（民商法学专业论文）有限公司瑕疵出资股权转让合同研究.pdf

1jj i?，。，、iij一 摘要 有限责任公司瑕疵股权转让问题是理论界和实务中的热点和难点j * - i 题在我 国，股东瑕疵出资的情形屡见不鲜，表现为虚假出资和抽逃出资，股权存在瑕疵 不仅会影响股东在公司各项权利的行使，而且将会对公司、其他足额出资的股东 以及公司债权人的利益产生不利的影响。我国新修订的公司法对瑕疵股权的 相关规定明显不足，瑕疵股权转让合同的效力以及转让后当事人的责任承担问题 众说纷纭本文从公司实践出发，紧密结合公司法、合同法等法规，借鉴 其他国家与地区的立法与学说，试图在我国的法律体系之中进一步完善有限责任 公司瑕疵出资股权转让制度 本文的基本结构如下： 第一章首先从公司资本制度出发，分析了公司三大资本制度与股东出资的意 义，并分类列举了瑕疵出资的表现形式( 虚假出资和抽逃出资) 其次对取得股 东资格标准( 形式要件与实质要件) 的界定来论述瑕疵出资人能否取得股东资格， 然后阐述了瑕疵出资的股东权利要受一定的限制 第二章首先分析了股权转让合同的成立与生效要遵守合同法的规定，还要遵 守公司法的规定；其次瑕疵股权转让合同除了具有一般股权转让合同的特征外， 还具有意思表示复杂，更大的法律风险等；最后分析瑕疵股权转让合同的性质， 在对内转让情形下，应该采用意思主义即合同生效即为股权转让时间；在公司对 外转让情形下，应该采用债权形式主义 第三章首先对理论界存在的瑕疵股权转让合同效力的各种学术观点进行评 价；- 其次股权转让是股东的固有权利，从维护交易秩序和平衡公司法上各参与人 利益的角度出发，认定瑕疵出资股权转让合同有效更符合公司法的特征 第四章以责任对象为标准，分别讨论了瑕疵出资股东对已足额出资股东、公 司、公司债权人的民事责任首先，在对受让人是否承担责任的各种学术观点评 价基础上，提出受让人应承担连带责任；其次瑕疵出资股东依照公司法、公司章 程和发起人协议的规定，对其他足额出资股东承担违约责任再次，瑕疵出资股 东依照公司法的规定，对公司承担以资本充实责任为主体的特殊民事责任最后， 探讨了瑕疵出资股东对公司债权人承担责任的基础 【关键词】瑕疵出资股权转让 合同效力民事责任 a b s t r a c t t h et r a n s f e ro fd e f e c t i v es h a r e si nl i m i t e dl i a b i l i t yc o m p a n yi sah o ta n dd i f f i c u l t i s s u ei nt h e o r ya n dp r a c t i c e i nc h i n a , c a s e so fs h a r e h o l d e r si n v e s t e dd e f e c t sa r e c o m m o n , m a n i f e s t e da sf a l s ei n v e s t m e n ta n dc a p i t a lf l i g h te q u i t y & f e c t sn o to n l y a f f e c tt h ee x e r c i s eo ft h er i g h t so fs h a r e h o l d e r si nt h ec o m p a n y , a n da f f e c tt h e c o m p a n y , o t h e rs h a r e h o l d e r sa n dt h ec r e d i t o r so ft h ec o m p a n ya sw e l l t h er e l e v a n t p r o v i s i o n so ft h ed e f e c t i v ee q u i t yi nc h i n a sn e w l yr e v i s e d 竹c o m p a n yl a w i s o b v i o u s l yi n s u f f i c i e n t m o r e o v e r , t h ee f f e c to fd e f e c t i v ee q u i t yt r a n s f e rc o n t r a c t , a n d a c c o u n t a b i l i t yo f t h ep a r t i e sa f t e rt h et r a n s f e ra r et h em a t t e r so f c o n t r o v e r s y l e a r n i n g f r o mo t h e rc o u n t r i e sa n dr e g i o n so ft h el e g i s l a t i o na n dd o c t r i n ea n do nt h eb a s i so f c o m p a n yp r a c t i c e ，t h i sp a p e r r e l a t e dc l o s e l y 谢n l