯人的主观来看，他实施侵犯虚拟 财产的行为是故意的，如盗窃、诈骗等行为，其目的是非法占有他人的虚拟财产： 从侵犯行为的客体来看，虚拟财产属于一种有价值的财产，对于具有严重危害性 的侵犯行为，其实质就是一种侵犯刑法保护的公私财物所有权的行为；从侵犯行 为来看，行为人在非法占有的故意驱使下，采取非法行为，将虚拟财产转移至自 己控制下，并且非法占有或处分的行为。圆 国外各国对于虚拟财产的刑法保护的现状如下：1 、美国。由于美国是判例国 家，没有统一的专门法典对于虚拟财产进行保护，而是通过相关条例进行保护， 如美国 电子盗窃禁止法规定网络游戏中的游戏账号受到保护。但是，在立法 方面，美国对于虚拟财产的保护是通过计算机犯罪的相关刑法规定进行的，根据 美国联邦刑法典之规定，与计算机相关的犯罪类型主要包括以下几种，非法使用 或者通过欺诈目的而使用获利在五千美元以上或者给他人造成五千美元以上之损 失；非法获取秘密，影响国防安全和商业行为；非经许可，滥用计算机的行为等 等。 2 、韩国。韩国对于虚拟财产的保护采用的是限制性肯定的态度，对于虚拟 于志刚虚拟空间中的刑法理论【m 】北京：中国方正出版社。2 0 0 3 年。第9 1 - 1 0 2 页 。华玲网络中的侵犯财产犯罪研究【d 1 华东政法学院2 0 0 8 年，第3 l 页 赵秉志、于志刚计算机犯罪比较研究【m 】北京l 法律出版社。2 0 0 4 年，第4 5 页 。侯鸿波虚拟财产的刑法保护【d 】济南山东大学。2 0 0 8 年。第2 7 页 黑龙江大学硕士学位论文 财产的法律地位和交易行为予以承认，同时进行一些限制，只承认两个交易主体， 即只允许从网络运营商处购买虚拟财产的交易和网络用户之间可以进行虚拟财产 的交易，其他交易主体不被承认。3 、德国。对于虚拟财产保护这一问题，德国法 律界的态度否定的，其不承认虚拟财产的财产属性，认为虚拟财产不是传统的财 产，对于侵犯虚拟财产的行为不应按照侵犯传统财产的犯罪进行刑法的保护，并 且明确规定刑法中盗窃罪的他人之物不包括虚拟财产。4 、日本。对于虚拟财产的 保护问题，与德国法律界一致，认为虚拟财产作为一种电磁记录，不具有财产的 本质属性。对于侵犯虚拟财产的行为，日本已经通过立法的方式进行了规定，主 要是在刑法规范之中，日本刑法第一百六十一条第二款之规定的不正当制作和提 供电磁记录罪，由于实践中侵犯虚拟财产的案例不断出现，其中不乏社会危害性 大、社会影响力广的案件，法学理论界掀起了研究虚拟财产与刑法规制的热潮。 其中，对于虚拟财产的概念、内涵、外延、范畴，理论界可谓百家争鸣、观点众 说纷纭，没有达成共识。本文希望通过研究、比较、借鉴国内外的理论学说，加 之笔者的愚见，给虚拟财产下一个科学的、全面的、合理的概念，期望能为司法 实践中认定虚拟财产起到理论基石的作用。对于虚拟财产是否具有财产价值及认 定价值的标准如何，理论界具有一定的争议，主要有两种观点：第一种认为虚拟 财产具有财产价值；第二种认为虚拟财产不具有有财产价值。本文通过研究传统 财产价值的内涵，将虚拟财产与传统价值进行实质内涵的比较，把握人类文明发 展至今对于价值的认定标准以及马克思主义政治经济学中有关价值的观点，来审 视虚拟财产是否和传统财产一样具有财产价值，是否能够打破人们对于虚拟财产 无价值的观念。虚拟财产有无财产价值性，决定了虚拟财产的法律属性是什么? 对于此问题的研究，理论界仍然未达成一致。