（民商法学专业论文）外商投资企业宏观法律规制之完善.pdf

坐查查堂塑! 竺些堡兰一 摘要 本文研究的是我困外商投资企业法律规制存在的问题及完善。我国的外商投资企业 法律规制始定于上世纪七十年代末的计划经济时代，其构成复杂多样，既有全国人大制 定的法律，也有国务院割定的法规，还有国务院有关部门制定的规章。尽管这些法律、 法规及规章在某些方面带有计划经济体制的烙印，但在规范和调整我国外资经济发展的 过程中发挥了重要的作用。随着改苹开放的不断深入，我国的经济体制已从计划经济转 向市场经济，特别是中国的入世，标志着中用的经济开始走向全球化。“经济全球化实 质上是市场经济全球化，是由统一的规则体系控制的经济。1 因此，研究我国外商投 资企业法律规制，使之符合w t o 的规则，适应市场经济的发展规律，与国际接轨，是完 善我国外商投资企业法律规制，促进外资经济发展的重要课题。 本文把我国外商投资企业现行法律规制在适用中存在的问题作为研究的重点，阐明 了我国现行外资法规与w t o 及市场经济规则的冲突，提出了建立符合市场经济发展规律 的外商投资法律体系的立法建议。 除导言和结语外，全文共分五部分： 第一部分是外商投资企业概述。文中简要介绍了外商投资企业的概念，我国外商投 资企业的基本形式和法律地位，以及我国外商投资企业的发展现状。 第二部分是我国外商投资企业的立法现状。文中概述了我国外商投资企业法律制度 的建立，以及为适应我国入世的需要，全国人大对外商投资法律的修改情况，并对我国 吸引外资的基本政策作了简要的介绍，指出了我国现行外商投资企业法律规制之缺陷。 第三部分是国外外资法律制度考察。通过对美国、英国、德国、日本等发达国家的 外资法律制度的粗略考察，总结出了国外外资法律制度的可借鉴之处。 第四部分是我国外商投资企业现行法规中存在的问题。重点研究了我国现行外商投 资企业法律规制在适用中与1 6 r r o 及市场经济规则的冲突。笔者通过对多年来工作经验的 总结，对以下问题进行了研究：我国外商投资企业注册资本认缴制的不足：中外合营企 业中方投资主体资格的法侮规定有饽于市场经济的公平与效率原则和w t o 的国民待遇原 则；外商独资经营企业和中外合作经营企业的组织形式不符合公司法关于有限责任 公司设立条件的规定；中外合营企业中方主体资格不健全产生的原因及法律后果：外商 。参见高层报告2 0 0 2 年7 月第2 l 号。 山东人学面土学位论文 投资企业市场准入的“次国民待遇”和优惠政策方面的“超围民待遇”所造成的市场经 济主体的不公平竞争问题；以及现行法规在适用中产生的假外资问题、资金不到位问题、 国有资产流失等问题。 第五部分是笔者对建立和完善我国外商投资企业法律制度的构想。本部分是论文的 重点，首先论述了中国加入w 1 0 后，政府在促进外资经济发展中应当发挥的作用一改善 投资环境；对于完善我国外商投资企业注册登记制度，提出了与围际接轨的直接登记制； 关于中外合营企业中方主体资格灭失问题，提出了规范中方主体资格的几种方式；提出 了允许中国自然人与外商合营举办外商投资企业的立法建议；针对我围外资法规与w t 0 原则的冲突，提出了实行国民待遇，建立符合市场经济发展要求的法律制度：论文最后 提出，完善我国外商投资法律制度的最终日标，是建立统一于内外资的公司法律体系， 出台外茼投资法。 上述问题的研究，源自于实践，亦期对我国的外资立法实践有所启迪，为我国外资 经济的健康发展有所贡献。 关键词：外商投资企业市场经济 国民待遇外商投资法 宴易耆溯? 力 生至苎兰竺! ：兰墅些一 a b s t r a c t w h a tir e s e a r c hi nt h i st h e s i sa r et h ep r o b l e m sa n dp e r f e c t i o no f t h el a wa n dr e g u l a t i o n s y s t e m o fo u r c o u n t r y sf o r e i g n i n v e s t e d e n t e r p r i s e s t h e l a w s a n d r e g u l a t i o n s o f f o r e i g n - i n v e s t e de n t e r p r i s e so f o u rc o u n t r ys t a r t e dt ob em a d ef r o mt h ee n do f t h e7 0 so fl a s t c e n t u r y , w h e ni no u rc o u n t r yi t w a st h et i m eo f p l a n n i n ge c o n o m y t h e i rc o m p o s i t i o ni s o f v a r i e t y t h e yc o n s i s to f l a w sm a d eb yt h en a t i o n a lp e o p l e sc o n g r e s s ，r e g u l a t i o n sm