c o m p a n yl a w ”，”c o n t r a c tl a w a n do t h e rr e g u l a t i o n s ，t oa t t e m p tt of l l r t h e ri m p r o v ed e f e c t i v ee q u i t yt r a n s f e rs y s t e mi n t h el i m i t e dl i a b i l i t yc o m p a n y t h eb a s i cs t r u c t u r eo f t h i sp a p e ri sa sf o l l o w s ： s t a r t i n gf r o mt h ec a p i t a ls y s t e m , t h ef i r s tc h a p t e rf i r s ta n a l y s e st h r e em a j o rc a p i t a l s y s t e mo fc o m p a n ya n dt h es i g n i f i c a n c eo fi n v e s t m e n to ft h es h a r e h o l d e r s ，a n d c l a s s i f y st h ef o r mo ff u n d 迦d e f e c t s ( f a l s ei n v e s t m e n ta n dc a p i t a lf l i g h t ) s e c o n d , i t d i s c u s s e sw h e t h e rt h ed e f e c te l i g i b l ei n v e s t o rs h a r e h o l d e r sh a v ea b i l i t yt oo b t a i nh i so r h e rs t a t u sb yd e f i n i n gt h ee l i g i b i l i t yc r i t e r i af o ro b t a i n i n gt h es h a r e h o l d e r s ( i nt h ef o r m e l e m e n t sa n dr e a le l e m e n t s ) ，a n dt h e nc o n c l u d e st h er i g h t so fs h a r e h o l d e r so ft h e d e f e c ts h o u l db ef u n d e db yc e r t a i nr e s t r i c t i o n s t h es e c o n dc h a p t e ri n t r o d u c e st h es h a r et r a n s f e rc o n t r a c ts h o u l dc o m p l y 、) l ，i 血t h e p r o v i s i o n so fc o n t r a c tl a w , b u ta l s oc o m p l yw i t ht h ep r o v i s i o n so fc o m p a n yl a w i n a d d i t i o nt ot h ec h a r a c t e r i s t i c so fg e n e r a lc o n t r a c to ft h es h a r et r a n s f e r , t r a n s f e ro ft h e d e f e c t i v ec a p i t a lc o n t r a c ta l s oh a ss o m ea s p e c tt h a tc o m p l e xi na c t i n ga n dl a r g e rr i s k s i nl e g a lr e s p o n s i b i l i t y f i n a l l y , t h ea u t h o ra n a l y s e st h en a t u r eo ft h ee q u i t yd e f e c t s t r a n s f e rc o n t r a c t , t h a ti su s i n gm e a n i n gd o c t r i n ei nt h ec a s eo fi n t e r n a lt r a n s f e r , w h i l e i n t h ec o m p a n y se x t e r n a lt r a n s f e rc a s e s ，c l a i m so ff o r m a l i s ms h o u l db eu s e d t h et h i r dc h a p t e re v a l u a t e sa l lk i n d so ft h ea c a d e m i cp e r