本文通过先确定虚拟财产是否具有 价值性，再来进一步判断虚拟财产的法律属性问题，加之运用民法的一些理论， 来对虚拟财产的法律属性给予明确的定性，为虚拟财产的刑法保护提供理论依据。 根据我国现行刑法的规定，刑法保护有形财产、无形财产和其他财产。而虚拟财 产属于以上何种财产范畴，这一问题是虚拟财产的刑法保护的前提。本文通过两 种种路径来解决此问题：第一种，通过人大立法的路径，增设有关侵犯虚拟财产 4 绪论 的罪名来实现对虚拟财产的保护；第二种，通过司法解释的路径，运用扩张解释 的方法将其他财产的范畴扩张解释包括虚拟财产。对于虚拟财产是否能够成财产 犯罪侵犯的客体，财产犯罪的客体是否应该包括虚拟财产，这一问题的解决对我 国司法实践有着现实的意义。本文通过研究财产犯罪的客体的内涵及其保护的法 益，为司法实践中侵犯虚拟财产犯罪定罪量刑提供理论基础。侵犯虚拟财产的典 型犯罪类型包括盗窃罪、抢劫罪、诈骗罪。其中，对于被盗、被抢、被骗的虚拟 财产的数额如何认定是司法中的一大难题，并且对于侵犯虚拟财产的犯罪行为的 侦查取证也不同于传统的侵犯财产犯罪的取证方法。由于虚拟财产的虚拟性给取 证增大了难度，对我国的侦查取证技术是一个很大的挑战。本文通过研究借鉴前 人的成果加之自己的感悟并通过学习外国的研究文献，提出一些对司法操作有实 际意义的建议，使司法有根所寻。 黑龙江大学硕士学位论文 第一章虚拟财产概念考辨 第一节虚拟财产概念溯源 一、概念的起源 二十一世纪，随着网络的发展，使网络空间得到不断的拓展，使社会整体对 网络空间的依赖性程度不断提高，也就是说，网络空间与人们的日常生活息息相 关、密不可分。在现代社会里，具体来说，将世界分为两部分：一部分是不凭借 网络信息技术就能感知的真实的、现实的世界；一部分是凭借网络信息技术方能 感知的虚拟的世界。现在的人们不单生活在真实世界，还生活在网络空间的虚拟 世界，每天人们的生活就是在真实世界与网络虚拟世界中互相穿梭。确切地说， 网络信息技术与互联网的快速发展和普及程度迅速提高，使人类真正进入了信息 时代，同时人们的传统生活方式、人际交往方式、经营活动方式等发生了巨大变 化。例如：在网络中，收发电子邮件的行为，该行为摒弃了传统的书信交往方式， 只是借助虚拟的书信进行交往；网上视频聊天的行为，该行为摒弃了传统的聊天 方式，无需聊天双方坐在一起，这样的行为更加方便了人们的人际交往；查看新 闻页面的行为，该行为摒弃传统的通过看报纸了解每天的新闻方式，直接在网络 中了解新闻，使报纸的发行量大大减少；登录网络游戏世界的行为，该行为摒弃 了一些真实世界中的游戏，而是邀游在网络游戏虚拟的世界里，给人们一种全新 感受，并且能够满足在真实世界里无法得到的成就感。由于网络空间的虚拟世界 是人类依托物理层面创造出来的一种世界，所以它从产生之初就深深烙有人类生 活的真实世界的印迹。真实世界里有财产的存在，与之相对应，虚拟世界里也存 在财产，即称为虚拟财产。 虚拟财产这一名词是在网络信息技术飞速发展、日新月异的背景下应运而生 的。对于虚拟财产这一名词的起源，具体由谁第一个提出来是非常困难考证的， 但是，对这一名词的出现时间段，国外理论界大致认为是二十世纪八十年代，而 我国理论界认为大致是二十世纪九十年代左右。最初，对于虚拟财产的理解，仅 6 第一苹虚拟财产概念考辨 i i i i i i i i 葺i i i i i i i i 置葺i i i _ 简单地停留在与计算机有关的虚拟的财产，具体来说，也只是虚幻的东西。