a d eb y t h es t a t ec o u n c i la n dr u l e sm a d eb yt h er e l e v a n td e p a r t m e n t so ft h es t a t ec o u n c i l a l t h o u g h t h e s el a w s ，r e g u l a t i o n sa n dr u l e sa r ei n f l u e n c e db yt h ep l a t m i n ge c o n o m i cs y s t e mi ns o m e w a y s ，t h e yh a v ep l a y e d t h ek e yr o l ei nt h e p r o c e s s o fa d j u s t i n ga n dn o r m a l i z i n gt h e d e v e l o p m e n to f o u rc o u n t r y s f o r e i g n i n v e s t e de c o n o m y a st h er e f o r ma n do p e n i n g u pi s d e e p e n i n g ，o u rc o u n t r y se c o n o m i cs y s t e mh a sb e e nt r a n s f o r m e df r o mp l a n n i n ge c o n o m y t o m a r k e t o r i e n t e de c o n o m y c h i n a se n t r yi n t o w t o ，e s p e c i a l l y m a r k sc h i n a se c o n o m yh a s s t a r t e di t s g l o b a l i z a t i o n t h e e c o n o m i cg l o b a l i z a t i o ni s e s s e n t i a l l y t h e g l o b a l i z a t i o no f m a r k e t o r i e n t e de c o n o m y i ti sak i n do fe c o n o m ym a n a g e d b yt h es a l t l er e g u l a t i o ns y s t e m ” t h e r e f o r e ，i ti sam a j o rs u b j e c tt op e r f e c tt h el a wa n dr e g u l a t i o ns y s t e mo fo u rc o u n t r y s f o r e i g n - i n v e s t e de n t e r p r i s e st op r o m o t et h ed e v e l o p m e n to ff o r e i g n i n v e s t e de n t e r p r i s e sb y r e s e a r c h i n gi t ，t oc o n f o r mi t t ow t o r e g u l a t i o n s ，t oa d a p tt ot h el a wo ft h ed e v e l o p m e n to f m a r k e t - o r i e n t e de c o n o m y , a n dt os u i tt ot h ei n t e r n a t i o n a lp r a c t i c e t h ek e yp o i n ti nm yt h e s i si st h e p r o b l e m si n t h ea p p l i c a t i o no ft h ep r e s e n tl a wa n d r e g u l a t i o ns y s t e mo fo u rc o u n t r y sf o r e i g n i n v e s t e de n t e r p r i s e s i ti sc l a r i f i e dt h a tl a w sa n d r e g u l a t i o n so fo u rc o u o t r y sp r e s e n tf o r e i g n i n v e s t e de n t e r p r i s e si si nc o n f l i c tw i t hw t oa n d m a r k e t o r i e n t e de c o n o m i cr e g u l a t i o n s t h ep r o p o s a l sf o rl e g i s l a t i o na r ep u tf o r w a r dt ob u