s p e c t i v e so nt h ee x i s t e n t d e f e c t i v ee q u i t yt r a n s f e rc o n t r a c tf i r s t l y ；f o l l o w e db ys t o c kt r a n s f e ri st h ei n h e r e n t k e yw o r d s d e f e c t i v ec a p i t a lc o n t r i b u t i o n s h a r e st r a n s f e r v a l i d i t yo f c o n t r a c t c i v i ll i a b i l i t y l l i 一 ， l 、归责原则2 2 2 、违约责任的救济方式2 2 3 、受让人对其他股东的责任2 5 ( 三) 对公司的责任一2 5 i 、瑕疵出资股东对公司的资本充实责任2 5 2 、受让人对公司的责任2 7 i v ( 四) 对公司债权人的赔偿责任2 8 l 、理论依据一公司人格否认制度与代位权制度一2 8 2 、瑕疵出资股东对债权人承担责任的范围2 9 3 、受让人对债权人的责任3 0 ( 五) 受让人的权利救济31 结语3 2 参考文献3 3 致谢3 5 v 雯 月 增 资 别 司 部门申请变更登记。但陈晓雯和龚慎思一直未对转让价格进行确认和结算。在股 权转让后，陈晓雯仍参与被告甲公司的报销、员工工资的审批等事务。 张腾属甲公司挂名股东，从未参与出资、管理、分红。 2 0 0 6 年1 2 月3 日，甲公司向乙公司借款3 0 0 万元，承诺于2 0 0 7 年6 月3 0 日前结清欠款及利息。借条加盖公司公章并由黄征平、陈晓雯签字并加盖私章。 甲公司于2 0 0 7 年3 月2 2 日偿还乙公司1 0 0 万元，此后未向乙公司履行还款义务。 于是双方引发诉讼。 由本案引发出一系列的问题：瑕疵股权转让合同是否有效? 瑕疵出资的陈晓 雯、黄征平、张腾应承担什么责任? 股权受让人龚慎思是否应承担责任? 债权人 乙公司应向谁主张违约责任? 我国公司法对此并无明确规定，各地司法实践的做 法也不尽一致。无论是公司法理论，还是司法实践，对于股东瑕疵出资所产生的 股权转让问题，都有迸一步研究的必要。 v i 一、瑕疵出资的一般理论 一、瑕疵出资的一般理论 ( 一) 瑕疵出资 l 、公司资本制度与股东出资义务 公司资本制度是公司法的基本制度，它贯穿于公司设立、运营和终止的全过 程。公司资本制度是指公司资本形成、维持和退出等方面的制度安排。由于法律 传统、司法制度和现实需要等方面因素不同而形成了三种类型的公司资本制度， 即法定资本制、授权资本制和折中资本制。所谓法定资本制，是指在公司设立时， 必须在公司章程中明确记载公司资本总额，由设立者或发起人全部认足或募足并 予实缴的资本制度。1 所谓授权资本制，是指在公司设立时，记载于公司章程的 公司资本总额不必全部发行，只要发起人认足或缴足资本总额的一部分，公司就 可成立；其余部分，由公司授权董事会在认为必要时，一次或分次发行或募集的 一种资本制度。2 折中资本制则是在吸收法定资本制与授权资本制优点的基础上 而形成的一种新的公司资本制度。 法定资本制是以德国、日本为代表的大陆法系国家所实行的公司资本制度。 在法定资本制下，设立者或发起人对公司资本需一次性全部认足或募足并予实缴 后，公司方可成立。在实行法定资本制国家的公司法一般都规定了最低注册资本 制度。所谓最低注册资本制度，是指公司成立时股东缴纳的注册资本不得低于公 司法规定的最低限额。如我国公司法规定有限责任公司注册资本的最低限额为人 民币三万元；法律、行政法规对有限责任公司注册资本的最低限额有较高规定的， 从其规定。因此，法定最低注册资本制下，股东出资除符合公司章程规定数额外 还必须达到法定最低资本数额。这一制度有效地遏制了出资能力欠缺的投资者设 立资本不足的公司，从而确保了公司责任财产的充实，能有效维护交易安全和保 护公司债权人的利益。 授权资本制起源于英国和美国，原指国家授权公司发行股份，其发行的股 份数额必需记载于公司章程。授权资本制既未规定首次发行资本的最低限额也未 规定公司的实收资本应与公司的生产经营规模相适应。公司章程中的资本仅是一 种名义上的数额，公司实收的资本可能微乎其微。如美国大多数州已经废除了最 低注册资本限额要求，股东出资一美元仍然可以设立公司。在授权资本制下，股 东出资如何保障? 当前随着世界范围内企业竞争的加剧以及鼓励全民创业，各国 1 赵旭东主编：公司法学 ( 第二版) ，高等教育出版社2 0 0 6 年版，第2 2 8 页 2 赵旭东主编：公司法学 ( 第二版) ，高等教育出版社2 0 0 6 年版，第2 2 9 页 1 有限责任公司瑕疵出资股权转让问题研究 政府纷纷放松了对公司的管制，大陆法系不少国家的公司法逐渐地吸收英美法系 公司法的授权资本制度的优点，改用折中资本制或授权资本制。由于公司法上法 定资本制向授权资本制的靠拢，出现了公司资本信用功能的弱化趋势。这种资本 制度的发展趋势尤其是法定最低资本额的降低甚至取消是否意味着股东可以减 轻甚至免除出资义务，从而使得瑕疵出资股东无需承担法律责任呢呢? 