（民商法学专业论文）异议股东股份回购请求权制度研究(1).pdf

张爱菊：异议股东股份同购请求权制度研究 中文摘要 内容摘要：异议股东股份回购请求权，是指反对某些重大变化的股东，有权表示异 议，并享有请求公司以公平价格回购其股份，从而退出公司的权利。该制度起源于美国， 并作为现代公司法资本多数决原则下保护少数派股东的一项典型制度设计被推广。我国 2 0 0 5 年新公司法首次以法律之形式确立了异议股东股份回购请求权制度。 文章以异议股东股份回购请求权制度为研究对象，在对异议股东股份回购请求权的 背景考察、实体适用、程序适用等方面探讨的基础上，就我国公司法相关条款做出面向 法律适用的分析与检讨。 文章的主体包括四个部分： 首先，是关于异议股东股份回购请求权的背景考察。这一部分以规范分析的传统路 径考察了异议股东股份回购请求权的相关背景理论。文章认为，异议股东股份回购请求 权是公司表决机制发展的产物；该制度的设计目的在于保护少数派股东的利益；保护少 数派股东利益是控股股东诚信义务的本质要求，是公司民主性质的具体体现；在各种救 济少数派股东利益的机制中，异议股东股份回购请求权具有不可替代的独特优势。 其次，是关于异议股东股份回购请求权制度的实体法适用问题。这一部分通过对各 主要国家( 地区) 法律关于异议股东股份回购请求权制度实体适用方面相关规定的列举 与比较，对该制度的实体法适用问题进行充分地分析，并在比较分析的基础上提出作者 的观点：在现代公司治理过程中，应扩大异议股东股份回购请求权所适用的公司类型， 使其既适用于有限责任公司，也适用于股份有限公司；将控股股东作为股权回购的义务 主体，可以迫使他们本着一种更为负责和谨慎的态度行使表决权；对于公司的无表决权 股东和瑕疵股东应赋予股份回购请求权：应拓宽异议股东股份回购请求权的适用事由； 结合我国具体国情，确定公平价格的确认规则。 再次，是关于异议股东股份回购请求权制度的程序法适用问题。在异议股东股份回 购请求权行使程序设计上，作为该制度之策源地，美国公司法的规定最为详尽成熟。这 一部分主要以美国修f 模范公司法、特拉华州公司法、美国法律协会之建议为背 景，考察分析该制度的行使程序。在肯定一般程序的基础上，作者明确提出，在对异议 事项进行表决时，应当赋予匆忙作出反对重大变更的异议股东表决权，让这些股东在经 过审慎思虑之后通过积极行使表决权的方式来挽救自己作出的过错决定。 扬州人学硕+ 学位论文 三 最后，在分析评价2 0 0 5 年公司法的基础上，以法律适用为面向，借鉴世界各 国( 地区) 的做法，对我国异议股东股份回购请求权制度的实体适用与程序适用进行了 具体的分析与探讨，并大胆地提出了完善我国异议股东股份回购请求权制度的建议，建 议主要体现在几个方面：该制度适用的股东范围；回购的主体：回购的法定事由；适用 的程序；失效的情形。 关键词：少数派股东；股份回购请求权制度；公司法 张爱菊：异议股东股份同购请求权制度研究三 英文摘要 a b s t r a c t ：t h er e p u r c h a s er i g h tf o rd i s s e n ts h a r e h o l d e r sr e f e r st os u c har i g h to w n e db y t h es h a r e h o l d e r s ，w h od i s s e n tf r o mc e r t a i nf u n d a m e n t a lc h a n g e so ft h ec o r p o r a t i o n ，t op r e s e n t t h e i rd i s s e n t i e n ta n dw i t h d r a wf r o mt h ec o r p o r a t i o nb ya s k i n gf o rt h ec o r p o r a t i o nt ob u y b a c k t h e i rs h a r e so nf a i rp r i c e s i to r i g i n a t e df r o mt h eu n i t e ds t a t e sa n dw a se x t e n d e da sat y p i c a l s y s t e md e s i g ni nm o d e r nc o r p o r a t i o nl a w t op r o t e c tm i n o r i t ys h a r e h o l d e r su n d e rt h ep r i n c i p l e o fc a p i t a lm a j o r i t yd e c i s i o n t h es y s t e mo fa p p r a i s a lr i g h to fd i s s e n t e r sw a sf i r s te s t a b l i s h e di n c o r p o r a t i o nl a w ”r e v i s e di n2 0 0 5i no u rc o u n t r y t h ed i s s e