（民商法学专业论文）应收账款质押法律制度研究.pdf

内容摘要 内容摘要 市场经济由信用交易构成，其存在和发展依赖信用。信用是信用交易的 基础，也是市场经济的基础，其作用在于降低交易成本，提高社会资源配置 的效率。市场中的交易不能即时完成，交易的发生与完成在时间上的不对称， 使交易结果具有了不确定性，从而给交易者带来了风险。风险的存在与大小， 决定着交易的进行与成功，如何最大限度的降低交易风险，促进市场交易的 顺利进行成为市场经济制度构建的重要课题，无怪乎有经济学家曾言：“市场 经济制度的演进就是为了应付经济生活中的风险。 回信用交易的前提是信用 的存在，这种信用通常指债务人的信用，但如果这种信用不可靠，就需要有其 它的信用来弥补，担保物权的作用正在于此。正因此有学者指出“担保制度 的真谛在于通过第三人的信用补充( 保证制度) 和责任财产分离( 担保物权) 的形式，最大限度地减少乃至化解在交易层面上债务不履行的债权风险。”圆 显然，对于一个理性的债权人而言，那些乐意且能够提供有价值的资产 作为担保的债务人的履行承诺更为可信。因为债务人提供担保财产的行为表 明其愿意承担损失担保财产的风险( 在其不能如约履行债务时) ，这在一定程 度上表明债务人不仅有信心且有意愿履行债务，清偿债权。对担保权人来说， 享有担保权益即使不能够有效降低债务人的违约概率，至少可以减少债务人 违约时可能遭受的损失。 为了解决我国担保实践中担保标的物范围过窄，担保过分依赖不动产与 不动产资源稀缺之矛盾，缓解企业尤其是中小企业融资难之现实，激发市场 活力，促进市场经济健康快速发展，物权法扩充了可用于担保的标的物范 围，明确应收账款、原材料、半成品等可用于担保。这对于完善中国动产担 o 【英】约翰希克斯：经济史理论，厉以平译，商务印书馆1 9 8 7 年版，第7 1 7 3 页。转引自徐洁 著： 担保物权功能论，法律出版社2 0 0 6 年1 2 月第l 版，页2 。常修泽；对物权法草案的一点实务性意见关于将“以应收账款作担保”列入法案阊题，载学 术交流2 0 0 6 年1 2 月第1 2 期，总第1 5 3 期。 应收账款质押法律制度研究 保物权制度，促进动产担保融资无疑具有重要的实践意义。但应收账款担保 融资在我国还是新事物，还处于起步阶段，相关的制度环境并不完善。且在 物权法之下还未有相应的司法解释，应收账款的定义和范围、登记有效 性的法律标准、应收账款质权的实现等方面的问题都有待澄清。应收账款质 押法律制度研究正是着眼于上述问题，以期为应收账款质押融资实践做一些 有益的探索。 本文按照应收账款质押概述应收账款质押与相关制度应收账款 质押具体法律制度应收账款质押的风险与防范的逻辑顺序展开论述，全 文除去导论与结语共分为四部分： 第一章是关于应收账款质押法律制度的一般论述。首先，对应收账款质 押中的应收账款进行了概念界定；其次，在明确了何为应收账款的基础上， 对作为担保标的物的应收账款的范围进行了探讨；再次，对应收账款质押的 特征与性质进行了阐述；最后简要论述了我国建构应收账款质押制度的重要 意义。 第二章是应收账款质押制度与相关制度的比较研究。由于应收账款质押 与保理、债权让与担保在制度设计与操作中具有的类似性，使得在理论上对 于立法是否应当规定应收账款质押制度产生了重大争议。文章通过对应收账 款质押与保理、债权让与担保的共性与不同点的比较，指出他们分属不同的 民事制度内容，发挥着不同的作用，不具有完全替代性，为了丰富当事人之 选择，应当在物权法中规定应收账款质押制度。 第三章是我国应收账款质押法律制度的具体阐释。本部分作为全文论述 的重点，按照应收账款质押的设定应收账款质押的效力应收账款质 押的实现这一逻辑顺序展开。文章首先指出应收账款质押的设定需要当事人 以书面形式达成协议，在为应收账款质押登记后生效。尔后着重论述了应收 账款质押中的通知义务问题，指出尽管登记作为应收账款质押最为有效的公 示方式值得肯定，但由于应收账款质权的实现与第三债务人的行为密切相关， 在比较相关立法经验的基础上，认为在确定登记作为公示方法的基础上，应 当确定质权人与出质人对第三债务人的通知义务，以确保当事人间的利益保 护与平衡。接下来文章参照担保法相关原理对应收账款质押的效力从应收账 款质权的效力范围和应收账款质押对出质人与质权人的效力两个方面进行了 2 内容摘要 论述。 在本章的最后部分，对应收账款质押实现的相关问题进行了探讨。指出 实现应收账款质押的条件包括主债务人在主债权届期不能清偿和满足当事人 约定实现应收账款质权条件两种情形。由于应收账款质押中涉及两个债权， 且两个债权的清偿期以不一致为常态，故文章对清偿期不一致情形下的应收 账款质权的实现方式，分应收账款债权清偿期先于主债权到期和主债权清偿 期先于应收账款债权到期两种情况进行了详细讨论。 第四章是应收账款质押的风险与防范。任何交易的发生与制度的选择都 不能避免风险的存在，区别只是风险的大小与分担以及当事人能否承担的问 题。在明确风险不可避免的基础上，文章对应收账款质押中存在的常见风险 情况进行了简要论述，并对降低风险的努力提出了笔者的建议。 最后是结语部分，通过文章对应收账款质押制度的系统论述，指出应收 账款担保融资在我国才刚刚开始，还处于起步阶段。