i l d u pl h ef o r e i g n - i n v e s t m e n tl a ws y s t e mi na c c o r d a n c ew i t ht h el a wo ft h e d e v e l o p m e n to t 、 m a r k e t - o r i e n t e d e c o n o m y t h et h e s i si sd i v i d e di n t of i v ep a r t se x c e p tt h ei n t r o d u c t i o na n dt h ec o n c l u s i o n t h ef i r s tp a r ti st h ei n t r o d u c t i o nt of o r e i g n i n v e s t e de n t e r p r i s e s i ti n t r o d u c e s t h ec o n c e p t o f t h e f o r e i g n - i n v e s t e de n t e r p r i s e ，i t sb a s i cf o r m si no u rc o u n t r y ，i t sl e g a lp o s i t i o n ，a n da l s oi t s p r e s e n td e v e l o p i n gs i t u a t i o n t h es e c o n dp a r ti st h ep r e s e n t l e g i s l a t i v es i t u a t i o no fo u rc o u n t r y sf o r e i g n i n v e s t e d 些堡垒兰堕! ! 堡垒兰一 曲【e m r i s e s i ts u i n l n a r i z e st h em a k i n go ft h e l a ws y s t e mo fo u rc o u n t r y sf o r e i g n i n v e s t e d e n t e r d r i s e s i tg i v e s ab r i e fa c c o u n to ft h er e v i s i o no ft h e l a wo ft h e f o r e i g n i n v e s t e d e n t e r p r i s e sb y t h en a t i o n a lp e o p l e sc o n g r e s sd u et ot h er e q u i r e m e n to f o u rc o u n t r y se n t r y i n t ow t o i ta l s ob r i e f l yi n t r o d u c e st h eb a s i cp o l i c yo fo u rc o u n t r yf o ra t t r a c t i n gf o r e i g n i n v e s t m e n t t h e s h o r t c o m i n g s o ft h e p r e s e n t l a w sa n d r e g u 、l a t i o n s o fo u r c o u n t r y s f o r e i g n i n v e s t e de n t e r p r i s e s a r ep o i n t e do u t t h et h i r dp a r ti st h es u r v e yo fo t h e rc o u n t r i e s lf o r e i g n i n v e s t m e n tl a ws y s t e m t h r o u g h t h eb r i e fs t u d yo ft h e f o r e i g n i n v e s t m e n tl a ws y s t e mo ft h ed c v e f o p e dc o u n t r i e s ，s u c h a s u s ，a ，u k ，g e r m a n y ，a n dj a p a n if o u n do u tt h eu s e f u ll e g i s l a t i v ep o i n t sf o rr e f e r e n c ei nt h e i r f o r e i g n - i n v e s t m e n tl a ws y s t e m t h ef o u r t h p a r t i st h ep r o b l e m so ft h ep r e s e n tl a w sa n dr e g u l a t i o n so fo u rc o u n t r y s f o r e i g n i n v e s t e de n