r t a t i o na n a l y s e st h es y s t e mo fa p p r a i s a lr i g h to fd i s s e n t e r s b a s e do nt h e b a c k g r o u n dr e v i e w , s u b s t a n t i a la p p l i c a t i o n a n dp r o c e d u r a l a p p l i c a t i o n ，t h e d i s s e r t a t i o n d i s c u s s e sa n da n a l y s e st h er e l e v a n tp r o v i s i o n si no u rc o r p o r a t i o nl a wf a c e db yl e g a l a p p l i c a t i o n t h eb o d yo ft h ed i s s e r t a t i o ni n c l u d e sf o u rp a r t s ： t h ef i r s tp a r ti sab a c k g r o u n dr e v i e wo fa p p r a i s a lr i g h to fd i s s e n t e r s u s i n gt r a d i t i o n a l n o r m a t i v ea n a l y z i n gm o d e ，t h i sp a r ta n a l y s e st h eo r i g i no fa p p r a i s a lr i g h to fd i s s e n t e r s t h e d i s s e r t a t i o ns u g g e s t st h a tt h ea p p r a i s a lr i g h to fd i s s e n t e r si st h er e s u l to ft h ed e v e l o p m e n to f c o r p o r a t i o nv o t i n gm e c h a n i s m t h ei n t e n t i o no ft h es y s t e m i sp r o t e c t i n gt h e b e n e f i to f m i n o r i t ys h a r e h o l d e r s ，w h i c hi s t h ee s s e n t i a lr e q u i r e m e n tt oc o n t r o lt h ef i d u c i a r yd u t yo f s h a r e h o l d e r s ，a n dr e p r e s e n t i n gt h ed e m o c r a t i cc h a r a c t e ro fc o r p o r a t i o n a m o n gv a r i o u s r e m e d yf o rt h eb e n e f i to fm i n o r i t ys h a r e h o l d e r s ，t h ea p p r a i s a lr i g h t o fd i s s e n t e r sh a v e p a r t i c u l a ra d v a n t a g e sw h i c h c a n tb es u b s t i t u t e d t h es e c o n dp a r ti sa b o u tt h es u b s t a n t i a la p p l i c a t i o no ft h es y s t e m t h ed i s s e r t a t i o n e n u m e r a t e sa n dc o m p a r e st h er e l e v a n tp r o v i s i o n so fs u b s t a n t i a la p p l i c a t i o ni nd i f f e r e n t i m p o r t a n tc o u n t r i e s ( a r e a s ) ，a n da d e q u a t e l ya n a l y s e st h ei s s u e so fs u b s t a n t i a la p p l i c a t i o n b a s e do nc o m p a r a t i v ea n a l y s e s ，t h ea u t h o rg i v e st h ef o l l o wv i e w p o i n t s d u r i n gt h ep r o c e s so f m o d e r nc o r p o r a t i o nm a n a g e m e n t ，t h ea p p l i c a b l