事实并非如此。理由是：第一，授权资本制表面上看来对股东设立公司时 要求出资的数额很低，但这并不意味着股东就此可以减轻或免除出资义务。法定 资本制、授权资本制或折中资本制仅是对股东出资方式的要求不同而已。采用法 定资本制的国家通常更加注重对股东出资的前端控制，如在公司法规定最低注册 资本额，以强调资本对债务的担保作用。而英美法系许多国家采取授权资本制放 弃了最低资本额的要求，但是，就司法实践而言，英美法系国家的法官可以通过 揭开公司面纱等事后控制方式来弥补股东出资最低资本制度的设计空缺。第二， 授权资本制的采用、最低注册资本制度的取消并不代表股东出资义务的免除，公 司资本制度变革的趋势并不能抹煞股东出资对于公司生产经营的重要性。股东出 资构成公司的初始信用，其依然是股东资格之取得、公司人格得以完整的必备条 件。3 公司法定注册资本额的降低反而更加彰显了股东出资责任的重要性。从各 国的公司立法以及司法实践来看，股东都必须履行出资义务。 出资是股东最基本、最重要的义务。股东履行出资义务具有重要的意义。 首先，股东履行出资义务是股东取得公司股权的正当性基础所在。因为出资实质 上是股东将其财产的所有权转移给公司从而获得公司股权的一种对价。任何人欲 取得公司股东的身份和资格，都必须按照法律规定或约定履行出资义务，而要获 得实际的股东权益则应以出资义务的实际履行为前提。4 股东正是通过对其财产 所有权的让渡而获得了对公司股东( 大) 会的表决权、知情权、诉权、股利分配 权、剩余价值索取权，取得其在公司的法律地位。其次，股东出资是形成公司资 本的基础。公司资本来源于股东的出资，全体股东的出资总和就是公司的资本总 额。为了保证资本确定和充实，各国公司法一般都规定了严格的股东出资制度。 股东及时足额地缴纳出资是保证公司资本的确定，股东不得抽逃出资是资本维持 原则的具体要求。这些规定确保了股东履行出资义务，一定程度上保证了公司资 本的确定、维持和稳定。因此，股东的原始出资构成公司对公司债权人责任财产 3 华颖霖：。论瑕疵出资股东对公司债权人的民事责任”，载云南大学学报 ( 法学版) ，2 0 0 7 年第6 期， 第5 8 页 4 赵旭东主编：公司法学 ( 第二版) ，高等教育出版社2 0 0 6 年版，第2 6 0 页 2 一、瑕疵出资的一般理论 的重要组成部分，所以股东履行出资义务对于公司债权人也具有重要意义。再次， 股东出资是其承担有限责任的前提。在大陆法系国家公司法采用公司人格制度 下，股东的出资是否达到公司法规定的最低注册资本额是判断公司是否具有法人 人格的重要标准。独立的财产构成公司人格要素的核心，而股东履行出资义务即 是满足这一核心条件的途径。“根据公司法原理，注册资本是指记载于公司章程 并在工商登记机关进行注册登记用于公司生产经营循环与周转的资本总额。这些 财产不仅是公司偿债能力的基本物质保障和公司生存与发展的必要条件，而且也 是衡量和评价公司经济实力的重要指标。公司注册资本制度为现代公司人格的独 立奠定了基础。合股经营、有限责任和法人人格自由取得被视为支撑现代公司制 度的三项基本原则，独立人格成为现代公司与传统公司的分水岭。一5 因此，促 使股东积极履行出资义务，加强立法对股东瑕疵出资的规制，以实现公司设立和 运营过程中效率和安全价值的平衡以及不同主体包括股东、公司和债权人等之间 的利益平衡仍然是公司法的重要任务。 2 0 0 5 年我国的公司法修订亦顺应公司资本制度的变革趋势，对公司资本制 譬 j 度进行了相应的调整，以期达到“注重效率、兼顾安全 的目标。我国现行公司 法虽然降低了法定注册资本额，但公司登记管理条例对某些公司( 如投资公司) 一 设立门槛依然很高。法定资本制使得公司设立成本和运行成本过高，由此导致了 资本缴纳和验资过程中的弄虚作假行为。在经济利益与投资愿望的驱动下，有些 投资者为了规避此种较高的进入壁垒，往往采用欺诈性手段( 如虚假出资、虚报 资本等) 进行公司设立；然而，任何领域有关规则制度的设计都不可能完全根除 这个领域的违法行为，公司法领域也不例外。验资，这种可以在一定程度阻扼违 法行为的实施的程序或机制设计，在各种利益之驱动下，并不能完全杜绝虚假出 资的行为，如同以非货币财产出资的评估作价程序不能杜绝过高估价的行为一 样。因此，严格要求股东履行公司出资义务，加强股东的出资责任对于维护公司 交易的安全和债权人的利益具有非常重要的作用。 2 、瑕疵出资的种类 瑕疵出资包括虚假出资和抽逃出资。 ( 1 ) 虚假出资 虚假出资是指股东到期未足额缴纳出资、缴纳以后将其出资全部或者部分撤 回，或者作价出资的财产实际价值和评估价值不符合即出资不实。实践中主要表 5 黄畅：。公司注册资本不实及其责任承担载晟典律师评论2 0 0 7 年第1 期，第1 2 页- 3 有限责任公司瑕疵出资股权转让问题研究 现为：1 ) 以虚假的资金凭证通过验资报告，从而获得公司登记；2 ) 以虚假的 实物投资手续骗取验资报告，从而获得公司登记；3 ) 实物出资种作价不实，并 骗取了公司登记；4 ) 在设立公司过程中，股东将资金转入公司账户后立即转出， 而公司却根本未实际使用该款；5 ) 通过伪造会计报表来骗取登记：6 ) 股东既 未将非货币出资财产实际交付公司使用，亦未办理产权变更登记手续；股东已将 非货币出资财产实际交付公司使用，但尚未办理财产权利变更登记手续；股东未 将非货币出资财产实际交付公司使用，但已办理产权变更登记手续。 