t e r p r i s e s t h ec o n f l i c t so t t h ep r e s e n tl a wa n dr e g u l a t i o ns y s t e mo fo u r c o u n t r y sf o r e i g n i n v e s t e de n t e r p r i s e s i nt h e p r o c e s s o f a p p l i c a t i o n w i t hw t oa n d r r m r k e t o r i e n t e de c o n o m i cr e g u l a t i o n sa r e m a i n l yr e s e a r c h e d t h r o u g hs u m m a r i z i n gm a n ? y e a r s w o r ke x p e r i e n c e ，ir e s e a r c ht h ef o l l o w i n gi s s u e s ：t h es h o r t c o m i n g so ft h eh a n d o v e r s y s t e mo ft h ea d m i t t e dr e g i s t e r e dc a p i t a lo fo u rc o u n t d r - s f o r e i g n i n v e s t e de n t e r p r i s e s ：t h e l e g a lp r o v i s i o n sf o rt h es t a t u so f t h es i n o i n v e s t o r so f j o i n tv e n t u r e g oa g a i n s tt h ep r i n c i p l e so f e q u a l i t ya n de f f i c i e n c yo fm a r k e t o r i e n t e de c o n o m ya n dn a t i o n a l t r e a t m e n to fw 1 1 0 ：t h e o r g a n i cf o r mo f t h ew h o l l yf o r e i g n i n v e s t e de n t e r p r i s ea n d s i n o f o r e i g nc o o p e r a t i v ee n t e r p r i s e d o e sn o tc o n f o r mt ot h ep r o v i s i o n so nt h et e r m so f t h e l i m i t e d 1 i a b i l i t yc o m p a n y o f t h el a wo f c o r p o r a t i o n ；t h ec a u s ea n d l e g a l r e s u l to ft h e i l l e g a l s t a t u so fs i n o i n v e s t o r so ft h e s i l o - f o r e i g nj o i n tv e n t u r e ；t h ep r o b l e m so f u n e q u a lc o m p e t i t i o nb e t w e e nt h em a r k e t o r i e n t e d e c o n o m i cs u b j e c t sc a u s e d b yt h e “i n f e r i o rn a t i o n a l t r e a t m e n t ”i nt h ea p p r o v a lo f m a r k e t e n t r y f b rt h e f o r e i g n i n v e s t e de n t e r p r i s e s ；t h e “s u p e r i o rn a t i o n a l t r e a t m e n t i nt h ed r e f e r e n t i a l p o l i c i e s ；a n da l s ot h ep r o b l e m so ff a k ef o r e i g ni n v e s t m e n t ，r e g i s t e r e dc a p i t a ln o ti n v e s t e da n d t h el o s so fs t a t e + o w n e dp r o p e r t y ，o c c u r r i n gi nt h ep r o c e s so ft h ea p p l i c a t i o no f t h ep r e s e n t l a w sa n d r e g u l a t i o n s t h ef i f t hp a r ti s m yi d e a s f o rt h em a k i n ga n dp e r f e c t i o no ft h e l a ws y s t e mo fo u r c o , r e t r y sf o r e i g n 。