ec a t e g o r yo fc o r p o r a t i o nt ot h es y s t e mo f a p p r a i s a lr i g h t o fd i s s e n t e r ss h o u l d b ee x t e n d e d ，n o to n l yi n c l u d i n gl i m i t e dl i a b i l i t y c o r p o r a t i o n ，b u t a l s oi n c l u d i n gp u b l i cl i m i t e dc o r p o r a t i o n t h er e s p o n s i b l ee n t i t i e st o 扬州火学硕士学位论文 4 r e p u r c h a s es t o c k sa r ec o n t r o l l i n gs h a r e h o l d e r s t h es y s t e mw i l lf o r c et h e mt o e x e r tt h e i r v o t i n gp o w e rw i t hm o r er e s p o n s i b l ea n dp r u d e n t i a la t t i t u d e t h ea p p r a i s a lr i g h ts h o u l db e e n d o w e dt on o n - v o t i n gp o w e rs h a r e h o l d e r sa n di m p e r f e c ts h a r e h o l d e r s t h ea p p l i c a b l e m a t t e r so fa p p r a i s a lr i g h to fd i s s e n t e r ss h o u l db eb r o a d e n e d t h er u l ef o rc o n f i r m i n gf a i rp r i c e s h o u l db ed e v e l o p e db a s e do nt h es i t u a t i o no fo u rc o u n t r y t h et h i r dp a r ti sa b o u tt h ep r o c e d u r a la p p l i c a t i o no ft h es y s t e m a st h eo r i g i no ft h e s y s t e m ，t h ec o r p o r a t i o nl a wi nt h eu n i t e ds t a t e sh a dt h em o s td e t a i l e da n dw e l l r o u n d e dr u l e a b o u tt h ed e s i g ni ne x e r t i n gt h ea p p r a i s a lr i g h to fd i s s e n t e r s b a s e do n “r e v i s e dm o d e l b u s i n e s sc o r p o r a t i o na c t ”i nt h eu n i t e ds t a t e s ，d e l a w a r ec o r p o r a t i o na c t ，a n dt h ea d v i c e s f r o ma m e r i c a nb a ra s s o c i a t i o n ，t h i sp a r tr e v i e w sa n da n a l y s e st h ep r o c e d u r a la p p l i c a t i o no f t h es y s t e m o nt h eb a s i so fa f f i r m i n gg e n e r a lp r o c e s s ，t h ea u t h o rs u g g e s tt h a t ，d u r i n gt h e 。p r o c e s so fv o t i n go nd i s s e n t i n gm a t t e r , t h ev o t i n gp o w e rs h o u l db ee n d o w e dt o t h o s e d i s s e n t e r sw h od i s s e n th a s t i l y f r o mc e r t a i nf u n d a m e n t a lc h a n g e s t h r o u g ha c t i v e l ye x e r t i n g v o t i n gp o w e r , i tw i l lg i v e t h e mc h a n c et or e m e d yt h e i ri m p r o p e rd