不管是制度建设还是实 务操作都有许多不足之处，需要在以后的实践中不断积累经验，逐步改进。 欲推动我国动产担保制度的完善，创造我国应收账款融资的新局面，真正实 现物权法促进融资、促进经济发展的立法目的，需要社会各界的共同努 力。 本文的主要创新点在于：文章选题来源于实践热点，切合于社会生活的 需要；对应收账款质押相关问题尤其是制度设计中的问题在比较借鉴的基础 上进行了系统、全面的分析阐释。 关键词：应收账款质押担保融资 3 m a r k e te c o n o m yi sc o n s t i t u t e do fc r e d i tt r a n s a c t i o n ，a n di t se x i s t e n c ea n d d e v e l o p m e n td e p e n d so nc r e d i t c r e d i ti sn o to n l yt h eb a s i s o ft r a n s a c t i o n s ，b u ta l s ot h eb a s i so fm a r k e te c o n o m y i t sr o l ei st or e d u e e t r a n s a c t i o nc o s t sa n di m p r o v et h ee f f i c i e n c yo ft h ea l l o c a t i o no fs o c i a lr e s o u r c e s m a r k e tt r a n s a c t i o n sc a nn o tb ei n s t a n t l yc o m p l e t e d ，s ot h et i m eo ft r a n s a c t i o ni s a s y m m e t r y ，a n dt h er e s u l t so ft h et r a n s a c t i o na r eu n c e r t a i n , w h i c hc a u s e sr i s kt o t r a d e r s h o wt or e d u c et h er i s ko ft r a d i n ga n ds m o o t hp r o g r e s so ft r a n s a c t i o ni sa n i m p o r t a n ti s s u eo fm a r k e te c o n o m y ，n l ep r e m i s eo fc r e d i tt r a n s a c t i o ni s t h e e x i s t e n c eo fc r e d i t ，w h i c hg e n e r a l l yr e f e r st ot h ec r e d i to ft h ed e b t o r ，b u ti ft h e c r e d i ti sn o tr e l i a b l e ，i tn e e d st om a k eu pf o ro t h e rc r e d i t ，a ss e c u r i t yi n t e r e s t o b v i o u s l y ，a sar a t i o n a lc r e d i t o r ，t h o s ed e b t o r s p r o m i s e sw h i c hc a np r o v i d e v a l u a b l ea s s e t s 鹊ag u a r a n t e ea l em o r ec r e d i b l e b e c a u s et h ed e b t o r sp r o v i d e s e c u r i t yp r o p e r t y , a n di tm e a n st h e ya g r e et oa s s u m et h er i s ko fl o s so fp r o p e r t y s e c u r i t y ( w h e nt h e yc a n tf u l f i l lo b l i g a t i o n so nt i m e ) ，t os o m ee x t e n t ，w h i c hs h o w t h a tt h ed e b t o rh a v ec o n f i d e n c ei nf u l f i l l i n go b l i g a t i o n sa n dp a y i n go f fc l a i m s f o r c r e d i t o r s ，e v e ni ft h e i rs e c u r i t yi n t e r e s t sc a l l te f f e c t i v e l yr e d u c et h ed e f a u l tr i s ko f t h ed e b t o r ，i tc a nr e d u c et h ed e b t o r s d e f a