i n v e s t e de n t e r p r i s e s i ti st h em a j o r p a r to ft h et h e s i s f i r s t l y , a f i e rc h i n a s e t l t r yi n t ow t 0 ，t h eg o v e r n m e n ts h o u l di m p r o v et h ei n v e s t m e n te n v i r o n m e n tt o 口r o m o t et h e d e v e l o p m e n to ff o r e i g n - i n v e s t e de c o n o m y ；o nt h ep e r f e c t i o no ft h er e g i s t r a t i o n s y s t e mo f 4 些查叁堂婴! ：兰竺丝苎； f o r e i g n + i n v e s t e de n t e r p r i s e s ，ih a v ep r o p o s e d t h ed i r e c tr e g i s t r a t i o ns y s t e m ；o nt h el o s so f t h e s i n o i n v e s t o ro fs i n o - f o r e i g n j o i n tv e n t u r e ，is u g g e s t s e v e r a lm e a n so fp e r f e c t i n gt h e s i n o i n v e s t o r ss t a t u s ia l s o p u tf o r w a r dt h el e g i s l a t i v es u g g e s t i o n so na p p r o v i n gc h i n e s e n a t i o n a lp e r s o n st os e tu p j o i n tv e n t u r e sw i t hf o r e i g ni n v e s t o r s ；o nt h ec o n f l i c t so f t h el a w s a n dt h er e g u l a t i o n so fo u rc o u n t r y sf o r e i g n i n v e s t e de n t e r p r i s e sw i t ht h er e g u l a t i o n so f w t o ， i s u g g e s ti m p l e m e n t i n gn a t i o n a l - t r e a t m e n ta n db u i l d i n gu pt h el a ws y s t e mw h i c hm e e t st h e r e q u i r e m e n to f t h em a r k e t - o r i e n t e de c o n o m i cd e v e l o p m e n t ；a tt h ee n do f t h et h e s i s ，ip r o p o s e t h a tt h ea i mo f p e r f e c t i n gt h el a ws y s t e mo f o u rc o u n t r y sf o r e i g n - i n v e s t e de n t e r p r i s e si st o b u i l du pt h el a ws y s t e mo fc o r p o r a t i o nw h i c hc a nb ea p p l i e db o t ht od o m e s t i ca n df o r e i g n i n v e s t m e n t ，o ri s s u et h el a wo f f o r e i g n i n v e s t m e n t r e s e a r c ho ft h ea b o v ei s s u e sc o m e sf r o mt h ep r a c t i c e ia l s oe x p e c ti tt oe n l i g h t e nt h e l e g i s l a t i v ep r a c t i c eo f o u rc o u n t r y sf o r e i g n i n v e s t m e n t a n dm a k ec o n t r i b u t i o n