e c i s i o na f t e rd e e p c o n s i d e r a t i o n f i n a l l y , t h ed i s s e r t a t i o na n a l y s e sa n d e v a l u a t e st h e c o r p o r a t i o nl a w r e v i s e di n2 0 0 5o f o u rc o u n t r y f o c u s e do nt h el e g a la p p l i c a t i o n ，r e f e r e n c e dw i t ht h ee x p e r i e n c eo fd i f f e r e n t c o u n t r i e s ( a r e a s ) ，t h i sp a r ta n a l y s e sa n dd i s c u s s e si nd e t a i l t h es u b s t a n t i a la p p l i c a t i o na n d p r o c e d u r a la p p l i c a t i o no ft h es y s t e mi nc h i n a ，a n db o l d l yg i v e ss u g g e s t i o na b o u ti m p r o v i n g t h es y s t e mo fa p p r a i s a lr i g h to fd i s s e n t e r si no u rc o u n t r y , i n c l u d i n gt h ea p p l i c a b l es c o p eo f s h a r e h o l d e r s ，t h ee n t i t yo fr e p u r c h a s i n gs h a r e s ，t h el e g a l m a t t e r so fr e p u r c h a s i n g ，t h e a p p l i c a b l ep r o c e s sa n dt h ec o n d i t i o no f v o i d k e y w o r d s ：m i n o r i t y s h a r e h o l d e r s ，t h es y s t e m o f a p p r a i s a lr i g h t o fd i s s e n t e r s ， c o r p o r a t i o nl a w 张爱菊：异议股东股份同购请求权制度研究 己i言 ji 口 现代公司法普遍接受“资本多数决原则”。“资本多数决原则”在促进公司决策高效 运行的同时，很容易使多数表决权股东( 控股股东) 轻而易举地控制公司的决策权与人 事权，破坏公司内部民主管理，进而损及少数派股东的利益。少数派股东与控股股东相 比，在经济实力方面的不对等、在信息占有方面的不对称以及成本外部化程度的差异， 往往决定了少数派股东利益受侵害的长期性及保护少数派股东利益的艰巨性。为了保护 少数派股东之权益，世界各国( 地区) 已产生了较为完备的保护少数派股东的机制，如 累积投票权制度、直接诉讼与派生诉讼制度、独立董事制度、请求司法机关强制解散公 司制度等等。但与这些机制相比，异议股东股份回购请求权具有其独特之优势。在诸多 保护少数派股东利益的机制不能有效发挥其效用时，少数派股东通过主动行使异议股东 股份回购请求权得以退出公司，实现自身权益的保护。 我国己确立建设社会主义市场经济的宏伟蓝图，法律作为市场运行的规则，当经济 生活对其发出召唤时，其应当适时确立相应规则，对经济关系予以调整，以引导、规范 市场行为，维护市场经济秩序的健康发展。而我国公司法制定时肩负着国有企业改制、 建立现代企业制度等与其性质极不相称的具有中国特色的历史任务，导致其存在着严重 忽视少数派股东利益保护的问题。目前，我国股份有限公司绝大多数是由国有企业改制 而来的，这种现象造成在股份有限公司中国有股比例过重，“内部人 控制严重，少数 派股东的利益经常会受到侵害和漠视。少数派股东经常因势单力薄而处于无助地位，利 益得不到保障。近些年各个方面对于加强保护少数派股东利益的呼声越来越高，如何解 决少数派股东利益保护问题，引发了法学理论界与司法界的共同思考。切实保护少数派 股东的利益不是民粹主义的情感宣泄，而是现代国家的理性选择，不是公司法治长河中 的昙花一现，而是现代文明的永久胎记。作为法律秩序的维护者，国家立法对理论呼 吁和实践需求作出了积极的回应。2 0 0 5 年新公司法借鉴了世界各国( 地区) 关于少 数派股东利益保护的经验，异议股东股份回购请求权便是其中之一。这实乃令人兴奋， 但欣喜之余不难发现，该规定过于笼统概括，缺乏可操作性。为了最大限度地发挥异议 股东股份回购请求权制度之实效，切实加强对少数派股东利益的保护，全面促进公司治 理结构的完善，比较分析各国( 地区) 之法律规定，结合我国具体国情，借鉴完善我国 异议股东股份回购请求权制度尤显必要。 