u l tl o s s e sa tl e a s t i no r d e rt os o l v et h es u b j e c tm a t t e ro fs e c u r i t yg u a r a n t e e ，w h i c ha r et o o n a r r o wi np r a c t i c ea n dt h ec o n f l i c t so fs e c u r i t yg u a r a n t e eo v e r - r e l i a n c eo nr e a l e s t a t es e c u r e dw h i c ha r es c a r c i t y ，t oc a s ef i n a n c i n gd i f f i c u l t y ，e s p e c i a l l yo fs m a l l a n dm e d i u m s i z e de n t e r p r i s e s ，t os t i m u l a t et h ev i t a l i t yo ft h em a r k e ta n dp r o m o t e t h eh e a l t h ya n dd e v e l o p m e n to ft h em a r k e te c o n o m y ，p r o p e r t yl a we x p a n dt h e s c o p eo ft h es u b j e c tm a t t e rt og u a r a n t e e ，i tp o i n t so u tr e c e i v a b l ea c c o u n t s ，r a w m a t e r i a l s ，s e m i f i n i s h e dp r o d u c t sa n ds oo nw h i c hc a nb eu s e df o rs e c u r i t y i t p r o m o t e sc h i n e s em o v a b l ep r o p e r t ys y s t e ma n du n d o u b t e d l yp l a y sa ni m p o r t a n t r o l eo fi m p r o v i n gt h ep r o p e r t ys e c u r e df i n a n c i n g h o w e v e r , r e c e i v a b l ea c c o u n t s s e c u r e df i n a n c i n gi nc h i n ai ss t i l ln e w , a n dt h er e l a t e de n v i r o n m e n to f s y s t e mi s i m p e r f e c t p r o p e r t yl a ws t i l l h a s n tj u d i c i a li n t e r p r e t a t i o n t h ed e f i n i t i o no f a c c o u n t sr e c e i v a b l ea n d s c o p eo ft h el e g a lv a l i d i t yo ft h er e g i s t r a t i o ns t a n d a r d s ，t h e r e a l i z a b l er i g h to fr e c e i v a b l ea c c o u n t s ，a n do t h e ri s s u e sh a v ey e tt ob ec l a r i f i e d t h es t u d yo ft h i sa r t i c l ei sf o c u s e do nt h e s ei s s u e s ，i no r d e rt od o s o m e t h i n gu s e f u l e x p l o r a t i o nf o rt h ef i n a n c i n gp r a c t i c eo fr e c e i v a b l ep l e d g ea c c o u n t s t h i sp a p e ri sd i v i d e di n t of o u rp a r t s c h a p t e r1i sa b o u tt h ep l e d g eo fa c c o u n t sr e c e i v a b l eo nt h eg e n e r a ls y s t e m f i r s t l y ，t h ep l e d g eo fr e c e i v a b l e si nt h ea c c o u n t sr e c e i v a b l ec a r r i e do u tt od e f m e t h ec o n c e p t ； s e c o n d l