后来， 随着网络技术的迅猛发展，出现了大量的网络技术工具和网络游戏，例如：电子 邮件，q q 聊天号码，网络游戏等，使虚拟财产得到了具体的物化。考证虚拟财产 概念的起源，就不得不研究网络中b b s 和网络游戏的崛起与发展，因为虚拟财产 概念是来源于网络中b b s 和网络游戏中存在的财产。 二十世纪七十年代，随着互联网在全球范围的普及和网络信息技术的迅速发 展，使网络中逐渐产生了一种名为“b u l l e t i nb o a r ds y s t e m 的电子公告板，即早 期的b b s 。q a b s 的产生、发展和普及是网络交往方式的产物，而且是网络交往方 式的主要依托平台。b b s 的管理员为增加参与人的数量和点击率，专门设立了积 分制度，再由积分的高低划分相应的等级，积分越高则等级越高，等级越高则享 有更多的权利。随着积分等级制度的不断发展成熟，到后期b b s 则出现了虚拟货 币，但是，这些虚拟货币没有与现实世界挂钩，与现实生活没有关联，不是真正 意义上的货币，只是可以在网络b b s 中享有一些权利的货币，即浏览一些“v i p ( 即特定身份的会员) 的资料信息。但是，b b s 论坛通过不断的发展成熟，现如 今b b s 中的上述虚拟货币已经发生了改变，与现实世界的金钱挂钩。b b s 用户可 以通过使用现实世界的金钱购买虚拟货币，再用虚拟货币购买网络b b s 中的动画、 图标来装饰自己的发表帖子，同时也可以购买帖子的置顶权和开设论坛区的权利。 二十一世纪初期，网络游戏产业异军突起、繁荣昌盛，网络游戏中存在的虚 拟物品倍受网络玩家的关注和追捧。这些虚拟财产已不再是自娱自乐的消遣方式， 而成为游戏玩家辛勤积累的成果，这些成果是与游戏紧密相连的具有一定客观价 值性的财产。网络游戏产业的不断发展壮大，普及程度的不断提高，并且随之产 生的有关网络虚拟财产案件的频繁发生，使虚拟财产成为刑法理论界和司法实践 界重视和研究的课题。网络游戏的早期雏形被称作“m u d ，中文称作“泥巴 ， 是一种由多人游戏玩家通过网络凭借电脑键盘输入文字来实现模拟现实生活的网 络游戏。由于早期网络信息技术有限，该游戏的图形界面比较抽象、不直观；由 程萍财产所有权的保护和限制【m 】北京i 中国人民大学出版杜，2 0 0 6 年，第1 4 1 页 黑龙江大学硕士学1 立论文 于早期网络电脑技术普及程度较低，导致参与早期网络游戏的玩家必须具有相当 高的计算机网络知识，并且参与的玩家人数比较有限，仅局限于计算机网络专业 人员。后期，随着计算机网络技术的发展和普及，网络游戏迅猛崛起，这时的网 络游戏图形界面高度模拟现实、仿真性超强、制作程度精良、画面图像逼真、清 晰度高。网络游戏的图形界面是游戏开发商通过编排程序而设计出的游戏画面， 由游戏运营商通过在网络中建立游戏服务器来运行该游戏界面的程序。游戏玩家 通过下载游戏程序或购买客户端，将该游戏程序安装在计算机上，在运行游戏程 序后，按照游戏运营商的规定步骤，注册个人资料、申请游戏账户和自设密码， 再向游戏运营商购买点数卡或金币等方式换取参与游戏的时间，最后，进入到网 络游戏虚拟空间中生活、生产和战斗。目前，网络游戏市场中主要是线上游戏( o n l i n eg a m e ) ，它也是网络游戏市场的未来发展趋势。