（民商法学专业论文）旅游合同的基本法律问题研究.pdf

摘要 摘要 随着经济的发展和人民生活水平的提高，旅游不再是富人的专利，而成为 普通百姓生活中不可缺少的一部分。旅游业被人们称为“无烟工业”，正在快 速地发展，已成为当今世界最大的产业，旅游业甚至成为一些国家的支柱产业。 随着旅游业的发展，旅游合同纠纷的数量也越来越多。但是我国旅游合同立法 还处于探索阶段，国内关于旅游合同的法律、法规严重不足，专家和学者对旅 游合同相关问题研究也不多。这与我国蓬勃发展的旅游市场极不相称，不利于 旅游合同纠纷的有效解决，也不利于旅游市场的规范发展。笔者具体从旅游合 同的概念、特征、法律性质、内容、变更、转让与解除、违约责任等方面较为 全面地分析旅游合同。最后结合国外立法经验和自己的实践提出了一些建议， 希望对我国旅游合同立法的完善有所帮助，以便更好地保护当事人的权益，促 进旅游业健康地发展。 关键词：旅游合同；违约责任；精神损害赔偿 a b s t r a c t a b s t r a c t w i t ht h ed e v e l o p m e n to fe c o n o m ya n dt h ea d v a n c eo fs t a n d a r do fl i v i n g t r a v e li sn o tt h ep a t e n to ft h er i c hm a l la n y m o r e ，b u tai n d i s p e n s a b l ep a r to ft h el i f e o fc o m m o np e o p l e g ob yt h en a n l eo fs m o k e l e s si n d u s t r y , t o u r i s mi sd e v e l o p i n g q u i c k l ya n dh a sb e c o m et h el a r g e s ti n d u s t r yo ft h ew o r l d t o u r i s mi st h es u p p o r t i n d u s t r yi ns o m ec o u n t r i e si n d e e d w i t ht h ed e v e l o p m e n to ft o u r i s ti n d u s t r y , t h e q u a n t i t i e sa n dt h ek i n d so ft h ed i s p u t eo ft h et r a v e lc o n t r a c ta r em o r ea n dm o r e b u t t h el e g i s l a t i o no nt h et r a v e lc o n t r a c ti no u rc o u n t r yi ss t i l la tt h es t a g eo fe x p l o r i n g t h ed o m e s t i cl a w sa n dr e g u l a t i o n sa b o u tt h et r a v e lc o n t r a c ta r es e r i o u s l yi n s u f f i c i e n t a n df e we x p e r t sa n ds c h o l a r sh a v ed i s c u s s e dt h er e l e v a n tp r o b l e m so ft h et r a v e l c o n t r a c t i ti su n s u i t a b l ef o rt h ef l o u r i s h i n gt r a v e lm a r k e t i ti sg oa g a i n s ts e t t l e d i s p u t e so ft r a v e lc o n t r a c ta n dn o r m a t i v ed e v e l o p m e n to f t r a