y ，w h a th a sb e e nc l e a ro nt h eb a s i so f a c c o u n t sr e c e i v a b l e ， a ss e c u r i t yf o rt h es u b j e c tm a t t e ro ft h es c o p eo ft h ea c c o u n t sr e c e i v a b l ew e r e d i s c u s s e d ；a g a i no nt h ec h a r a c t e r i s t i c so ft h ea c c o u n t sr e c e i v a b l ea n dt h en a t u r eo f t h ep l e d g ea r ed e s c r i b e d ；f i n a l l y ，t h es u m m a r yo nt h ec o n s t r u c t i o no fc h i n a s p l e d g eo fa c c o u n t sr e c e i v a b l es y s t e mi m p o r t a n c e c h a p t e r3i sap l e d g eo fa c c o u n t sr e c e i v a b l es y s t e mi n t r o d u c t i o n a st h e p l e d g eo fa c c o u n t sr e c e i v a b l ea n df a c t o r i n g ，c r e d i tg u a r a n t e es y s t e mi sd e s i g n e d i nt h e o r y ，t h el e g i s l a t i o nw i l lb et h ep r o v i s i o n so fp l e d g eo fa c c o u n t sr e c e i v a b l e s y s t e m b a s e do nt h ep l e d g eo fa c c o u n t sr e c e i v a b l ea n df a c t o r i n g ，t h el e g i s l a t i o n b e l o n g st od i f f e r e n tc i v i ll a ws y s t e ma n dp l a y sd i f f e r e n tr o l e s ，s oi ti sn o ta p e r f e c ts u b s t i t u t ef o re n r i c h i n gt h ec h o i c e s t h e r es h o u l db e l a w i nt h ep l e d g e p r o v i d e sa c c o u n t sr e c e i v a b l es y s t e m i nc h a p t e r 2 ，i te x p l a i n sl e g a ls y s t e mo fc h i n a sp l e d g eo fa c c o u n t sr e c e i v a b l e f i r s to fa l l ，t h ea r t i c l ep o i n t so u tt h a tt h ep l e d g eo fa c c o u n t s r e c e i v a b l en e e dt os e t t h ep a r t i e st or e a c ha na g r e e m e n ti nw r i t i n g ， i na c c o u n t sr e c e i v a b l ef o r r e g i s t r a t i o na f t e rt h ee n t r yi n t of o r c eo ft h ep l e d g e t h e nf o c u s e so nap l e d g eo f a c c o u n t sr e c e i v a b l ei nt h en o t i c eo ft h ei s s u e ，p o i n t i n go u tt h a td e s p i t et h et o r e g i s t e ra sap l e d g eo fa c c o u n t sr e c e i v a b l eo ft h em o s te f f e c t i v ew a yo fp o s i t i v e p u b l i c i t y ，b u tt h eq u a l i t yo fa c c o u n t sr e c e i v a b l ed u et ot h er e a l i z a t i o no ft h er i g h t o ft h ed e b t o ra n dt h et