参见刘俊海：新公司法的制度创新：立法争点确￥释雄点，法律版礼2 0 0 6 年版，第1 9 8 页。 扬州人学硕士学位论文 6 1 异议股东股份回购请求权制度的背景考察 1 1 异议股东股份回购请求权制度的缘起 异议股东股份回购请求权( r e p u r c h a s er i g h t sf o rd i s s e n ts h a r e h o l d e r s ) ，是指反对某些 重大变化的股东，有权表示异议，并享有请求公司以公平价格回购其股份，从而退出公 司的权利。具体地讲，异议股东股份回购请求权是指对公司股东大会基于资本多数决原 则就有关公司的重大事项作出通过决议之后，对该重大事项持有异议的股东，可以请求 公司以公平价格回收其所持有的股份，从而退出股东会或股东大会，它是在特殊情况下 股东从公司直接退出从而使自身利益得以保护的一种方式。 异议股东股份回购请求权制度源于1 9 世纪中后期美国判例法的估价权( a p p r a i s a l r i g h t ) ，它的产生是与股东大会的表决原则的历史演变联系在一起的。在公司制度之发 展上，并非先有公司之规范而后才有公司之产生，反而是为因应公司所可能产生之争议， 才有公司法之订定。在美国，1 8 3 7 年前的公司设立实行的是特别许可证主义， 即公司 设立并非依公司法，而是依据州议会所同意之公司章程。在1 9 世纪，法院一致认为特 许状( 公司章程) 是- - 7 中合同，在股东之间，股东与州之间创设了合同权利。回“州政 府无权减少因契约所生之义务”。 在此情况下，公司若从事一些基础性的变动( 合并、 分立) ，必须要求作为合同当事人一方的任一股东的同意。若未经由全体股东之同意而 为重大之变动，即有违约之虞。这就是早期公司重大事项之变化所采取的“全体一致原 则”( t h er u l eo fu n a n i m o u sc o n s e n t ) 。然而，随着经济的快速发展，“全体一致原则”因 各国法律及学者对于异议股东股份阿购请求权的表述并不一致有的称为“异议股东评估权”( a p p r a i s a lr i g h t s 。f o rd i s s e n ts h a r e h o l d e r s ) 有的称为“退f ；权”( w i t h d r a w a lr i g h t s ) 、还有的称为“异议和彳卉价权”( r i g h t so f d i s s e n ta n d a p p r a i s a l ) 、“持异议者权利”( d i s s e n t e r sr i g h t s ) 等笔肯认为，这些称呼内涵慕奉一致，外延或多或少仃失偏颇：“估 价、评估”只是异议股东该项权利中的一个核心方面；“退：i ；”仅强调。j ，该项权利的后果，；酊没能反映该项权利的 实质；“持异【义者权利”既没有指名异议股东所享有权利的内容，有没能表达；i t * f 使此权利的结果，仅表明j ，权利的 主体。而“异议股东股份l 口l 购请求权”相比较i f l j 者较为伞血地反映j l ；丫享有该权利的主仆及权利的内容，更为妥当。 因此，凡在文中直接0 i 用时，为r 保持原文的伞貌，一股采用原义关于此概念的表述，笔者在研究时采用“异议股 东股份圄购请求权”之概念。 参见吕政文：公司法i ：股份收买请求权之探讨，中国优秀博硕i j 学位论文哞：文数据库。 参见夏雅h 弹：有限责任公；d 制度的法经济学分析，法律 i j 版引：2 0 0 6 年版，第1 0 7 贝。需要补充说i i j j 的是， 因为这特另f j 的许町状常常町以通过贿赂迅速取得，所以受到改革派改革者威廉莱 各特( w i l l i a ml e g g e t t ) 、约翰维 赛克( j o h nv e t h a k e ) 、两奥多赛衙威克( t h e c d o r es e d g w i c k ) 和威廉古奇( w i l l i a mg o u g e ) 的谴责。他们要求废除所 有受法律保护的垄断权和特殊的特权。很伙，他们的脱点扶胜j ，。1 8 3 7 年，康涅狄格州颁布j ，第一部一般公i d 法。 s e ew i l l i a mi c a r n e y , f u n d a m e n t a lc o r p o r a t ec h a n g e sm i n o r i t ys h a r e h o l d e r sa n db u s i n e s sp u r p o s e s ，i9 8 0 a m b f o u n d r e s j 6 9 ，7 8 转- j l 臼金少l ：论我圈公- d 法异议股东股份| 口l 购请求权制度的矬讧，中圜优秀博颂1 ： 学位论文全文数据库。 此r ，美国宪法第| 项之规定。闵为公亍i ：| 之砹征是依据朋政府所颁布之特许状，因此，其章程一般被认 为属创造公司股东及州政府j 公一v f j 问之财产及契约1 ：权利。 张爱菊：异议股东股份回购请求权制度研究z 其缺乏灵活性与效率而r 益成为公司发展的障碍。