st ot h eh e a l t h y d e v e l o p m e n t o f o u r c o u n t r y sf o r e i g n i n v e s t e de c o n o m y k e yw o r d s ：f o r e i g n i n v e s t e de n t e r p r i s em a r k e t o r i e n t e de c o n o m y n a t i o n a l - t r e a t m e n tl a wo f f o r e i g n i n v e s t m e n t 参幻奎m3 相 原创性声明 本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师的指导下，独 立进行研究所取得的成果。除文中已经注明引用的内容外，本论文不 包含任何其他个人或集体已经发表或撰写过的科研成果。对本文的研 究作出重要贡献的个人和集体，均已在文中以明确方式标明。本人完 全意识到本声明的法律责任由本人承担。 论文作者签名：皇! 垒垂日期：兰2 i ：丝塑 关于学位论文使用授权的声明 本人完全了解山东大学有关保留、使用学位论文的规定，同意学 校保留或向国家有关部门或机构送交论文的复印件和电子版，允许论 文被查阅和借阅；本人授权山东大学可以将本学位论文的全部或部分 内容编入有关数据库进行检索，可以采用影印、缩印或其他复制手段 保存论文和汇编本学位论文。 ( 保密论文在解密后应遵守此规定) 论文作者签名：塞姿耋导师签名：日 期：翟! 主：丛2 7 山东人学硼i + 学位l 艾 ，_ _ - _ _ _ _ _ - _ _ _ - _ 。- - _ _ _ _ _ - _ h - - - - _ _ 引言 我国的对外开放已走过了2 j 年的历史，从上世纪七十年代末开始。为了适应对外 开放的需要，鼓励并规范外商来华投资，我国相继制定了系列外商投资法律规定。这 些法律制度的建立，促进了我国外资经济的发展，并为市场经济法律制度的建立奠定了 基础。但由于我国外商投资法律法规是在改革开放之初制定的，有些规定带有计划经济 的特色。随着我国市场经济体制改草的不断深入和我国的入世，我围现行：外商投资法律 制度逐渐暴露出其不足，有些规定有悖丁二w t o 的原，有的不符合同际惯例。这样不利 于建立公平竞争的市场经济环境，更不利于吸引外资。 本文试图借助自己的工作经验，刈我围外商投资企业及其立法现状予以简要介绍， 在考察国外外资法律制度的基础上，归纳总结我围外商投资法律制度在适用中存在的问 题，并提出解决阅题的建议，以期有助于我国外商投资法律制度的完善。 一、外商投资企业概述 ( ) 外商投资企业的概念 外商投资企业( f o r e i g n i n v e s t e de n t e p r i s e ) ，是指外围投资者依照中华人民共 和国法律的规定，在中同境内，与中同投资者共同投资或者外商独自投资设立的企业。 根据我国外商投资企业的有关法律规定，中国投资者包括中围的企业或者其他经济 组织，外国投资者包括外围的企业、其他经济组织或者个人。由于我国特殊的历史和现 实情况，外商投资企业中的外商还包括港澳及台湾同胞。 ( 二) 我国外商投资企业的法律地位 我国外商投资企业法律规定，依据中国法律设立的外商投资企业是中围的法人，受 中国法律管辖和保护。我国外商投资企业的法律地位表现为： l 、具有中国国籍，受中国法律的管辖和保护 我国的外商投资企业是依据中华人民共和囝中外合资经营企业法、中华人民共 和国中外合作经营企业法、中华人民共和围外资企业法三大外商投资基本法及 。 ；志勇：外商投资企业法概论，首都经贸大学l 版社2 0 0 0 年旃l 版第3 5 页。 l 坐查查堂竺! ：兰竺堡兰一 其他有关法律规定，在我国境内登记注册而设立的，因此，它具有中国国籍。它的一切 生产经营活动都受我国法律的保护，其一切行为按照中围法律柬调整。 2 、是企业法人 依法成立的外商投资企业，有企业的注册资本，有登记注册的名称，有董事会和经 营管理机构，有登记注册的地址和经营场所，并以其全部资产承担其债务。具备我国法 律有关企业法人成立的条件，具有法人资格，为企业法人。 ( 三) 我国外商投资企业的基本形式 目前，在我国境内设立的外商投资企业包括：中外合资经营企业、中外合怍经营企 业、外资企业( 亦称外商独资经营企业) 、外商投资股份有限公司、中外合作勘探开发 自然资源以及b o t 投资方式等。 1 、中外合资经营企业 中外合资经营企业( j o i n tv e n t u r e ) 亦称股权式合营企业( e q u f t yj o i n t # e n t u r e ) ， 它是由外围的公司、企业或其他经济组织或个人，按照平等互利的原则，依据中国法律， 同中圉的公司、企业或其他经济组织在中国境内共同投资举办的共同经营、共负盈亏的 企业。 其特点是合营各方共同投资、共同经营、按各自的出资比例共担风险、共负盈亏。 合营各方可以以现金、实物、技术和土地使用权等出资，各方出资折算成一定的出资比 撅，外围合营者的出资比例不低于2 5 。