h i r da c ti s c l o s e l yr e l a t e dt oi nc o m p a r i s o nt h er e l e v a n t l e g i s l a t i o no nt h eb a s i so fe x p e r i e n c e i nd e t e r m i n i n gt h em e t h o d so fr e g i s t r a t i o n ， t h ep l e d g e es h o u l db ei d e n t i f i e dw i t ht h et h i r d p e r s o nt oi n f o r mt h ed e b t o r s o b l i g a t i o n st oe n s u r et h ep r o t e c t i o no fi n t e r e s t sa m o n gt h ep a r t i e sw i t ht h eb a l a n c e 2 t h e n , t h ea r t i c l ed i s c u s s e st h es e c u r i t yl a wo nt h ep r i n c i p l e so fa c c o u n t si e c e i v 山l e r e l a t e dt ot h ee f f e c t i v e n e s so ft h ep l e d g e c h a p t e r4i s r i s ka n dp r e v e n t i n gs u g g e s t i o n so ft h e p l e d g eo fa c e o u n t s r e c e i v a b l e t h eo c c u r r e n c eo f a n yt r a n s a c t i o nr i s kw i t ht h es y s t e mc a nb ea v o i d e d a n dt h er i s ki sn o to n l yb e t w e e nt h es i z ea n d r i s k s h a r i n g ，a sw e l la st h ep a r t i e s c a na f f o r d c l e a r l yt h er i s ki si n e v i t a b l ea c c o r d i n gt ot h ea r t i c l e ，b u tt h ew 五t e ri s t r y i n gh a r dt or e d u c et h ec o m m o nr i s k ，a n dh e n c et h e r ei sab r i e f d i s c u s s i o n f i n a l l y ，t h r o u g ht h ed i s c u s s i o no fp l e d g eo fa c c o u n t sr e c e i v a b l es y s t e m ，m e c o n e l u s i o n p o i n t e so u tt h a tt h ea c c o u n t sr e c e i v a b l es e c u r e df i n a n c i n gi nc h i m h a sj u s tb e g u n ，a n di ss t i l li ni t si n f a n c y w h e t h e ri np r a c t i c eo ro p e r a t i n gs v s t e m h a sm a n yd e f i c i e n c i e s ， b u t t h en e e df o rf u t u r ep r a c t i c ea n d e x p e r i e n c ei sn e e d e d w ec a nt m p r o v ep e r s o n a ls e c u r i t ys y s t e mt oa c h i e v et h ec o n t i n u o u si m p r o v e m e n t o fo u ra c c o u n t sr e c e i v a b l ef i n a n c i n gt oc r e a t ean e w s i t u a t i o n ，a n dt h el e g i s l 撕、，e i n t e n tt op r o m o t ef i n a n c i n ga n d e c o n o m i cd e v e l o p m e n t ，n e e d si o i n te f 南n so f a l l s o c i a ls e c t o r s t h em a i ni n n o v a t i v ep o i n t sa r e ：t h ea r t i c l