v e lm a r k e t i nt h i sp 印e r t h ea u t h o rg i v eac o m p r e h e n s i v ea n a l y s i so ft h ec o n c e p t ，c h a r a c t e r i s t i c s ，l e g a l n a t u r e ，t h ec o n c l u s i o n ，m o d i f i c a t i o n ，r e s c i s s i o no ft h et r a v e lc o n t r a c ta n dl i a b i l i t yf o r b r e a c ho ft r a v e lc o n t r a c ti n t h i sp a p e r i nt h ee n d ，t h ea u t h o rp r o p o s e ss o m e s u g g e s t i o n so nt h eb a s i so fp r e c e d e n t so ff o r e i g nl e g i s l a t i o nr e s e a r c ha n do n e so w n p r a c t i c ea n dh o p et oc o n t r i b u t et ot h ep e r f e c t i o no ft h el e g i s l a t i o n so nt r a v e lc o n t r a c t i no u rc o u n t r y h e r eb yp r o t e c tt h eb e n e f i t so fc o n t r a c tp a r t i e sb e t t e ra n da c c e l e r a t e t h et o u r i s md e v e l o p e dh e a l t h i l y k e y w o r d s ：t r a v e lc o n t r a c t ；l i a b i l i t yf o rb r e a c ho fc o n t r a c t ；c o m p e n s a t i o nf o rm e n t a l d a m a g e s 学位论文独创性声明 学位论文独创性声明 本人声明所呈交的学位淦文是本人在导师指导下进行的研究工作及取得的 研究成果。据我所知，除了文中特别加以标注和致谢的地方外，论文中不包含 其他人已经发表或撰写过的研究成果，也不包含为获得南昌文学或其他教育 机构的学位或证书而使用过的材料。与我一同工作的同志对本研究所做的任何 贡献均已在论文中作了明确的说明并表示谢意。 学位论文作者签名( 瑚：谚鳞渗字喻沙笤年、趴诈 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者完全了解 壹量圭堂 有关保留、使用学位论文的规定， 有权保留并向国家有关部门或机构送交论文的复印件和磁盘，允许论文被查阅 和借阅。本人授权南昌土学可以将学位论文的全部或部分内容编入有关数据库 进行检索，可以采用影印、缩印或扫描等复制手段保存、汇编学位论文。 ( 保密的学位论文在解密后适用本授权书) 学位论文作者签名( 手写) 辩嗍：庐月 弘螭、翩瑚： 间亏坞 i 7 r l 、 签字日期：z 。8 年月l pf = 引言 引言 随着经济的发展和人民生活水平的提高，旅游不再足某些富人的专利， 已经成为普通大众的生活中不可缺少的一部分。旅游业被人们称为“无烟 工业”，正飞速发展，已成为当今世界最大的产业。旅游业甚至成为一些 困家的支柱产业。随着旅游业的发展，旅游纠纷也越来越多，但我国有关 旅游业的立法还很不完善，旅游合同还是无名合同，这与旅游业的飞速发 展很不相称。在法学理论方面，也很少有旅游合同方面的研究，这对促进 旅游合同纠纷的有效解决和规范旅游市场都是很不利的。在国外，许多国 家的立法都将旅游合同予以有名化，德国在民法典里专门规定了旅游合同。 我国台湾地区民法典债编中增加了对旅游合同的规定。