一方面，它可能助长股东的机会主义 行为，导致个别股东通过投否决票来威胁公司和其他股东，从而获取额外利益：另一方 面，得到每一股东的批准，既不具有一定的现实性也不利于公司灵活确定经营政策和即 时调整经营结构。在1 8 1 9 年t r u s t e e so fd a r t m o u t hc o l l e g ev w o o d w a r d 一案中，s t o r y 法官在其协同意见书中认为，州政府可在公司章程中保留修改公司章程之规定，以规避 违约之可能。申言之，州政府可以保留修改特许状的权力，即使修改未经全体股东的一 致同意，也是合宪的。由此“全体一致通过原则”开始弱化。起初，法院首先同意当公 司获利不佳或濒临破产时，得以多数决之方式来出售公司全部资产而结束营业，其后扩 大其范围到公司之合并( 通过接受股票而转让其全部资产) 。对此些事项，异议股东可 以请求法院发出禁止令，以阻止公司以此等方式来进行修改章程或合并之行为，法院亦 因现实之考量，令公司给予反对股东依其所持有股票之比例，给予补偿之方式，来取代 禁止令之发出。2 0 世纪早期，为了吸引美国公司来本地投资借以增加财税收入，新泽西 州和特拉华州率先对其公司运行规则进行革命性地变更，最终废弃了“全体一致通过原 则”，在立法上确立了“多数决原则”( t h er u l eo f m a j o r i t ya p p r o v a l ) 。此后，各州在公司 立法与修正上，对于公司的基础性结构之变动，亦倾向于采用多数决之立法原则，而 对于反对股东的否决权的丧失，则依其所持股份予以公平合理之价格补偿。圆于是异议 股东股份回购请求权制度就自然而然地形成了，这一制度赋予反对公司重大交易事项的 股东得以请求公司以公平合理之价格收购其股份，从而退出公司的权利。至今，美国各 州的公司法几乎均有异议股东股份回购之条款，并为英国、加拿大、日本、韩国、我国 台湾地区等诸多国家( 地区) 的公司立法实践所采用。 1 2 异议股东股份回购请求权制度的立法目的 在异议股东股份回购请求权之策源地的美国，学者们关于该制度的创设目的颇存争 议。囝b a r r ym w e r t h e i m e r 教授认为，异议股东股份回购请求权的立法目的有四：第一， 对反对股东否决权之补偿。股份收买请求权最初之目的，即在于当公司以多数决之原则 决定公司组织之变动时，赋予反对股东在符合一定条件下，依照合理之价格，请求公司 收买其股份，以补偿反对股东之否决权。第二，流动性之功能。若如公司组织发生变动， 1 8 4 3 年，英国概密院通过f o s sv h a r b o t t l e 一案创制了一个划时代的判例，由此确立了英美法理论上的公司 事务之多数原则，又称“祸斯一喻波特尔规则”( t h er u l eo f f o s sv h a r b o t t l e ) 。 参见吕政文：公司法上股份收买请求权之探讨，中国优秀博硕一f ：学位论文全文数据库。 参见卓俊雄：t e n 经济观点论股份收买请求权，私立东吴人学法律学研究所硕。l ：论文，民国九十二二年五月 转引自吕政文：公司法上股份收买请求权之探讨，中围优秀博硕：j ：学位论文全文数据库。 扬州人学硕士学位论文墨 使得反对股东得请求公司以公平之价格收买其所持有之股份，在尽量不影响其权益下， 得以换取现金离开公司，这样，股东就不会被留在一个他未曾选择和预料到的公司中， 从而实现股东之“流动性”。第三，合宪性之考量。如前所述，当美国第一家公司成立 时，并无所谓公司法之设立依据，仅依议会所同意之公司章程。异议股东股份回购请求 权之建立，避免了合宪性之争议。第四，在现金经济体系下，为因应现实环境之变动， 公司为基础性变动之情况实属不可避免，若许少数股东动辄以否决权影响公司之营运， 绝非众所乐见。股份回购请求权之设计有利于大股东提升对公司之控制权。d a n i e l r f i s c h e l 教授在其1 9 8 3 年的财富分配理论中说明其对股份回购请求权之看法。 其认为股份回购请求权之主要目的在于为公司之资产订定最低价格。亦即在公司将资 产出卖让与他人时，反对之股东可利用这一机制，请求公司依此最低价格回购其所持有 之股份确保其利益。k a n d a 及l e v m o r e 两位教授则以“边际价值递减、判断及发现三理 论来说明股份回购请求权之目的。第一、边际价值递减理论。是指股票之市场价格与个 别股东对该股票预估价值之差额。二位教授认为，当公司发生基础性变动，此一变动可 能使边际价值产生减损时，应赋予少数股东股份回购请求权，以保障其股票之边际价值。 第二，判断理论。二位教授认为公司中之股东应监督公司之管理者，如若公司发生基础 - 性变动从而引起管理层的变更，股东对新接任的管理者一无所悉，无法行使有效之监督， 因而通过行使异议股份回购请求权对公司资产进行评估可以判断公司变动前后管理人 之表现。第三，发现理论。公司发生基础性变动时，公司管理人常藉此谋图私人之利益 而发生不忠实之行为。此时股份回购请求权便产生发现公司管理者是否有违反忠实义务 之行为。l e t s o u 教授通过其提出的偏好性调和理论来说明其对异议股东回购请求权立法 目的之理解。其认为公司中之股东对于风险之偏好性不同，因此当公司中有足以变更公 司风险之决议时，可以通过股份回购请求权加以调和。