ec o m e sf r o mt h ep r a c t i c eo fh o t t o p i c s ，a n di t sp u r p o s ei st om e e tt h eu r g e n tn e e d so fs o c i a ll i f e ；i td i s c u s s e dt h e i s s u e sr e l a t e dt op l e d g eo fa c c o u n t sr e c e i v a b l ei np a r t i c u l a rv i e w s ，a n d t h es y s t e m p r o p o s e di sd e s i g n e do n ab a s i so fa s y s t e m a t i ca n dc o m p r e h e n s i v ea n a l y z i n g k e yw o r d s ：r e c e i v a b l ea c c o u n t s p l e d g e s e c u r e df i n a n c i n g 西南财经大学 学位论文原创性及知识产权声明 本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师的指导下， 独立进行研究工作所取得的成果。除文中已经注明引用的内容外， 本论文不含任何其他个人或集体已经发表或撰写过的作品成果。对 本文的研究做出重要贡献的个人和集体，均已在文中以明确方式标 明。因本学位论文引起的法律结果完全由本人承担。 本学位论文成果归西南财经大学所有。 特此声明 学位申请人： 年月日 导论 导论 动产担保交易法源于古罗马的转移占有性担保，这种担保方式要求债务 人将担保物实际交付给债权人。然而转移占有性担保在现代担保信贷实践中 应用有限，因为借贷人无法利用担保物开展经营，产生收入以偿还债务。转 移占有性担保也不允许借贷入利用未来资产、浮动资产、不具备票据或权利 凭证的权利做担保物，而这恰恰是现代存货融资和应收账款融资的前提。随 着现代金融市场的发展，商业需求促进了非转移占有性动产担保物权法律的 发展。在此构架下，债务人能够利用各种形式的动产提供担保，不论是有形 的还是无形的、现有的还是未来的。这不仅有利于现代动产担保交易制度本 身的完善，也有助于推动市场经济的持续高速发展。 0 1 选题背景 在现代经济中，很多商业财富以有形或无形动产的形式存在，如应收账 款、机器设备和存货，现代动产担保交易法就是为了支持各种形式的动产用 于担保而设计的。实施现代动产担保交易法的各国经验表明，动产担保信贷 对于中小企业经济活动的拓展至关重要，因为大多数中小企业没有可观的不 动产。在世乔范围内，利用应收账款担保融资已经成为企业融资的一条重要 渠道。这种融资方式在我国也被金融实践所采用，并取得了积极效果，被认 为具有广阔的发展前景。 但在我国物权法制定过程中，学界对于应否在立法 上确定应收账款质押制度以及该制度应当如何构造和适用，存在较大的争论。 o 中国人民银行研究局等：中国动产担保物权与信贷市场发展，中信出版社2 0 0 6 年1 月第l 版，页 1 9 9 2 0 0 。 o 有研究认为。在中国中小企业大约5 0 * 的资产由应收账款和存货组成，由于种种原因成为闲置资产 的量约1 6 万亿，而我国应收账款担保融资才刚剐起步。在动产担保融资发达的美国，有担保融资中应 收账款担保融资占7 0 ，这表明我国应收账款担保融资发展具有广阔空间 应收账款质押法律制度研究 经过广泛的讨论，物权法最终通过其第2 2 3 、2 2 8 条对应收账款质押制度 予以确立。但由于物权法对于应收账款质押规定过于原则，诸如应收账款的 定义、范围以及应收账款质权的实现等都缺乏明细的规定，这在一定程度上 给应收账款质押融资实践带来了困难，阻碍了我国动产担保融资发展，抑制 了市场活力。正因此，对应收账款质押法律制度进行研究，讨论分析上述应 收账款质押制度中的种种问题，若能有助于应收账款质押融资实践，则欣为 本文创作意义之所在。 0 2 文献综述 近来，随着应收账款担保融资制度的立法确立和融资实践的发展，理论 界和实务界对应收账款质押融资的研究日渐增多，涉及法学、金融学等学科。 在研究的具体内容上主要关涉应收账款的概念、范围、应收账款质押的设定 与实现以及应收账款质押中的风险与防范等，鉴于本文的论述重点为我国应 收账款质押制度设计，故只就应收账款的概念、应收账款质押设定以及应收 账款质权的实现等三个方面的相关研究现状进行述评。 0 2 - 1 应收账款的定义 何谓应收账款? 物权法没有给予明确，学界也罕见对其的专门研究。 学者通常认为在我国应收账款是作为会计术语被运用于实践中，“这里所说的 应收账款是指因对外销售商品、材料、供应劳务及其他原因，应向购货单位 或接受劳务的单位及其他单位收取的款项，包括营收销售款、其他应收款、 应收票据等。有学者指出应收账款作为法律术语是在国际保理和企业财务 上一个具有特定内涵的专门术语，指企业因销售商品、提供劳务或许可他人 使用企业资产而形成的债权。 