（民商法学专业论文）有限责任公司股东退出方式研究.pdf

内容摘要 公司是市场经济中最为重要的主体之一，股东是公司的缔造者，享有 退出公司的自由。基于意思自治的原则、私权神圣的训条，法律应该设定 一种机制允许股东在法定条件下退出公司。 本文遵循从抽象到具体、从理论到制度的研究思路，因此全文分为三部 分： 第一部分是关于有限责任公司股东退出方式的基本理论在该部分中 阐述了股东退出的概念、原因、理论依据和股东退出对于各方利益主体的 冲击，在比较、分析两大法系关于股东退出方式的基础上，提出股东退出 是人合性和资合性、股东利益和债权人利益、公平和效率、私权神圣和国 家强制四种矛盾均衡作用的结果。 第二部分是对我国有限责任公司股东退出方式的批判和检讨在第一 部分的基础上，总结我国关于股东退出方式的缺陷。同时，对继承、一人 公司、法院强制执行、股份质押特殊情形下的股东退出方式进行了阐述 第三部分是完善我国股东退出方式的立法建议结合英美法系和大陆 法系国家关于股东退出方式的相关规定，提出完善我国股东退出方式的立 法构想，比如设立第三人指定购买制度、构建司法估价制度、区分不同身 份主体设定不同规则制度，希望这些研究能够对解决我国股东退出问题具 有一定借鉴意义 本文综合运用比较分析的方法、法律经济学的方法将股东退出上升到 意思自治、私权神圣的高度，这一核心理念贯穿全文股东退出关涉到公 司人合性和资合性、股东利益和债权人利益、公平和效率、私权神圣和国 家强制、公司资本原则和公司特性等基本理论问题，这些理论涉及到股东 退出的价值选择以及立法者的价值取向，而这些正是本文对股东退出方式 进行系统化研究的目的所在 关键词l 股东退出；转让；回购 a b s t r a c t c o m p a n yi so n eo ft h em o s ti m p o r t a n ts u b je c t si nt h em a r k e te c o n o m y , a s t h ef o u n d e r so fc o m p a n y ，s h a r e h o l d e r se n jo yt h ef r e e d o mo fw i t h d r a w a l b a s e d o nt h ep r i n c i p l eo fa u t o n o m yo fw i l l ，l a ws h o u l dd e s i g ns o m es y s t e mw h i c h p e r m i t ss h a r e h o l d e r sw i t h d r a wf r o mt h ec o m p a n y u n d e rt h es p e c i f i cc o n d i t i o n s t h ep a s s a g ef o l l o w st h ep a t ho fr e s e a r c hf r o ma b s t r a c tt oc o n c r e t e ，f r o m t h e o r yt os y s t e m ，t h e r e f o r e ，t h ep a s s a g ec a nb ed i v i d e di n t ot h r e ep a r t s t h ef i r s tp a r ti so nt h et h e o r yo fs h a r e h o l d e r sw i t h d r a w a lo ft h el i m i t e d l i a b i l i t yc o m p a n y im a i n l yd i s c u s st h ec o n c e p t ，r e a s o n ，b a s i so fs h a r e h o l d e r s w i t h d r a w a la n dc o n f l i c tf o rt h er e l a t e ds u b je c t si nt h i sp a r t , o nt h eb a s i so f c o m p a r i s o n ，a n a l y s i sa n dl e s s o no nt h ei s s u eo fs h a r e h o l d e r sw i t h d r a w a li nt h e a n g e l o a m e r i c a n a n dc o n t i n e n t a ll a w s y s t e mc o u n t r i e s ，p u t f o r w a r d s h a r e h o l d e r sw i t h d r a w a li st h er e s u l to fd i c eg a m ea m o n gt h ec o n f l i c to f h u m a na n dc a p i t a lj o i n i n g 、s h a r e h o l d e ra n dc r e d i t o r si n t e r e s t s ，e q u i t ya n d e f f i c i e n c y ，a u t o n o m ya n dc o e r c e t h es e c o n dp a r tf o c u s e so nt h er e p u d i a t i o na n dc o n f e s s i o no fs h a r e h o l d e r s w i t h d r a w a lo ft h el i m i t e dl i a b i l i t yc o m p a n yi nc h i n a o nt h eb a s i so ft h ef i r s t p a r t ，s u m m a r i z e s t h ed e f e c t s0 ns h a r e h o l d e r sw i t h d r a w a lf o rc h i n a ，f o r e x a m p l e ，t h em a j o r i t ya r t i c l ea n dc o n f u s i o no fi d e n t i t y m e a n w h i l e ，s t a t e so n t h ew a yo fs h a r e h o l d e r sw i t h d r a w a lu n d e rt h es p e c i f i cc o n d i t i o no fi n h e r i t a n c e a n dd i v o r c e ，o n em e m b e rc o m p a n y ，c o u r t se n f o r c e m e n ta n ds h a r ep l e d g e t h et h i r d p a r tp r o v i d e s s o m e s u g g e s t i o n s f o rt h e p e r f e c t i o n o f s h a r e h o l d e r sw i t h d r a w a lo nt h eb a s i so fa b o v e m e n t i o n e dt w o p a r t sa n d c o m p a r i s o n ，a n a l y s i sa n dl e s s o no nt h ei s s u eo fs h a r e h o l d e r sw i t h d r a w a li nt h e a n g e l o - a m e r i c a na n dc o n t i n e n t a ll a ws y s t e mc o u n t r i e s f o re x a m p l e ，e s t a b l i s h e s p u r c h a s es y s t e mf o rt h es p e c i f i ct h i r dp a r t y ，c o n s t r u c t sj u d i c i a lj u d g es y s t e mo f s h a r er e p u r c h a s e ，d i s t i n g u i s h e sd i f f e r e n tr o l e sa n dd e s i g n sd i f f e r e n tr u l e s ， h