而且，在国际上， 还制订了旅游合同到际公约布鲁赛尔旅行契约圈际公约。因此， 旅游合同有名化不仅是旅游业发展的现实需要，也足旅游合同立法的发展 趋势。笔者将旅游合同作为自己的学位论文题目，试着从将旅游合同有名 化的角度对旅游合同的一些基本法律问题进行研究，期望能对我国旅游合 同立法提出一些自己卡h 浅的见解。 第1 章旅蝣合同概述 1 1 旅游合同的概念 第1 章旅游合同概述 1 。1 ，1 旅游的含义 要研究旅游合同的基本法律问题，首先就有必要对旅游的概念和特征进行 科学的界定。按照我国现代汉语词典的解释，旅游是指“旅行游览”，而 旅行是指“为了办事或游览从一个地方去到另一个地方( 多指较远的路程) 。” 可见，旅游和旅行是两个不同的概念，旅游的范围小于旅行的范围，旅游的重 心在于游览。瑞士学者汉泽克尔和克拉普夫于1 9 4 2 年提出的旅游定义被称为 “艾斯特”定义，它后来被“旅游科学专家国际联合会”采用：“旅游是非定 居者的旅行和暂时居留而引起的现象和关系的总合。这些人不会导致长期定居， 并且不从事任何赚钱的活动。9 世界旅游组织给旅游下的定义为：“旅游是人 们在持续不足1 年的时间内出于休闲、商务和其他目的而离开惯常环境的旅行 和逗留活动。”联合凰豹“官方旅行机构国际联合会”认为，旅游是指到一个 国家访问，停留超过2 4 小时的短期逗留。旅游的目的为：( 1 ) 悠逸( 包括娱 乐、度假、保健、研究、宗教或体育活动) ； ( 2 ) 业务、出使、会议等。9 我 国经济学家于光远先生认为，旅游是现代社会中居民的一种短期性的特殊生活 方式，这种生活方式的特点是异地性、业余性和享受性。 结合上述定义，可概括出旅游的特征为：第一、旅游具有休闲娱乐性。旅 游的目的是使旅游者的身心得到放松，获得精神上的愉悦享受。第二、旅游是 综合性的活动。旅游活动实际上是一个系统，在这个系统晕，旅游活动的内容 包括了人们常说的吃、住、行、游、购、娱六大要素，几乎囊括了人类消费需 求的各个方面。第三、异地性。旅游的异地性是指人们为了进行旅游活动必须 离开自己的惯常居住地到另外的地方进行活动才能完成，它是旅游最根本的特 征。第四、暂时性。暂时性主要排除了为定居或者移民而进行的旅行，突出了 空间的移动及短暂的停留，时间一般不超过一年。另外，笔者认为，旅游还具 。刘伟、朱下愧旅游学i m l 广州：广东旅游m 版社1 9 9 9 ：2 2 。马勇，旅旃学概论f m l 北京：高等教育 j 敝社1 9 锈：2 2 第1 章旅游台同概述 有知识性的特点，在绝大多数的旅游活动中，旅游者都能从中获取一定的知识， 如了解当地的风土人情、历史文化等。 综上，笔者认为，旅游是指人们为了使身心得到放松、获得某种愉悦的享 受、获取知识，而短时闯地离开其经常居住地到其他地方进行短时期的以游览 为：要内容的活动。 1 1 2 旅游合同的概念 毫尤疑问，旅游台同是合 司的一种，但对旅游合同的概念，各团方法的规 定有所不同。德f _ 4 民法典第6 5 1 a 条规定：“旅游合同是指旅游者和旅游举办人 订直的关于提供全部旅游给付的合同。布鲁赛尔旅行契约困际公约( 以 卜简称公约) 认为旅游合同是指“有组织的旅行之契约或中间人承办之契 约。”在我国，学者对旅游合同的界定也存在差异。有学者认为，“旅游合同 是旅游者与旅游经营者之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议”；9 有 学者认为“旅游合同是当事人之间为实现旅行游览的目的，明确相互权利和义 务的协议”；。有学者认为旅游合同是指“由双方当事人约定，一方提供旅游服 务，另一方交付约定旅游费的合同”；”还有学者指出，旅游合同有广义和狭义 之分，狭义的旅游合同仅指旅游者与旅行业者所订旅行及游览的契约；广义的 旅游合嗣则包括狭义的旅游契约及旅游者运送契约、旅游者住宿契约存内。徐 凼杨：教授主持起争的绿色民法典( 草案) 第8 4 9 条将旅游合同界定为：“旅 游合同足旅游举办人向旅客提供全部旅游给付，旅客向旅游举办人支付约定的 旅游费的合同。”9 王利明教授主持起草的中国民法典学者建议稿第1 6 3 7 条规定：“旅游合同是旅游业者提供旅游服务，游客支付费用的合同。