在中国人民银行应收账款质押登记办法中 将应收账款界定为权利人因提供一定的货物、服务或设施而获得的要求义务 人付款的权利，包括现有的和未来的金钱债权及其产生的收益，但不包括因 。孛周注册会计师协会编： 财务成本管理，经济科学h ：版社2 0 0 8 年4 月第l 版。页1 7 6 。 。参见蔡永明：应收账款质押若干法律问题辨析。载宁波大学学报) ( 人文科学版) 2 0 0 8 年7 月第 2 l 卷第4 期。 2 导论 票据或其他有价证券而产生的付款请求权。 相较于我国立法的简单，动产担保交易发达的美国以及以其商法典为蓝 本设计的各国际示范法对动产担保中的应收账款都给予了明确，美国统一商 法典中应收账款被界定为：对任何售出或租出的货物或对提供的服务收取 付款的权利，只要此种权利未由票据或动产契据作为证明，而不论其是否已 通过履行义务而获得。美洲国家组织动产担保交易示范法中将应收账款界 定为：担保债务人所享有的向第三入主张或自第三人收取现在或未来到期的 金钱付款的权利( 可能基于合同，也可能来自合同之外) ，包括营收款项。圆 比较国内、国外理论与立法关于应收账款的界定，应当认为动产担保交 易制度中的应收账款与会计学中的应收账款的涵义既有交叉又有不同。它们 本质上均为民事法律中的债权，但是两者的外延却并不一致，作为动产担保 制度中的应收账款债权要求未由票据或其他有价证券作为证明，而会计学中 的应收账款则对其存在形式没有特别限定，其既可以是有价证券或票据所表 现的债权也可以不由有价证券和票据所证明。显然，会计学中应收账款的外 延远比动产担保制度中的为宽。简言之，作为动产担保制度中的应收账款指 金钱债务形式的，不以票据、有价证券为证的无形财产权。 0 2 2 应收账款质押的设定 由于应收账款实质上是一般债权，因此传统大陆法系国家立法中没有关 于应收账款质权的特别规定，应收账款质权操作中通常适用一般债权质的相 关规定。对于应收账款质押设定应当关注以下两个方面的问题： 第一，质押协议是否需要以书面方式为之。一般债权质的设定，双方当 事人是否必须订立书面质押合同，各国有不同的做法。从瑞士民法典和 意大利民法典以及我国“台湾地区现行民法的规定来看，均要求有书 面质押合同。 而德国民法典和日本民法典则对于一般债权质权的设 。见中国人民银行应收账款质押登记办法 。中国人民银行研究局等：中国动产担保物权与信贷市场发展，中信出版社2 0 0 6 年1 月第l 版，页 2 9 4 。 瑞士民法典第9 0 0 条：“无契约证书或仅有债务证书的债权。须以书面形式订立质权契约，始得 出质。”我国台湾地区“民法”第9 0 4 条：以债权为标的物之质权，其设定应以书武为之。” 意大利民法典第2 8 0 0 条，法国民法典第2 0 7 4 条也具有类似规定 3 应收账款质押法律制度研究 定形式没有特别限制。我国立法对此与瑞士等的做法一致，即要求应收账款 质权的设定需要以书面形式为之。物权法第2 2 8 条：“以应收账款出质的， 当事人应当订立书面合同。 我们认为，以应收账款出质，是以一个请 求权去担保另一个请求权，如果仅以口头形式来设定应收账款质押，难免使 当事人日后在质权行使过程中徒增困扰。一旦一方当事人不履约，将涉及到 三方当事人，情形会十分复杂。因此以应收账款债权设质，法律规定以书面 形式来设定，以确保质押合同具有完备的形式和内容，便利日后发生纠纷情 形下证明之需，是值得肯定的。 第二；应收账款出质通知问题。由于应收账款质押涉及到两个不同债权， 应收账款质权的实现取决第三债务入的履行行为。故对于应收账款出质，大 陆法系国家的立法均规定，出质人有义务通知第三债务人，但这项义务究竟 是债权质的成立要件还是对抗要件，各国做法有所不同。德国、法国以通知 为成立要件； 瑞士和我国台湾地区以通知为对抗第三人的要件； 日本民法 则以通知为对抗第三债务人和其他第三人的要件。 应当说无论是通知第三债 务人为应收账款质权设定的对抗要件还是生效要件，对第三债务人而言，在 实际效果上没有任何差异，只是表述方式的不同：如果第三债务人未收到设 质通知且未进行承诺，则其仍可以通过向出质人为有效的清偿行为而免责， 质权人不能主张该清偿行为无效；在收到设质通知或进行承诺之后，第三债 务人受到债权质押的约束，其未经质权人同意而擅自向出质人清偿的行为不 能对抗质权人。但上述不同立法例下对于当事人双方以及第三债务人以外的 第三人的利益，如二重出质中的其他质权人、出质债权的受让人效果则有不 同。 我国物权法确立了登记作为应收账款质押的公示方法，应当说这具 o 德国民法典第1 2 8 0 条规定：“出质有转让合同既可以转让的债权的，仅在债权人将质权的设定 通知债务人时，始为有效。”日本民法典第3 6 3 条规定：“以债权为质权标的，如有债权文书时，质 权的设定，因证书的交付而生效力。” o 德国民法典第1 2 8 0 条：“出质有转让合同既可以转让的债权的，仅在债权人将质权的设定通知 债务人时，始为有效。”法国民法典2 0 7 5 条也有类似规定。 瑞士民法典第9 0 0 条：“质权人及出质人可将质权的设定通知债务人。”我国台湾地区“民法” 第9 0 7 条：“为质权标的物之债权，其债务人受质权设定之通知者，如向出质人或质权人一方为清偿时， 应得他方之同意。他方不同意时，债务人应提存其为清偿之给付物。