网络游戏市场上流行的线上 游戏可以分为两类：一类是线上角色扮演游戏( o nl i n er p g ) ，是指在网际网络 平台上，在特定的数个游戏服务器中，不同的各地游戏玩家一起进行同样的游戏 剧情与游戏过程的角色扮演( i 冲g ；r o l lp l a y e rg a m e ) 的游戏，即在虚拟的游戏 世界中，游戏玩家通过选定的游戏角色按照游戏的规则进行提高游戏角色的过程， 同时可以获取相应的虚拟金钱和虚拟物品的奖励，最后可以使游戏玩家之间互相 交流，进而满足游戏玩家的心理需求，例如：天堂、传奇、石器时代等； 二类是线上实时战略游戏，是指游戏玩家各自自行开辟游戏单元，在不同的游戏 单元中，以回合制的方式进行游戏，同时游戏玩家可以自行选择游戏内容，并在 短时间内决定双方胜负，即以回合制比赛的竞技类网络游戏，例如：星际争霸、 反恐精英、 f i f a 足球等。线上角色扮演游戏中游戏玩家会拥有大量的虚拟 财产，本文中讨论的网络游戏多指该线上角色扮演游戏。在网络游戏中，虚拟角 色通过完成游戏设定的某种任务会得到奖励，例如：升级使用的经验值、盔甲、 武器、饰品、金钱等虚拟装备，更有甚者奖励类似于现实生活中的不动产( 特定 的建筑或城堡) 。以上的奖励所得是可以在游戏中互相赠与和交换的。虚拟角色是 。于志刚虚拟空间中的刑法理论咽北京：中国方正出版社，2 0 0 3 年，第页 第一章虚拟财产概念考辨 依据经验值的不断积累而提高级别的，经验值积累的越多，虚拟角色的级别会越 高，而高级别的虚拟角色会拥有低级别没有的强大的力量、高超技能及与之匹配 的高级装备。与现实生活中财产与地位是成功的象征一样，在网络游戏中，虚拟 角色的级别高低与虚拟物品的数量多寡和级别高低标志着虚拟角色的成功与否， 而高级别的虚拟角色拥有大量的高级别装备，在游戏中会赢得许多游戏玩家的赞 誉和追随，从而使游戏玩家获得精神上的成就感和满足感。一般情况，虚拟角色 的级别的提高是一个漫长的过程，需要耗费大量的时间和金钱，同时高级别的装 备的出现率是非常低，很难获得的，有的游戏玩家为了更快的升级和获得高级别 的装备，就用现实中的金钱来交换游戏中的物品，或者直接用现实中的金钱购买 高级别的账户，这样一来，网络游戏中的虚拟物品就直接与现实中的金钱挂钩了。 因此，虚拟物品便具有了现实的价格。哪里有利益，哪里就有犯罪。虚拟物品具 有现实价格后，对虚拟物品的犯罪案件层出不穷，引起社会各界广泛关注。因此， 虚拟财产这一概念在这样的背景下应运而生。 二、概念的基本词义 对于一个名词概念的理解，首先应对该名词的词源和词体结构进行分析。从 现代语法结构层面上看，虚拟财产为偏正结构的词组。偏正结构的词组，是指在 一个词组里一个词为中心词，另一个词为修饰词，两者地位不同，修饰词的主要 作用是为了修饰中心词。在虚拟财产这一词组中，财产为中心词，虚拟为修饰词， 虚拟修饰财产，构成虚拟财产这一词组。何谓虚拟? 在各类汉语词典中大致分为 两种含义：一是假设，二是虚构。例如：在享誉中外的现代汉语词典中，虚 拟含有两层基本意思：一为不符合或不一定符合事实的，假设的；二为虚构。圆而 在英语词典中，虚拟财产也含有两层基本意思：一是很接近的，事实上的；二是 模拟的，虚拟的；例如：根据牛津高阶英汉双解词典( n eo x f o r da d v a n c e d l e a r n e r sd i c t i o n a r y ) ) ) 的权威解释，虚拟一词译为v i r t u a l ，v i r t u a l 具有两层含义： 。