实践中，对虚假出资须注意的是：首先，由于商品供求关系、通货膨胀率和 金融市场等多种变量因素的影响，股东投入公司的财产( 货币财产和非货币财产) 的商品价值总是变动不居。在判断股东出资金额是否存在瑕疵时，股东出资财产 的所有权、风险负担和孽息风险的转移应参照和准用 合同法第1 4 2 条关于买 卖合同的规则，除非法律另有规定或当事人另有约定。出资财产毁损、灭失、价 值贬损的风险，在股东交付公司之前由股东承担，交付公司之后由公司承担。股 东非货币出资的实际价额在成立后略低于、而非显着低于公司章程所定价额的， 固可免于承担补交出资差额的责任；即使股东非货币出资的实际价额在成立后显 着低于公司章程所定价额，但股东交付出资之时的实际价额不低于公司章程所定 价额的，也可免责。因此，在衡量股东出资财产的真实性、充分性、合法性、有 效性的时候，关键是以股东履行出资义务的时点去判断，而不能以股东履行出资 义务以后出资财产价格的涨跌时点去判断。其次，根据2 0 0 5 年的：公司登记管 理条例第1 4 条第2 款，股东不得以设定担保的财产作价出资。倘若股东以设 定担保的财产作价出资后担保物权消灭的，股东的出资应视为有效出资。换言之， 设定担保物权负担的财产作为股东出资的财产时存在着权利上的法律负担，属于 广义上的权利瑕疵，原则上不能作为对公司出资的财产；但若该担保物权在移转 给公司之后已经基于法定原因而消灭( 如随主债务的消灭而消灭) ，则可视为出 资财产的权利瑕疵已经消除。 ( 2 ) 抽逃出资 抽逃出资是指股东在公司成立后非法将其缴纳的出资全部或者部分抽回 的。 公司法在其第第一百六十七条的第一款和第二款对公司利润分配和抽逃 出资做了规定。公司若违反该条中的此两款进行理论分配，即为抽逃出资之行为。 实践中的典型表现形式为；1 ) 控股股东强行将公司所有的注册资金中的货币出 资之一部分或全部抽走；2 ) 伪造虚假的交易关系，主要表现为伪造公司和股东 4 一、瑕疵出资的一般理论 之间的交易行为，从而将公司之注册资金的一部分划入股东个人所有；3 ) 将注 册资金的非货币出资一部分或全部抽走；4 ) 以虚增利润的形式来分配公司财产； 5 ) 通过虚报非货币部分补账来抽走货币出资：6 ) 操纵公司为公司股东提供抵 押或者担保从而变相抽回出资等。 需要强调的是，关于股东抽逃资金的认定应与以下几种情况相区别：第一， 公司依据公司法规定减少注册资本的情形不能认定为股东抽逃出资。第二，抽逃 出资与虚假出资都是欺诈出资。但抽逃出资行为与虚假出资行为亦有区别。瑕疵 出资时股东自始至终没有及时足额履行出资义务，而抽逃出资股东首先及时足额 履行出资义务，然后又将其出资财产取回。简言之，瑕疵出资行为发生在公司未 成立之前，而抽逃出资行为发生在公司成立之后。第三，实践中，既有股东明目 张胆地抽逃出资，亦有狡猾股东以从公司借款的形式掩盖其抽逃出资的事实。那 么抽逃出资与借款行为的区别是：1 ) 如果股东取得公司财产占其出资财产大部 的一般认定为抽逃出资，反之为借款行为；2 ) 如果股东取得公司财产无利息约 定又无还款期限的一般认定为抽逃出资，反之为借款行为；3 ) 如果公司的财务y 会计报告对股东取得公司财产的行为未作应收款处理的一般认定为抽逃出资，反 之为借款行为；4 ) 如果股东出资行为与股东取得公司财产行为之间间隔较短的? ： 。 ( 如在公司取得企业法人营业执照的第二天就将出资财产取回) 一般认定为抽逃 出资，反之为借款行为；5 ) 如果股东取得公司财产无担保的一般认定为抽逃出 资，反之为借款行为。因此，为维护公司资产的完整性，确保公司相对人的交易 。 安全，只要股东从公司无偿取得财产即应推定为抽逃出资；除有相反证据可以推 翻之外。在借款行为与抽逃出资行为界限难以划清时，应根据疑罪从无的现代刑 事法治理念，将其作为借款行为处理。 ( 二) 瑕疵股东 1 、股东的内涵 公司作为社团法人，股东是其组成人员，是公司成立、存续不可缺少的条 件。凡是基于对公司的出资或者其他合法原因，持有公司资本的一定份额，并依 法享有股东权利并承担相应义务的人均是公司的股东。6 严格意义上来说，股东仅为公司成立后而存在的概念，若公司设立失败即 无所谓股东。我国公司法在股份有限公司进行了区分，即在公司设立过程中， 6 赵旭东主编：公司法学 ( 第二版) ，高等教育出版社2 0 0 6 年版，第2 9 6 页 5 有限责任公司瑕疵出资股权转让问题研究 股份有限公司的投资人称为“发起人 和“认股人 ( 股份公司募集设立时存在) ， 于公司成立后称为“股东 ；有限责任公司的规定中却未使用“发起人 而统一 使用“股东 的概念。发起人与股东是两个既有区别又有联系的概念。所谓发起 人是指参加订立发起人协议、提出公司设立申请、认购公司出资或股份并对公司 设立承担责任的人。7 发起人与股东的区别是与公司成立为临界点，公司设立过 程中称为“发起人一；公司成立后称谓。