办即产生变更公司市场j x l 险之投 资决议时，对于风险偏好( r i s k - p r e f e r r i n g ) 之股东产生收益，然风险规避( r i s k - a v e r s i o n ) 之股东却因而受害，因此，股份回购请求权之设计，可使风险规避之股东籍此提出补偿 之请求，将产生之成本由风险偏好的股东来承担。 在以美国法为蓝本而设计异议股东股份回购请求权制度的诸多国家( 地区) ，许多 学者将该制度之目的直接定位于保护少数派股东的利益。如同本学者末永敏和认为，“股 份收购请求权，也就是，承认多数决的同时，加以适当的修正，赋予少数派股东收回投 下资本的权利，从经济上加以救济的制度 唧；韩国学者李哲松认为，“反对股东的股份 【i l 】末永敏和：现代i ：i 奉公司法，金洪j l i 详，人民法院：| i 版礼2 0 0 0 年版，第1 2 6 页。 张爱菊：异议股东股份同购请求权制度研究! 收买请求权其目的是要从多数派股东专横中保护少数派股东 ；我国台湾地区学者柯 枝芳认为，“股份收买请求权系本法为了保护少数股东之利益而畀予之权利” 。 笔者认为，从表面现象考察，美国学者关于异议股东股份回购请求权制度之目的存 在诸多之争议，渗透到实质分析，不难发现，“流动性 功能、“反对股东之补偿权 功 能，“边际价值递减理论”、“判断理论”、“发现理论”虽然从不同的角度分析了异议股 东股份收买请求权之功能，但他们无不在实然效果上反映了最为核心之实质，即体现了 对少数派股东( m i n o r i t ys t o c k h o l d e r ) 利益之保护目的。如是分析，l e t s o u 教授的风险 偏好理论 与其他理论相比较，则似有其独到理论基础与理论价值。在充满风险与竞争 的市场条件下，公司作为一种主要的投资工具赋予了股东无尽的难以预期的收益与风 险，异议股东股份回购请求权在风险预期超过规避风险者的心理承受能力时，为其提供 了一种更为有效的风险转移方式，从而使风险规避者之风险转由风险偏好者来承担，实 乃公司非可预期重大变更之风险规避者的救济制度。但不难看出，在风险偏好理论支撑 下的风险规避者实则为少数派股东，风险偏好者往往指公司的控股股东，允许公司的风 险规避者在预期风险超过其心理承受时能得以转让风险于风险偏好者之制度设计，仍然 体现了风险经济中异议股东股份回购请求权制度保护少数派股东利益之目的。 1 3 异议股东股份回购请求权制度的理论依据 股权平等、同股同权是公司法的基本原则，然而在公司运作的过程中，因为资本多 数决的表决原则之存在，在实际上造成了拥有多数股份的股东演变成公司的控股股东。 从而导致了控股股东滥用其拥有的多数表决权损害少数派股东利益的事实。为了改善少 数派股东的法律地位，保护少数派股东的合法权利，必须使控股股东承担诚信义务。“对 控股股东负加诚信义务的理论基础也是对中小股东加以保护的理论依据 。 同时亦是异 f 韩】李哲松：韩国公司法，吴h 焕译，中围政法人学 l 版 l2 0 0 0 年版，第4 0 4 页。 柯枝芳：公司法论，中国政法人学j i ；版礼2 0 0 4 年版，第2 2 8 页。 少数派股东与中, l , 1 1 5 t 东虽然在很多情况下完伞口，以相互替代，但它们并1 i 足两个完全相f 司的概念。少数派 股东是一个动态的概念，神：股东行使表决权的过程中体现来。中小股东足一个绝对数，由股东持股比例决定。国 内多数论文探讨中小股东利益的保护问题，嘶周外学存人多考虑的足少数派股东利益之保护。笔者认为，用少数派股东 来进行研究更为贴切，冈此和：行文中采用“少数派股东”，但和：直接0 i 用时，为保持原文伞貌，采用原文所用概念。 经济学中根据人们对待风险的三种1 i i 叫态度将绛济行为人分为三种类型：( 1 ) 风险规避者，即尽町能避免 意外损失和风险的入；( 2 ) 风险偏好者是热衷十追求意外收益的人；( 3 ) 风险中性肯，是只考虑顶期收益的风险 中立者。该注释参见f 光伟：货币、利牢j 汇牢终济学，清仁人学f i ：版礼2 0 0 3 年版，第1 3 页。 关于异议股东股份i 口i 购请求权理论依据的论述，学界何诸多观点：期掣杖落窄理论：股东问口，分解原则： 衡j f ，理论；公司法l ：的忠实义务：股东权利的自然延仲等。l ：述符理论依据的论述都足矬口红对公j d 符股东，无论 是控股股东还足少数派股东利益考虑之皋础i ：。胁奉义认为异议h 殳东股份l 口| 购请求议之讧法目的袖i 于保护少数派股 东之利益，对异议股东股份川购请求权制度之论述亦侧重十少数派股东利益之保护，川此，在异议股东股份j 口| 购请 求权理论依据的论述i ：，义章从保护少数派利益着艇。并n ：此某础i ：论述j ，异议股东股份i 口l 购请求权神：以保护少数 派股东利益为皋础m 构建的制度体系中所处的独特位置。 赵旭东主编：新公卅法制度设计，法律：i ：f 扳 ! i ：2 0 0 6 年版，第1 8 2 负。 扬州人学硕七学位论文 l o 议股东股份回购请求权制度之理论依据。此外还有其他方面的理论依据。 1 3 1 工仃x r t 门x i l 东诚信义务的本质要求 第一，人格平等原则。