于志刚虚拟空间中的刑法理论【m 】北京：中国方正出版社，2 0 0 3 年，第2 8 页 于志刚虚拟空间中的刑法理论【m 】北京：中国方正出版社，2 0 0 3 年，第2 8 页 黑龙江大学硕士掌位论文 一是事实上的，很接近的；二是虚拟的，模拟的。通过比较汉语和英语的解释分 析，可以得到虚拟是指以现实世界为参照体系而模拟建构的。何谓财产? 这一问 题比较复杂，下文会详细论述，此处会简单论述。在现代汉语词典中，财产 是指拥有的金钱、物资、房屋、土地等物质财富；在：牛津高阶英汉双解词典 中，财产被解释为p r o p e r t y ，m o n e y ，f o r t u n e ，w e a l t h 。在民法领域，财产是指具有 经济价值，依一定之目的而结合之权利义务之总体。通过上述对虚拟财产词组的 分析，可以得出虚拟财产的字面意思，即以客观存在的真实世界为参照体系而模 拟出来的物质财富。从字面意思理解虚拟财产，具有局限性，缺乏科学性，不利 于真正理解虚拟财产的本质含义。若要正确理解虚拟财产的概念，应把握下文论 述的特征，才能正确理解。 三、虚拟财产的特征 笔者通过研究学习国内学者研究虚拟财产的现有成果，加之自己的思考，得 出虚拟财产的特征如下： 第一、虚拟财产是依附于网络平台而存在，具有虚拟性和无形性。 虚拟财产是依赖于网络虚拟世界而产生的物品，它天生就对网络平台具有很 强的依附性。如果虚拟财产脱离了网络平台，那么虚拟财产就不存在了，即虚拟 财产无法脱离网络虚拟世界而独立存在。虚拟财产中的各种任务角色、武器装备、 虚拟货币等影像，只有通过特定的网络平台才能显现出来，网络平台不存在了， 虚拟财产也就随之归于消灭。 虚拟财产本质上是在网络中存储在计算机磁盘中的一段数字代码，相对于真 实的客观世界的物品，它是无形的，只能凭借网络计算机平台才能被人感知，即 虚拟财产存在于网络平台中，且借助网络平台实现物品具体化的效果。在真实的 客观世界中，虚拟财产实质上只是一组存储在网络计算机服务器的数字信息，是 网络游戏运营商整个网络游戏软件的一个组成部分，不具有任何现实世界中存在 。粱慧星民法总论【m 】北京：法律出版社，1 9 9 6 年，第踞页 第一章虚拟财产概念考辨 的物品的物理形状外观，且无法脱离网络平台而独立存在。 第二、虚拟财产是有价值的数字化电子记录。 计算机网络本质上是由二进制数据o 和l 不同的组合形成的，虚拟财产是存 在于计算机网络中，因此，虚拟财产在本质上也是一种数字化的电子记录，但是 虚拟财产不同于其他的单纯数据，而是网络运营商耗费大量的人力、物力、财力 研发的科技成果，是网络用户花费一定时间、精力、金钱辛勤劳动的成果。例如： 在国学数典论坛上，网络用户如果想拥有一个高级别的、使用权限很大的账号， 那么他需要耗费大量的时间和精力访问论坛，并且还需要发很多高质量的帖子， 来获得累计积分。访问论坛需支付昂贵的使用费或上网费，并且在论坛上发帖子 也是一种脑力劳动，特别是发高质量的帖子更需大量的脑力劳动。因此可以得出， 虽然虚拟财产本质上是存在于网络中的一种电子数据，但是网络运营商和用户的 金钱投入和辛勤的脑力劳动，赋予它财产的属性，具有一定的价值。 第三、虚拟财产具有控制性和支配性。 