股东弦。发起人与股东也是互相联系的， 发起人是股东的前身，没有公司的发起人就无股东而言。但公司成立后，公司股 东的外延比发起人和公司设立时的认股人要广泛。公司成立后任何受让公司股份 的人都可以成为公司的股东。因此，以股东取得资格的时间及原因，公司成立后 的股东可以分为以下两种类型：( 1 ) 原始股东，是指参与公司设立或者认购公 司首次发行股份或者出资的股东。凡是符合公司法规定的条件，参与了公司的设 立或创立活动并在公司章程上签名盖章且实际缴纳出资的发起人或者认购公司 首次发行股份的其他人均可以成为公司的原始股东。原始股东通过制定公司章 程，决定了公司的基本构架，同时也承担保证公司资本真实的担保责任； ( 2 ) 继受股东，是指在公司存续期间依法继受取得出资或股份的人，通常是在公司成 立后因依法转让、继承、赠与或法院强制执行等原因而取得股东地位的人。继受 股东不仅受公司章程的约束，同时受其前手权利状态的影响；在公司成立后因公 司增资而新加入的股东。公司既可向原股东也可向公司股东以外的人筹资来扩大 生产经营规模。股东以外的人向公司投资自然就成为公司的股东。 2 、股东资格的确认 是否具有股东资格不仅是投资者实现其投资利益而且是其承担相应义务与 责任的前提。例如，英美法系曾有一个著名的判例：“当事人申购一家公司的部 分付款的股票，他的名字登记在股东名册中，但是，他没有收到申购成功的通知， 也没有收到股票。不过，该当事人承认曾经受到参加股东大会的通知。后来，这 家公司破产，破产清算人要求该当事人补缴股价余额。由于没有发现关于将股票 分配给该当事人的任何公司决议，该当事人认为自己不是股东。但是，法院认为 股东名册具有推定股东资格的效力，而该当事人没有足以推翻该推定效力的相反 证据，因此判决该当事人败诉。 8 由此可知，确定股东资格的标准对股东承担 出资瑕疵责任十分重要。 7 赵旭东主编；公司法学) ( 第二版) ，高等教育出版社2 0 0 6 年版，第2 9 6 页 。r ec l i f t o ns p r i n g sh o t e ll t d ( i nl i q ) ；e xp a r t ep a s k 1 9 3 9 v l r2 7 ，转引自黄辉：“股东资格与股权转让：澳大 利亚经验及其对我国的启示”，载赵旭东、宋晓明主编：公司法评论，2 0 0 6 年第4 辑，第3 页 6 i 一、瑕疵出资的一般理论 理论界对确认股东资格的标准主要存在四种观点：一是以投资行为作为股 东资格确认的标准。根据谁投资谁受益的原则，股东实际出资是确认股东资格的 决定性条件。二是以记载于股东名册作为确认股东资格的依据。股东名册是公司 必须置备的法律文件，公司将股东记载于股东名册，不仅是公司对股东身份的认 可，也是一种公示形式。三是以公司登记机关的登记材料作为股权确认的根据。 公司登记机关作为行政管理部门，第三人有理由信赖登记材料的真实性。四是应 当根据具体情形综合考虑股权权属的实质要件( 投资行为) 和形式要件( 公司股 东名册记载和公司登记机关的登记) 来确认股东资格。在实质要件与形式要件不 一致的时候，应根据争议当事人的不同来取舍：当事人均为股东的，应当侧重于 审查实质要件，主要以投资行为作为确权标准；纠纷发生在公司与股东之间或股 东与第三人之间的，应侧重于审查形式要件，以股东名册的记载或者公司机关的 登记作为确权依据。 y 股东资格的确认问题主要发生于有限责任公司，股份有限公司的股东资格 以是否持有公司发行的股票为认定标准，一般不存在争议。无论是原始取得还是 一 继受取得，有限责任公司的股东要取得股东资格一般须具备以下两个要件：( 一) 形式要件：l 、公司章程对股东的记载或变更记载；2 、公司登记机关对公司股东 n 的登记或变更登记：3 、股东名册对股东的记载或变更记载。( 二) 实质要件：1 、 向公司实际出资或依法继受；2 、取得出资证明书；3 、实际享有股东权利。形式 要件的功能主要是对外起作用的，是公司之外的第三人认定其交易相对人是否具 有股东资格，而依据商法的公示公信原则，工商登记机关的登记公示性最强，优 于股东名册、公司章程其他形式要件，在此意义上来说，形式要件比实质要件更 为重要。实质要件的功能主要是对内起作用的，用于确定股东之间的权利义务关 系，因此，在解决股东之间以及公司与股东间的矛盾纠纷时都可以从其找到合理 性依据，在此意义来说，实质要件优于形式要件，而行为人签署公司章程反映其 想成为公司股东的真实的意思表示。因此，在涉及股东与第三人及公司与第三人 之间关系的股东资格认定时，应主要依据股东的形式要件予以认定；在涉及股东 内部及公司与股东之间的关系时，则主要依据股东的实质要件来认定股东的资 格。但在个案中，发现股东上述要件的相关证据之间发生矛盾和冲突时，应当按 照争议当事人的具体构成，优先选择适用相应的证据，对股东资格进行认定。1 0 9 参见宋晓明、张勇健、张雪煤：。公司法疑难问题”，载奚晓明主编民商事审判指导) 2 0 0 6 年第2 辑，第 2 铊7 页 蒋大兴著：公司法的展开与评判方法、判例、制度 ，法律出版社2 0 0 1 年版，第4 9 8 页 7 有限责任公司瑕疵出资股权转让问题研究 此外，隐名出资人是否具有股东资格呢? 