平等观念是民法产生与发展的思想前提，其具体内容包括： 主体资格平等，主体地位平等与主体平等地受法律保护。股东平等原则是人格平等原则 在公司法领域中的具体表现，它具有预防、救济资本多数决滥用的功能。少数派股东以 自己的财产购买了股份，就享有与持股比例相对应的股东权益，虽然少数派股东持股数 额少，但其合法权益不容控股股东剥夺。在控股股东滥用控制权，欺诈、压迫、排挤少 数派股东时，少数派股东当然享有同等地受法律保护的权利。 第二，诚实信用原则。诚实信用原则“要求民事主体在民事活动中维持双方的利益 平衡，以及当事人利益与社会利益平衡的立法者意志。”田即诚实信用原则要求当事人在 进行民事活动中讲究信用，恪守诺言，诚实不欺，在不损害他人利益和社会利益的前提 下追求自己的利益。这一原则被扩大适用于一切民商事法律关系。因此，基于诚实信用 原则的要求，公司之控股股东应在不损害少数派股东利益和社会利益的前提下诚信地行 使自己的权利。 第三，公序良俗原则。公序良俗是公共秩序与善良风俗的合称。公共秩序指“现存 社会的秩序”， 善良风俗是“所有善良和合理思想的理智感觉”。固德国在1 9 6 5 年股 份公司法中规定控股股东的诚信义务之前，只援用公序良俗理论对资本多数决的滥用 进行干预，以保护少数派股东的利益。控股股东滥用控股权的行为，会损害公司和少数 派股东的利益，阻碍资本市场的交易秩序与健康发展，进而损害国家和社会利益，无疑 也是对公序良俗的违反。 第四，禁止权利滥用原则。权利滥用原则是指“一切民事权利的行使，不得超过其 正当界限，行使权利超过其f 当界限，则构成权利滥用，应当承当侵权责任。”公司的 控股股东在行使权利时也应当在法律所允许的界限之内行使，否则，超越界限行使权利 侵害了少数派股东的利益，就违反了禁止权利滥用原则。 徐国栋：民法箍奉原则解释一一以诚实信用原则的法理分析为中心，中围政法人j l ；版 i ：2 0 0 4 年版，第7 2 德 卡尔拉伦茨：德困民法通论( 下册) ，1 i 晓哗、肋建东等译，法律版礼2 0 0 3 年版，第5 9 8 页 德 卡尔拉伦茨：德困民法通论( - f j i l t ) ，i i 晓哗、肋建东等译，法律版宅l ：2 0 0 3 年版，第5 9 6 页。 梁慧星：民法总则，法律出版社1 9 9 6 年版，第3 6 页。 张爱菊：异议股东股份回购请求权制度研究 1 3 2 公司民主性质的具体体现 第一，社会权利本位思想和经济民主原则的自然体现。公司作为一种经济组织，以 营利作为终极目标，它实际上是股东利益最大化目标的反映。股东以公司法和公司章程 作为基础参与公司事务决策的权利必须得到充分的实现，公司法在承认和确认大股东此 法律地位和公司事务决定权的同时，应尊重少数派股东对公司事务的个人见解，赋予少 数派股东实体法和程序法上的各种保护。当公司民主机制失灵时，少数派股东利益的法 律保护是补救的重要手段。 第二，公司稳定、协调、健康发展的必然要求。公司稳定、协调、健康发展是各种 公司利益主体权利得以实现的根本保证，如果忽视少数派股东利益的保护，使得公司成 为大股东或其代理人实现自身利益的一种独裁机器，就会破坏公司赖以健康存在的民主 基础。从这个角度看，强化少数派股东的权利保护实质上就是为大股东的权利设置框架， 从而形成一种制衡关系，使各种股东间的权利既协调统一又相互制约，有效防止各种利 益主体之间矛盾激化，切实维护公司的现代民主组织形象，保证公司内部组织功能的正 常发展，确保公司机体的健康与持久发展。 1 4 异议股东股份回购请求权制度的独特优势 少数派股东利益的保护是整个2 0 世纪欧美各国公司法完善发展中最重要之部分。 发端于英美法系国家的衡平法、判例法和成文法上的各类保护少数派股东利益的法律规 范为大陆法系国家所采用，并形成了各具特色的理论构架和制度样式。现代各国公司法 所规定的众多保护少数派股东利益的方式为全面提升公司少数派股东的法律地位，加强 其利益保护，具有重要之意义。作为少数派股东的救济权利的一种，异议股东股份回购 请求权具有其他救济机制不可替代的优势。 第一，主动、自我保护机制与独立董事制度相比。股份回购请求权平衡了股东 之间利益的冲突，是少数派股东针对大股东依资本多数决原则通过的重大决议而主动行 使的。这种主动自我的保护区别于被动地接受外部人保护的独立董事制度。虽然，独立 董事这一制度“在美国本土产生、崛起，在英美法系国家兴盛并向全球移植的事实表明， 它具有巨大的价值、生命力和优越性。 圆该制度在公司治理结构中形成了有效的制衡机 制，防范和遏制了内部人控制问题，维护了公司和少数派股东的利益。然而，独立董事 该部分内容参见张民安：公司法f ：的利益，f 衡，北京人学f b 版社2 0 0 3 年版，第3 0 4 页 谢朝斌：独立董事法律制度研究，法律 i ；版礼2 0 0 4 年版，第3 5 i 页 扬州人学硕士学位论文旦 制度本身却并非完美无缺。f 如美国哈佛大学教授罗伯特c 克拉克所言：“在传统的 。制度安排下，独立董事可能并不是真正独立的，或者可能没有能力和激励措施去做细致 的审查工作。”回首先，独立董事的任免程序并不能完全确保其独立性，因为不能完全杜 绝独立董事与公司特定组织之间的关系，所谓的独立只能是相对的独立。独立董事报酬 支付的悖