虚拟财产一般是由网络用户所控制的，但是这种控制室有限的，附条件的相 对控制，只能在网络运营商事先设定的网络技术规则之内进行控制，即技术限制 性。网络用户拥有的虚拟财产的属性范围是由网络运营商预先设定的程序，虽然 这个属性范围具有一定的波动性，但总体上还是稳定在这个范围内；也就是说， 网络用户拥有的虚拟财产是受网络技术限制的。o 虚拟财产的支配性主要表现在可转让性， 即网络用户可以将拥有的虚拟财产 转让给他人。可转让性主要通过三种方式进行：一是网络运营商公开销售虚拟财 产；二是有关的商业网络的公开销售虚拟财产，如新浪网站销售网络游戏天堂 的有关武器装备等虚拟财产；三是网络用户之间自发的相互转让，如网络用户之 间的买卖和赠与。 o 罗辉武、朱萍论网络游戏中虚拟财产的价值及法律保护【j 】成都信息工程学院学报，2 0 0 6 年，第2 l 期。第3 页 。章魁锦盗窃网络游戏中虚拟财产之行为定性研究【d 】西南政法大学。2 0 0 7 年。第8 页 罗辉武、朱萍论网络游戏中虚拟财产的价值及法律保护【j 1 成都信息工程学院学报，2 0 0 6 年。第2 l 期，第3 页 黑龙江大学硕士学位论文 第四、虚拟财产具有一定的期限性。 虚拟财产的期限性是由其虚拟世界本质决定的。虚拟世界与真实的现实世界 有很大的不同，在真实的现实世界中，人们无法选择或者很难选择角色，例如出 生的家庭背景、生长的环境等；但是在虚拟世界里，人们有很强的选择性和自由 性，人们可以依据主观意志选择虚拟角色，例如：依据自己的兴趣、爱好而选择 的虚拟人物角色。由于网络技术日新月异，不断升级更新，而且网络用户一般具 有趋之新颖的特性，随意更换虚拟世界中的虚拟角色，导致虚拟财产具有一定的 期限性，网络用户可以通过放弃或者处分自己的虚拟财产而最终使虚拟财产终止 消失。以网络游戏为例：网络游戏具有自身的运营周期。任何一款网络游戏都不 可能一直运营下去，它具有一定的周期，而该周期是由网络游戏运营商和网络游 戏玩家共同决定的。当网络游戏玩家对某一款网络游戏是去了兴趣而感到厌倦， 他会决定选择不再继续玩该款网络游戏，即选择退出游戏；当网络运营商认为某 一款网络游戏不能赢利创收时，就会终止运营。例如：网络游戏天堂的关闭 事件，导致该款游戏玩家义愤填膺，对自己投入大量精力和金钱获得的网络游戏 中的虚拟财产即将因网络游戏运营商终止游戏而消失、荡然无存，而无法从法律 途径获得救济。 第五，虚拟财产具有一定的人格性。 虚拟财产是网络游戏玩家耗费一定的精力和财力而得到的成果，主要有两种 方式：一种是非人民币玩家，是指网络游戏玩家通过完成网络游戏运营商预先设 定的任务程序，获得一定的经验值和与级别相匹配的武器装备，一步一步的从菜 鸟级别上升到精英高级别，除了购买必需的游戏点卡( 进入某款网络游戏的时间 数量多少的专项卡) 外，其它均靠自己在游戏中不断打拼锻炼，完成游戏程序设 定的任务而获得，通过这样的方式升到精英高级别的游戏参数，是需要网络游戏 玩家耗费大量精力的，再加之每个人的能力水平的不同，所耗费的精力也不同： 。李祖全论虚拟财产【j 】时代法学，2 0 0 5 年，第2 页 。