其组织形式为有限责任公司。中外合资经营企 业是我围利用外资最早的一种形式，也是数量最多的一种。 2 、中外合作经营企业 中外合作经营企业( c o o p e r a t i v ee n t e r p r i s e ) 亦称契约式合营企业( c o n t r a c t u a l j o i n tv e n t u r e ) ，它是由外国公司、企业和其他经济组织或个人同中国的公司、企业或 其他经济组织，按照平等互利的原则，依照中华人民共和国法律的规定，在中围境内共 同举办的、按照合作企业合同的约定分配收益或产品、分担风险和亏损的企业。 其特点是中外合作者的投资或者提供的合作条件，并不折算成股份，因此，其收益 的分配、企业风险与亏损并不依据其持有股份的比例享有或者承担而是依照合作企业 的合同约定来进行a 合作各方可以用货币、建筑物、机器设备或其他实物、工业产权、 专有技术、土地使用权等出资，也可以提供不动产和其他财产为合作条件作为出资，例 第 鬈： 版易学济 二 经翁部 济隧渤剐桃扎业法企际投回商外 等：宝勇蝤志洗焦 一坐查叁兰些! 兰竺笙兰 -_一一 如：土地使用权，附着于土地的建筑物及其他定着物、建筑物的固定附属设备的使用权 或所有权，工业产权和专有技术等财产权。合作各方向合作企业提供的合作条件，不以 货币的形式表示，但应当作辅助登记，作为合作企业的财产，对企业的债务承担责任。 合作各方应当以其自有的财产或者财产权作为投资或者合作条件，对该投资或者合作条 件不得设置抵押或者其他形式的担保。 合作企业符合中国法人条件的可以取得法人资格，其组织形式为有限责任公司，合 作各方以其投资或者提供的合作条件为限对合作企业承担责任合作企业以其全部资产 对合作企业的债务承担责任。根据中外合作经营企业法实施细则第五十条的规定， “不具备法人资格的合作企业及其各方，依照中围民事法律的有关规定，承担民事责 任。”不具备法人资格的合作企业属于合伙企业，其投资或者合作条件为合作各方分别 所有，或经合作各方约定，也可共有，或者部分分别所有。台作企业经营积累的财产， 归合作各方共有。合作企业的债务，由合作者按照各方出资比例或者协议的约定，以各 自的财产承担有限清偿责任，合作者对合作企业的债务承担连带责任。 3 、外资企业 外资企业( t l h o l l yf o r e i g n o w n e de n t e r p r i s e ) 是指外围的公司、企业、其他经济 组织或个人，依照中国法律在中困境内设立的全部资本由外围投资者投资的企业。“ 根据我国外资企业法实施细则的有关规定，外国投资者可以用自出兑换的外 币出资，也可以用机器设备、工业产权、专有技术等作价出资。外资企业的组织形式为 有限责任公司，经批准也可以为其他责任形式。外资企业的有限责任公司以其认缴的出 资额为限承担有限责任，其他责任形式的外资企业，其投资者对企业的责任应适用中国 法律、法规的规定。 4 、中外合作开发 合作开发( c o o p e r a t i v ed e v e l o p m e n t ) 是海上和陆上石油合作勘探开发的简称，是 指中国企业与外国企业或者其他经济组织合作开采我国海洋石油资源的活动。 合作开发是目前国际上在自然资源领域广泛使用的一种经济合作方式，其最大的特 点是高风险、高投入、高收益。 中华人民共和围对外合作开采石油资源条例确定了中国对其海域石油资源的所 有权，以及对从事开采该资源的一切人员、企业以及物的绝对管辖权，符合国际上公认 ”沈心宝等：国际商法，对外经济贸易犬学噩i 版 f ：2 0 0 2 年第1 版，笫i 7 2 甄。 。余劲松吴志攀：国际经济法，北京大学f i 版i ：2 0 0 0 年第1 版，第2 1 7 页。 3 的各国对其自然资源拥有永久主权的国际原则。条例规定，合作开发的中万台作者 为中国海洋石油总公司，外国合作者应当在中围境内设立分支机构或代表机构，并依法 履行登记手续。中外合作者必须依照中围法律订立包括石油勘探、开发和生产的合同， 并应当经对夕 贸易经济合作部批准方为有效。 5 、外商投资股份有限公司 夕 商投资股份有限公司( f o r e i g n i n v e s t e dl i m i t e d l i a b ii jt yc o m p a n y ) 是指全部 资本由等额股份构成，中外股东共同持有公司股份，股东以其所认购的股份对公司承担 责任，公司以其全部财产对公司债务承担责任的企业法人。 其设立的依据是中华人民共和倒公司法和对外贸易经济合作部颁布的关于设 立外商投资股份有限公司若干问题的暂行规定。 其特点是股份采取股票的形式，可以向社会公开发行并自山转让，其中外围股东购 买并持有的股份应占公司注册资本的2 5 以上。 外商投资股份有限公司设立条件严格，设立的程序复杂，所育企业必须经对外贸易 经济合作部审查批准方可设立。 6 、投资性公司 外商投资举办投资性公司( i n v e s t m e n t c o m p a n y ) 系指外围投资者在中围以独资或 与中国投资者合资的形式设立的从事直接投资的公司。