依据商法的外观主义与公示主义 原则，我国公司法采纳形式要件主义，即当处理公司内部股东资格确认纠纷时， 以公司股东名册作为确认股权的依据，股东名册变更是股权变动的生效要件；当 与公司之外的第三人发生纠纷及股东资格确认时，以工商登记作为确认股权的依 据，工商登记变更是股权变动的对抗要件。公司法以股东名册、工商登记确认股 东资格解决的只是股权形式认定问题，是法律从形式上对股东资格作出的推定， 这与股权的实质认定并不矛盾。也就是说，隐名出资人完全可以根据协议等证据 来证明自己的身份，从而要求法院对其股东身份作出实质认定，推翻法律形式上 的推定，变更股东名册，行使股东权利。当隐名出资人要求公司承认其实际股东 地位时，公司章程有特别规定或其他大部分股东认可隐名出资人为股东，应当认 定隐名出资人具有股东资格。但隐名投资为了规避法律、行政法规的强制性规定 时，应当认定为无效，隐名出资人不具有股东资格。 3 、瑕疵出资股东的权利限制 出资义务是股东最基本的义务，是公司赖以生存和发展的物质基础，股东履 行出资应于其所获得的权利作为对价。在股东未履行出资义务时，股东权利的行 使应受到受限制，否则有违公平正义理念。那么，股东权利应如何限制呢? 对此， 应根据股东权利的不同内容进行分析。 ( 1 ) 从自益权来看。股东自益权是指股东从公司获得财产利益而享有的一 系列权利，主要包括发给出资证明请求权、分取股息红利权、剩余财产分配权、 新股认购优先权、出资转让权、可转换股份转换请求权、股份转让过户申请权等。 股东自益权标的是经济利益，但不限于金钱。我国公司法第3 5 条规定股东按照 实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例 认缴出资。但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优 先认缴出资的除外。由此可见，除非公司章程另有约定，否则未出资的股东不享 有股利分配请求权和新增出资优先认购权。又如最高人民法院关于适用中华人 民共和国公司法若干问题的规定( 三) ( 征求意见稿) 第2 2 条规定：股东未履行或 者未适当履行出资义务或者抽逃出资，公司可以通过公司章程或者股东会决议， 对其表决权、利润分配请求权、新股认购优先权、剩余财产分配权等股东权利作 出相应限制。无论从公平正义理念( 没有无权利的义务，也没有无义务的权利， 权利与义务统一、风险与利益一致是民商法永恒的精髓) 还是从股东平等原则的 要求来说，股东未适当履行出资义务，其权利应受到限制。 8 一、瑕疵出资的一般理论 ( 2 ) 从共益权来看。共益权是指股东为参与公司决策、经营、管理、监督 和控制而享有的一系列权利，凡股东以自己的利益兼于公司的利益为目的而行使 的权利是共益权，主要包括：出席股东会的表决权、提案权、股东大会召集权、 选任公司董事及管理人员权、股东会或董事会议决议撤销诉权、代表诉讼提起权 等。共益权主要体现为股东对公司经营的参与决策和监督，多具管理性的内容， 瑕疵出资股东的共益权是否受限制，争议颇多。我国公司法第4 3 条规定股东按 照出资比例行使表决权，公司章程另有规定的除外。应当指出的是，在有限责任 公司，除表决权外的其他不可分的共益权，其行使不应受到限制。譬如股东知情 权、质询权、查阅权、监督权等，其行使不以出资的多少，只以是否具有股东资 格为必要。因为这些权利具有不可分性，如果不允许股东行使，会影响公司的正 常经营。 9 有限责任公司瑕疵出资股权转让问题研究 瑕疵股权转让合同的性质 ( 一) 股权转让合同的成立与生效 一般而言，股权转让合同在双方达成意思表示一致并签名或盖章时成立。股 权转让合同自成立起生效，除法律、行政法规规定应当办理批准、登记手续生效 的。至于办理工商登记中的股权转让登记只有宣示性，并不对合同的生效产生影 响。 股权转让合同与许多的民事合同不同，它更多地具有法定的生效要件或附有 约定条件的生效条件。比如中外合资企业的股权转让必须经过原批准机关的批 准，获得批准就成为这种股权转让的法定生效要件。有的股权转让合同规定，本 合同经公司董事会或股东会决议通过后生效，或约定本合同自公司其他股东承诺 放弃受让股权时生效等，此属典型的约定生效条件，因此，一个已经签订或成立 的股权转让合同并不一定是已经生效的合同。 股权转让当事人订立瑕疵股权转让合同，除应当遵守合同法之外，还应遵守 公司法规定，如果公司章程对股东转让瑕疵股权有特别限制和要求的，股东订立 股权转让合同时不得违反这些规定，公司法及其他法律法规规定不得从事营利性 活动的主体，不得受让公司股权成为公司股东，法律法规对市场主体权利能力有 禁止性规定的( 如商业银行在中国境内不得向非银行金融机构和企业投资) 此类 主体不得违反规定订立股权转让合同。 对于有限责任公司股东和股东以外的人订立股权转让合同的，还须履行一定 的程序。 公司法第3 5 条规定；有限责任公司的股东向公司以外的人转让股权 出资时必须经全体股东过半数同意，不同意转让的股东应当购买该转让的出资， 如果不购买该转让的出资则视为同意转让，经股东同意转让的出资，在同等条件 下，其他股东对该出资有优先购买权。