于志刚虚拟空间中的刑法理论i m 北京：中国方正出版社，2 0 0 3 年，第9 2 页 包雯、张明虚拟财产的刑法保护阴红河学院学报2 0 0 8 年，第l o 期，第6 页 第一章虚拟财产概念考辨 另一种是人民币玩家，是指网络游戏玩家通过现实金钱购买高级别的游戏账户、 武器装备而获得属于自己的虚拟财产，虽然该虚拟财产是通过现实金钱购买的途 径获得的，但是网络游戏中的游戏技巧是不能购买的，只能由游戏玩家进行大量 的练习才可以取得，需要耗费一定的精力，同时，网络游戏玩家通过购买虚拟财 产这一行为，从另一层面上也说明了网络游戏玩家对该款网络游戏情有独钟，具 有一定的主观兴趣感情因素，必定会在花钱购买后，好好经营它。虚拟财产的人 格性导致了在司法实践中侵犯虚拟财产案件中，受害人请求精神损害赔偿。 四、虚拟财产的概念 目前，国内学者对于虚拟财产概念的认识众说纷纭，未达成一致的见解。对 于虚拟财产这一课题的研究，国内学者有很多，研究成果颇丰。其中，对于虚拟 财产概念的研究观点，最具有典型代表性的主要有三种：第一种，广义说，该学 说将虚拟财产认为是网财或虚拟物，即一切存在于特定网络虚拟空间中的具有专 属性的虚拟物，也就是说虚拟财产是存在于特定的网络虚拟空间环境中，不论其 与现实世界金钱挂钩与否，只要网络用户拥有的具有专属性的数据，就一致认为 是虚拟财产。主要学者观点有：所谓虚拟财产，是指虚拟的网络本身以及存在 于网络环境中的具有财产性的电磁记录，是一种用现有的度量标准度量其价值的 数字化的新型财产。q 所谓虚拟财产，是指存在网络虚拟世界中受到法律保护的 一切虚拟物，具体范围包括如下：网络i d 、q q 号码、e m a i l 、虚拟货币、虚拟装 备、虚拟角色人物等。 第二种，狭义说，该学说将虚拟财产认为是存在于特定的 网络虚拟空间环境中的与现实世界的金钱挂钩，与现实世界发生交易价值的专属 性的数据、号码等。主要学者观点有：所谓虚拟财产，是指以网络游戏空间为 平台，网络游戏玩家拥有的网络游戏账号中所记载的网络游戏货币、网络游戏中 的武器装备、虚拟角色的级别、段位和参数等被保存在网络游戏的服务器上，可 。杨立新、王中合论网络虚拟财产的物权属性及其基本规则【j 】国家检察官学院学报。2 0 0 4 年，第3 3 页 o 寿步、徐彦冰、王秀梅网络游戏虚拟物的财产权定位明电子知识产权2 0 0 5 年。第5 页 黑龙江大学硕士学位论文 以提供游戏玩家使用、创建或加入网络游戏的各种数据资料或者参数。d 所谓虚 拟财产，是指具备现实交易价值的虚拟物，范围仅限于网络用户通过支付费用所 取得的，并且在离线交易市场内也可以通过交易获取现实利益的可能性的虚拟物 品，具体包括为网络游戏中的虚拟角色d 、游戏点数卡、武器装备等，收费的邮 箱，网易泡泡币等。 第三种，区别说，该学说认为不能笼统的将存在于虚拟的网 络世界中的一切数据视为虚拟财产，而应加以区别：在网络空间环境中存在的 较为普遍的数据；特指仅限于网络游戏空间环境中存在的数据。主要学者观点 有：一般意义上的虚拟财产或者广义上的虚拟财产是指在网络虚拟空间环境中模 拟现实事物、以数字化形式存在的，即相对独立又具有独占性的网络信息资源： 而常见的具有丰富内容的虚拟财产是指网络游戏空间中的游戏资源，即正在运营 的虚拟游戏中的一切以数据方式存在的网络资源，包括网络游戏角色、网络游戏 道具以及网络游戏环境等。 通过比较上述三种观点，笔者认为第三种观点虽然将虚拟财产一分为二的看 待，进行广义和狭义层面上的理解，具有一定的科学性，但是这种划分方法不利 于问题的研究，因为研究的问题主要集中在应明确争论的平台和对象，而网络空 间环境中存在的数据和网络游戏空间中存在的数据，两者所依托的平台都是网络 环境这一共同平台，且网络空间环境平台与网络游戏空间平台是种属关系，网络 空间环境中存在的数据完全包括网络游戏空间中的数据，所以上述划分没有明晰 的区分依托平台和数据对象，并且使平台和对象更加模糊了。