- 该类投资性公司由对外贸易经济合作部审查批准，其组织形式为有限责任公司，注 册资本不低于3 0 0 0 万美元。外围投资者须以可自由兑换的货币或其在中国境内获得的 人民币利润或因转股、清算等活动获得的人民币合法收益作为其向投资性公司注册资本 的出资，中国投资者可以人民币出资，出资应在营业执照签发之r 起两年内全部缴清。 国家允许投资性公司作为发起人发起设立外商投资股份有限公司或持有外商投资股份 有限公司未上市流通的法人股，该类投资陛公司应视为股份公司境外发起人。 7 、b o t 投资方式 b o t ( b “i l d o p e r a t e t r a n s f e r 建造一营运一转移) 投资方式是指一种主要适用于外 国的私营部门( 多为国际私人财团) 对东道围的能源、交通、通讯、环境保护等基础设 施进行投资的方式a b o t 项目的中文定义为“外商投资特许权项目”，是指外商建设一运 营移交的基础设施项目。政府部门通过特许权协议，在规定的时间内，将项目授予外 ! 焦虑勇：外商投资企业l ：去概论。首都绛济贸易足学版社2 0 0 0 年第1 版，鹕l 5 9 姒。 。关于外商投资举办投资性公司的暂行规定，1 9 9 5 年4 川4 外终贸音i ：发布。 。 一 些至叁兰塑土兰丝丝竺一 一一一 商。为特许权项目成立的项目公司，由项目公司负责该项目的投融资、建设、营运和维 护。特许期满，项目公司将特许权项目的设施无偿交政府部门。 b o t 投资方式1 9 8 4 年首次在土耳其出现，其名称是土耳其前总理奥扎尔提出的。 这种投资方式在发达国家已有许多成功的经验，例如悉尼m 2 高速公路，悉尼海底隧道 等。近十年来，b o t 被视为吸引外国资本的主要手段之一，我国的沙角b 电厂、广西来 宾b 电厂、武汉军山大桥、泰兴黄桥电站等都是b o t 模式的项目。b 0 7 模式是发展基础 设施建设的有效手段。 b o t 投资方式的主体为政府部门与国际私人财团，一般采取田际招标方式来选择项 旨的承办方，项目投资一般全部或大部分有承办方承担，其风险的全部或大部分也由项 目承办方承担。承办方一般通过收取如电费或车辆通行费等方式回收项目投资并取得利 润。b o t 方式合作期满后，建设方将把设施转让给项目方政府。 目前，我国尚未出台关于b o t 投资方式的专门立法和管理制度，主要依据对外贸易 经济合作部1 9 9 5 年1 月1 6 日发布的关于以b o t 方式吸收外商投资有关问题的通知 和围家计划委员会、电力工业部、交通部1 9 9 5 年8 月2 1 日发布的关于试办外商投资 特许权项目审批管理有关问题的通知以及我国现行的外商投资企业法律。 8 、并购( n e r g e r a c q u i s i t i o n ) ( 1 ) 股权并购 外商投资企业并购境内企业是指外国投资者协议购买境内非外商投资企业的股东 的股权或认购境内公司增资，使浚境内公司变更设立为外商投资企业。回并购后所设外 商投资企业继承被并购境内公司的债权和债务。 ( 2 ) 资产并购 外国投资者设立外商投资企业，并通过该企业协议购买境内企业资产且运营该资 产，或外国投资者协议购买境内企业资产，并以该资产投资设立外商投资企业运营该资 产。出售资产的境内企业承担其原有的债权和债务。 外商投资企业并购由对外贸易经济合作部( 现商务部) 或省级对外经济贸易主管部 门负责审批，国家工商行政管理总局或其授权的地方工商行政管理局为该类企业的登电 管理机关。 ( 四) 我国外商投资企业发展现状 我国对外开放2 0 多年来，外商投瓷企业得到了长足的发展，我国吸收外资已跃居 。参见外国投资者井购境内企业暂行规定2 0 0 3 年1 月2 ，对外贸易经济台作部发布。 5 一 生堡垒兰尘土兰些堡二j ! ；一 世界第二位，仅次于美囝。由外商投资而形成的外资经济己占我国经济总量的1 0 左右， 成为我国社会主义市场经济的重要组成部分。中图加入w t o 后r 外商投资急剧增长，今 年虽受非典影响，1 至6 月海外企业对华投资实际金额比去年同期增长了3 4 ，达到3 0 3 亿美元，仍创造了有史以来的最高记录。截止到2 0 0 3 年6 月，我国共批准外商投资企 业4 4 3 0 7 3 个，实际使用外资已达4 7 8 2 2 1 亿美元。 中国成为外商投资国的原因在于我闲具有吸引外资的三大优势，它们是：市场优势、 劳动力优势和资源优势。 外商在中国的投资，极大地促进了我国市场经济的发展，主要表现在： 1 、弥补了我国建设资金的不足 改革开放初期，我国建设资金严重不足。国家通过出台一系列吸引外资的优惠政策， 鼓励招商引资。外资的大量涌入，有效地缓解了我国建设资金紧张的矛盾，促进了经济 的高速增长。 2 、引进了国外先进的生产技术和管理经验，促进了我国生产力的发展 外商在我国投资办企业，同时引进了国外先进的生产技术和经营管理经验。改革开 放前，我国一直是计划经济时代，随着对外开放的不断深入，大批外商投资企业蓬勃发 展，外商投资企业的新技术为中国市场带来了新的产品。与此同时，在生产过程中，中 国企业的经营管理者也从外商手中学到了先进的生产经营管理经验，培养并产生了大 批市场经济的经