按照这个规定，有限责任公司股东向股东 以外的人转让股权，应事先将转让事项相关的信息包括受让方主体情况、拟转让 股权比例、转让价格等向公司通报，由公司股东( 大) 会对是否同意该股权转让 作出决议。此外，其他股东在同等条件下有优先购买权，对于其他股东优先购买 权应在何时主张或行使的问题，公司法没有规定，但必须有一个合理的期限，只 有在公司股东会决议同意转让或者视为同意转让，且没有股东主张优先购买权的 情况下，该股东才可以与受让方签订股权转让合同。有限责任公司股东向股东以 外的人转让股份，如在通知公司之前已经签订了股权转让合同，该合同的生效， 1 0 二、瑕疵股权转让合同的性质 应理解为是在公司股东会作出决议批准该转让且公司其他股东均放弃优先购买 权时生效，有限公司股东订立股权转让合同如果没有按照规定的程序办理，可能 导致股权转让合同的无效或撤销。 ( 二) 瑕疵股权转让合同的特征 瑕疵股权转让合同除了具有合同标的的性质复杂化、合同涉及利害关系主体 多元化及合同主体、内容、形式受到严格的法律规制的股权转让合同的基本特征 外，还具有自身的特征： 第一，合同标的物是瑕疵股权。合同所指向的标的物客观上是存在质量问题 即瑕疵出资，不管转让人或受让人是否明知。第二，合同主体复杂。依据转让股 东取得股东资格时间及原因，转让股东可分为公司的原始股东和公司的继受股 东；依据瑕疵出资时间的不同，转让股东又可分为公司设立时和公司增资时的原 始股东或受让股东；受让人既可能是公司内部的股东，也可能是公司外部的其他 投资者。第三，合同当事人意思表示复杂。一般来说，股权转让人对合同标的物碍 存在瑕疵是明知的，而受让人对此是否明知则视事情而定。若受让人和转让人恶 意串通受让股份；受让人认为受让股份的公司具有发展潜力或其他利益可图，这 t 两种情形受让人都是明知的。若股权转让人在签订股权转让合同时，故意隐瞒或 保证所转让的股权无瑕疵，使受让人作出错误判断从转让人有偿受让了该瑕疵股 权。第四，瑕疵股权转让合同具有较大的法律风险和商业风险。受让人受让股权” 往往是以营利为目的，而瑕疵股权转让合同的法律效力一般是有效的，且受让人 应承担连带责任即不仅应向受让股权的公司而且应向公司债权人承担民事责任， 以及承担责任后追偿难以实现的法律后果。因此，瑕疵股权受让人承担较大的法 律风险和商业风险，或者说瑕疵股权所负载的法律风险加大了受让人的商业风 险。 ( 三) 瑕疵出资股权转让合同的性质 股权转让合同与股权变动的效力既紧密联系，也相互区别。民法理论上，对 于转让标的物的民事行为分为债权行为和物权行为，其中订立合同设定给付义务 的行为属于债权行为，履约交付的行为则为物权行为。债权行为是指以设定债权 债务为目的的法律行为；物权行为是指直接取得、变更、或丧失对标的物的权利 的法律行为。从逻辑上看，股权转让合同生效在前，股权变动生效在后。在股权 有限责任公司瑕疵出资股权转让问题研究 转让行为中，实质上存在着两种行为：一是股权转让的债权行为；二是股权转让 的权利变动行为。前者是当事人签订股权转让合同的行为；后者则是合同生效后 当事人之间为履行合同而实际交付的行为。因此，签订股权转让合同不等于股权 变动，一个完整的股权转让行为应具备上述两个过程。依据区分原则，物权行为 和债权行为各自独立，物权行为的效力并不当然的受债权行为的影响，同样的道 理股权的变动中其变动行为亦为独立于股权转让合同。股权合同生效仅意味着产 生卖方将其股权转让给买方的义务，这种义务要靠交付来实现而不是自动、当然 的变动。在卖方( 股权转让人) 不履行交付义务时，即卖方怠于或者不将其股权 交付给买方时，股权在实际上仍然属于卖方。当然，在这种情况下，买方享有追 究卖方违约的责任的权利。 民法理论上，物权的变动有三种模式：物权形式主义、意思主义和债权形式 主义。采用物权形式主义的国家主要是德国，其主要观点认为物权和债权行为在 分离的前提下，物权的变动必须双方达成物权变动合意。物权形式主义最具有特 色的理论在于其采用物权行为无因性理论。物权行为的无因性理论乃是物权形式 主义与其他变动模式的核心区别，由于该学说在解释物权变动时，虽然加强了逻 辑性但是却显得过于机械，故在当今之世，采此观点的国家并不多见。采用意思 主义的国家主要有法国。其主要观点认为物权变动是债权行为的当然结果，在债 权行为之外，不存在有独立的物权行为。依据该观点，交付和登记仅仅具有对抗 效力，其本身并不影响物权变动的效力。采用债权形式主义的国家主要是奥地利。 债权形式主义又被称为折中主义，这种变动模式综合了前两种变动模式，具有浓 厚的折中色彩。其观点主要在于区别情况，或采物权形式主义，或采意思主义。 一般认为，我们国家主要采用的变动模式乃是债权形式主义。 股权乃是一种重要的财产权利，股权以合同转让方式进行的变动，严格来讲 是一种权利的所有权变动，其本不应该采用物权法关于物权变动的规定。然而， 这种转让与物权变动的理论具有相同之处，依据物权变动的理论能帮助我们更好 的理解、解释和架构股权转让合同的制度，理顺其复杂的逻辑条理。 现行在司法实践中，股权的变动时间是股权转让合同生效之时，还是公司将 受让人载入股东名册之时，抑或公司