因为集中于一个对 象对问题进行讨论会起到事半功倍的效果，所以要界定某个概念时，最好的方法 就是在单一的内涵上加以进行研究。第一种观点将虚拟财产的范围过大，且外延 不断延伸，将不具有实际价值的虚拟物纳入到虚拟财产的范畴之中进行保护，这 样对于保护虚拟财产是没有益处的，会造成在司法实践中的对于侵犯虚拟财产案 。于志刚虚拟空间中的刑法理论【m 】| 匕京：中国方正出版社，2 0 0 9 年，第1 9 页 石杰、吴双全论网络虚拟财产的法律属性【j 】政法论坛，2 5 年，第4 页 林旭霞虚拟财产解析阴东南学术，2 6 年，第6 页 。于志刚虚拟空间中的刑法理论d 旧北京：中国方正出版社，2 0 0 9 年，第2 2 页 第一罩虚拟财严概念考辨 件的数额认定的难题，如：甲从网上窃取了乙的虚拟物，而该虚拟物没有实际价 值，但是依据上述第一种观点应认为属于虚拟财产，这样甲侵犯了乙的虚拟财产， 那么侵犯的数额是多少? 怎么算? 对于司法工作人员是无法操作的。因此，笔者 认为第二中观点是比较科学合理的，将虚拟财产的范围仅局限于具有一定实际价 值的虚拟物。 综上所述，笔者对于虚拟财产的概念表述为：以网络空间环境为依托平台， 网络使用者通过耗费一定的精力和金钱合法取得的，具有一定的实际价值能与现 实世界进行有价交易可能性的虚拟物品的总称。 第二节虚拟财产内涵的界定与外延的把握 一、虚拟财产内涵的界定 对于虚拟财产内涵界定问题的研究，首先应研究虚拟财产与现实财产价值性 的比较问题。现实世界中的财产的本质属性是其本质具有价值性。所谓价值性， 就是指某一物品或东西能够满足人们的物质或精神方面的需要，具有一定的使用 价值，并且可以依一定的现实货币作为衡量标尺进行交易，具有一定的交换价值。 任何物品只要想成为法律范畴内的财产，其必需具备的条件是其本身具有一定的 价值。虚拟财产与现实财产价值性相比，虚拟财产也具有现实财产的价值性，即 虚拟财产具有使用价值和交换价值。使用价值就是指能够满足人们物质或者精神 方面需求的属性，简言之就是物品具有有用性，物品使用价值实现的方式只有一 种，即人们自己的使用或消费某物品，无论财产的社会形式多么丰富多样，物品 的使用价值都形成财产的物质内容。 以网络游戏为例，在网络技术发达的今天， 网络游戏已经成为人们生活中消遣娱乐的一部分，更有甚者是生活中的重要的一 部分，网络游戏用户使用自己拥有的虚拟财产，如网络游戏账号、武器装备等， o 网络使用者包括网络用户、网络运营商和网络服务商 。吴高臣虚拟财产的法律保护初探【j 】中国律师，2 0 0 4 年，第5 页 。【德】卡尔马克斯郭大力、王亚南译资本论【m 】人民出版社，1 9 5 3 年，第6 页 1 5 黑龙江大学硕士学位论文 在网络游戏世界里可以使自己所向披靡成就一番伟业，同时也能完成自己在网络 游戏中的各种想法；网络游戏用户可以通过操作网络游戏中的虚拟角色人物来使 自己获得精神上的放松快乐；同时获得更多的虚拟财产，也不断满足其需要的成 就感。由此可见，在网络虚拟世界中，虚拟财产与现实财产一样能够满足人们某 种需要( 如：精神需要中的征服感、成就感等) 而具有了自身的使用价值。交换 价值