此时，通知第三债务人并非债权 质权设定的必要条件，如不为通知，第三债务人可因清偿出质人而消灭其责任。” o 臼本民法典第3 6 4 条第1 款：“以指名债权为质权标的时，非依第4 6 7 条的规定将质权的设定通 知第三债务人或经第三债务人承诺，不得以之对抗第三债务人及其他第三人” 4 导论 有公示性强，方便第三人查询等优点。但对于应收账款质押是否需要通知第 三债务人则未做相关规定，这使得法律制度上对于债权质押中质权人、出质 人以及第三债务人间利益的平衡约束不足，不利于应收账款质押实践的展开， 我们认为应当在肯认登记作为公示方法的基础上，通过司法解释或立法解释 对于设质通知问题予以补足。 0 2 3 应收账款质权的实现 质权的实行是担保物权最重要的效力，也是质权人最主要的权利。通常 是指当债权已届清偿期而未受清偿，或发生当事人约定的实现质权的情形时， 质权人可以实行其质权而优先受偿的相关活动。需要说明的是，债权质权人 所享有的优先受偿权，指相对于出质人的没有担保的一般债权人而言，就出 质债权有优先受偿的权利。但质权人相对于第三债务人而言，仍属于一般债 权人。当然，出质债权本身附有担保的除外。由于一般债权质权关涉两个债 权，两个债权的清偿期常常不一致，故而大陆法系各国按照两个债权清偿期 的相互关系做了相应规定。 一是应收账款债权清偿期早于被担保主债权到期的情形。德国民法典 第1 2 8 1 条( 到期前的给付) 规定：“债务人只能向质权人和债务人共同履行 给付。质权人和债权人中的任何一人可以请求向二者共同履行给付；其中任 何一人可以不请求给付，而请求为二者提存所负担的物，或者，所负担的物 不适合提存的，请求交付给法院选人的保管人。 可以看出德国在解决入质 应收账款债权先于主债权到期的场合，主要采取了两种方式：一是采取提存 的方式；二是由第三债务人向质权人和出质人共同清偿。而日本民法典 第3 6 7 条( 质权人的债权收取等) 规定“质权人可以直接收取作为质权标 的的债权；债权的标的物为金钱时，质权人可以以对应自己的债权额部分 为限收取；前项债权的清偿期，在质权人的债权清偿期之前届至时，质权 人可以让第三债务人将其应清偿额提存。此后，质权以该项提存金为对象。 由此观之，日本法上主要采取了提存的方法解决入质应收账款质权先届清偿 期的清偿问题。我国台湾地区借鉴了德、日民法的相关立法经验，其“民法 第9 0 5 条规定：“为质权标的物之债权，以金钱给付为内容，而其清偿期先于 5 应收账款质押法律制度研究 其所担保债权之清偿期者，质权人得请求债务人提存之，并对提存物行使其 质权。”总体而言，在应收账款债权先于被担保债权到期的时候，提存应收账 款债权之清偿为各国和地区所广泛采用。 二是应收账款债权清偿期晚于被担保主债权到期的情形。德国民法典 第1 2 8 2 条( 到期后给付) 第l 款规定：“第1 2 2 8 条第2 款的要件已成就的， 质权人有收取债权的权利且债务人只能向质权人履行给付。仅在债权的收 取为质权人受清偿所必要的限度内，质权人才享有收取金钱债权的权利。质 权人有收取债权权利的，质权人也可以请求将金钱债权让与自己，以代替支 付。 我国台湾地区民法第9 0 5 条第二款规定：“为质权标的物之债权， 以金钱给付为内容，而其清偿期后于其所担保债权之清偿期者，质权人与其 清偿期届至时，得就担保之债权额，为给付之请求。”从上述国家和地区的立 法我们能够看出，作为入质应收账款债权的清偿期晚于被担保的债权的清偿 期时，法律赋予质权人可以在入质应收账款债权的清偿期届至时，就自己对 于出质人的债权额，直接向第三债务人请求给付。 我国相关担保法律对此未作有明确划分，甚至对应收账款质权的实现也 ，未有明文，需要在通过以后的立法或司法解释予以补足，否则我国应收账款 质押融资业务将因此而受到极大影响。理想的动产交易制度应当包括担保标 的物范围广泛、明晰的优先权规则、高效统一的公示制度以及快速便捷的实 现机制。随着物权法的颁布实施，我们已经朝着现代动产担保制度迈进 了一大步，但仍有不足，需要社会各界进一步的共同努力。 0 3 研究方法 科学的理论研究必须要有先进的方法作为指导，培根曾说“跛足而没有 迷路的人能赶过虽健步如飞但误入歧途的入。 同样地，研究方法对于法学研 究来说也具有十分重要的作用。本文用到的研究方法有： ( 一) 比较分析法。本文在应收账款制度的阐述中，通过对国外立法关 于一般债权质的比较分析，使我们清楚的了解到我国物权法关于应收账 款质押制度设计中的长处与不足，从而更好的指导我们的理论与实践，对我 国应收账款质押制度的完善尽绵薄之力。 6 导论 ( 二) 规范分析与实证分析相结合。规范分析和实证分析方法都是一般 法学理论研究最为基础和常用的两种研究方法。规范分析方法主要通过抽象 思维，运用归纳、演绎等方法，建立起一套逻辑体系，属于“应当是什么” 的应然研究方法体系。实证分析方法主要通过观察、收集社会现象并进行分 析，属于“是什么的实然研究方法体系。规范研究逻辑推理严密，对理论 体系的建构、研究视野的拓展很有帮助：实证研究结论以事实为依据，其分 析往往更具有说服力。因此，两种方法体系的综合运用，坚实理论研究科学 的选择。本文的研究，就在这两种方法的综合运用方面作出努力，在研究应