旅游服 务一般包括安排旅游线路、提供交通、住宿、餐饮以及导游等有关的服务事项。” 梁慧星教授主持起草的中国民法典草案建议稿第1 3 9 6 条规定：“旅游合同 是游客交付费用，旅行社提供旅游服务的合同。旅游服务包括为游客提供旅行 服务、导游服务、景点观赏服务以及附带的餐饮娱乐购物服务等。”我国合 同法( 征求意见稿) 第3 2 5 条规定：“旅游合同足旅行社提供旅游服务。旅 z 。r ，17 + 。j ：。： e j ：。j 。；版t ：i 9 9 9 ：15 6 ht ， 0 j ，“，f p h ，胪，f f l f 2 0 0 0 ：12 i i 7 女二j j ，。h ：q ，if i ，6 ： 2 i ，j 【_ l f o j f f 9 9 9 ：r 6 f 膏“t 1 【屯，j 、1 7 、f 【权北京：汔什舡 中舰) 笆“台州规定的令部费用，最 ，小，扫0 批j j 一! + m t 4 l 山支付；如术规定期限，旅客应按爿。做法迟托父络 二i 。一“么l j q i j 耋； 织嚣付卉旅疹扎”卜利叫教授主持起t n t i 嘣k ；j 、蝗 夕省建议辎第1 6 5 0 条规定：“在旅游丌始前，游客应当按照合旧的约定支付 旅湔赞用。”该条规定将旅游者支付旅游费用的时间规定在旅游开始 i f ，笔者 认为个妥，虽然实践中，旅游营业入一般要求旅游者在旅游，f 始前支付旅游费 用，但何时支付旅游费用，完全可以由旅游营业入与旅游者在合同中约定，充 分体现契约自由的原则。只要旅游者按照合同约定的数额、时间、方式支付了 旅游费用，法律没有必要拘泥于某种法定方式去干涉当事人的约定。但法律可 以烈定，在合同肖目；人对旅游费用的支付时l 训没有约定或者约定不明时，旅游 7 孙j r 人t 可以璎求旅游青在旅游丌始前支付旅游费用。 3 ：2 协力义务 狻j 鬣诚1 丈 。i 川f n k 泫基本原! j i l 和旅游活动自身的特点，旅游者在旅新i 忑功 r 岁：0 j 的附随义务，如旅游青有义务及时提交旅游所需的十关文件，协助 甘游安伞有序地进行旅游，遵守时日】和安全上的约定等。很多旅游活动只确在 旅游前与旅游营业人的相互配合下才能得以完成，旅游者参加旅游后，必须履 行某些协力义务彳能使旅游得以顺利进行。因此，旅游者的协力义务是必不可 少的，旅游者违反协力义务，应承担相应的法律责任。我国台湾地区民法第5 1 4 之3 规定“旅游需旅客之行为始能完成，而旅客不为其行为者，旅游营业人得 一l 1 i 别限，催“j 铎为之。旅客小j ：前，兜期限内为j i 彳r 为z ，6 莨游。i l fq k 人得 终i l 契约，一化请求；、。偿p 、j 契约终j 卜- l f jq 之损害。”f f 以法也舰定，旅游，f ： 始厅i ，旅嘶1 0 l k 、i 睫辑：前巧! 规定终i r 契约后，旅游者叮以请求旅游营业人帮付 f i 。j 、：“ 。! ，“j + ? 4 一、“也纠) i 。j ，m l7 捌：费朋偿还给旅溉营、l t 人，即 j _ ，r ”，一、 ， ，t j j ， 。一- ， ， ：- 。；。r ，_ 。一。i ：? i t n ，i ：，7 ，： ，、1 j j if j 彳j 彳 钐j 1 ：， ，i ，。：；。：；i i ，、” 。j ：；，二。? j 、? ；i f ；：j 。f ，：； j 之蔚。r ti 二j ；f t ，历 r ，气：。一，! hk 。j ：旅游舀应玖川互配合，如j 遭吖时 一川| t 一， 夕h ij 、j ，、似1 、1 j 7 。沁和休息| f l j 小能大暗哗等。为协障旅 ! - ：一j j ，i ；，；j 必t 必l 每新名么 i j 的| = ：| j i 规定为旅游z 的。项阱j 义务。旅 游，肯j 上反该项坍j j 义务时，受影响的旅游行，叮先向：i ：新营、l p 人t f j 求r ，以纠， 掣i 奠他旅游占造成损害时，他旅游者以向旅游黄业人诮求赋偿，旅游f ；p 、n 向加一膨听。加堕彳r 遗偿。当然，受害的旅游者也可基侵权髓接向加害 的日t 以裘峨、j 二 ：；2 z 击，置庙彳。1 “蠢t 。j 27 。誓。0 2 1 、0 拳j ：2