o p i n g t h es t u d i e sh a v ec o n s t r u c t i v es e n s ef o r t h ei s s u eo fs h a r e h o l d e r s w i t h d r a w a l t h ep a s s a g ee n h a n c e st h ei s s u eo fs h a r e h o l d e r sw i t h d r a w a lt ot h eh e i g h t o fa u t o n o m yo fw i l lw h i c hr u n st h r o u g ht h ew h o l ep a s s a g e ，a d v a n c e st h ei s s u e o fs h a r e h o l d e r sw i t h d r a w a li sam a j o rb a s i ct h e o r yw h i c hi n v o l v e sh u m a n a n dc a p i t a lj o i n i n g 、s h a r e h o l d e ra n dc r e d i t o r si n t e r e s t s ，e q u i t ya n de f f i c i e n c y ， a u t o n o m ya n dc o e r c e ，c o m p a n yc a p i t a lp r i n c i p l ea n ds p e c i f i cc h a r a c t e r ，w h i c h d e a l sw i t ht h ev a l u ec h o i c e so fs h a r e h o l d e ra n dv a l u eo r i e n t a t i o no fl e g i s l a t o r , t h e nt h e s ea r et h ej u s tm o t i v ef o rt h ep a s s a g ew h i c h s y s t e m a t i c a ll ys t u d yo nt h e w a yo fs h a r e h o l d e r sw i t h d r a w a lo ft h el i m i t e dl i a b i l i t yc o m p a n y k e y w o r d s ：s h a r e h o l d e r sw i t h d r a w m ；t r a n s f e r , r e p u r c h a s e c o n t e n t s p r e f a c e c h a p t e r1 r e s e a r c ho nt h ew a yo fs h a r e h o l d e r sw i t h d r a w a lo f t h el i m i t e dl i a b i l i t yc o m p a n y 2 s u b c h a p t e r1 t h eo v e r v i e wo ns h a r e h o l d e r sw i t h d r a w a lo ft h el i m i t e d l i a b i l i t yc o m p a n y 2 s e c t i o n1t h ed e f i n i t i o na n dr e a s o no fs h a r e h o l d e r sw i t h d r a w a l 2 s e c t i o n2t h ef o u n d a t i o na n de f f e c tt ot h er e l a t e ds u b j e c t so fs h a r e h o l d e r s w i t h d r a w a l 6 s u b c h a p t e r2 t h e l e g i s l a t i o no fs h a r e h o l d e r sw i t h d r a w a l i n a n g e l o - a m e r i c a n a n dc o n t i n e n t a ll a w s y s t e m c o u n t r i e s ”9 s e c t i o n1 t h el e g i s l a t i o no fs h a r e h o l d e r sw i t h d r a w ai na n g e l o - a m e r i c a n l a ws y s t e mc o u n t r i e s 9 s e c t i o n2t h el e g i s l a t i o no fs h a r e h o l d e r sw i t h d r a w ai nc o n t i n e n t a ll a w s y s t e mc o u n t r i e so 王e g i o n s ) 1 2 s e c t i o n3t h ea n a l y s i so fs h a r e h o l d e r sw i t h d r a w a li no v e r s e a s 14 s u b c h a p t e r3t h en e c e s s i t ya n dv a l u ea n a l y s i s t or e g u l a t es h a r e h o l d e r s w i t h d r a w a l s e c t i o nl 硼1 ec o n f l i c ta n db a l a n c eb e t w e e ns h a r e h o l d e ra n dc r e d i t o r s s e c t i o n2t h ec o n f l i c ta n db a l a n c eb i e i ：w e e i 鱼h u m a na n dc a p i t a lj o i n i n g 1 6 s e c t i o n3t h ec o n f l i c ta n db a l a n c eb e t w e e ne q u i t ya n de f f i c i e n c y 17 s e c t i o n4t h ec o n f l i c ta n db a l a n c eb e t w e e na u t o n o m ya n dc o e r c e 17 c h a p t e r 2t h ec o m m e n t sa n dr e c o n s t r u c t i o no fs h a r e h o l d e r s w i t h d r a w a lo ft h el i m i t e dl i a b i l i t yc o m p a n y 1 9 s u b c h a p t e r1 t h er e v i e wo nt h ew a yo f s h a r e h o l d e r sw i t h d r a w a lo ft h e l i m i t e dl i a b i l i t yc o m p a n y s e c t i o nlt h eu n b a l a n c eo fs h a r e h o l d e r si n t e r e s t sd u et oo w n e r s h i p s t r u c t u r e 2 1 s e c t i o n2t h ed u a lr e s t r i c t i v em e a s u r e sa n dd o u b to fe q u i t yc a r v e - o u t 21 s e c t i o n3t h em a j o r i t ya r t i c l ea n dc o n f u s i oo f i d e n t i t y 2 2 s e c t i o n4t h ed e l e t i o no fa n t i - s h a r e h o l d e ra n dp r e - e m p t i v er i g h t s d u r a t i o n ：! ：i s e c t i o n5t h es c o p eo fs h a r er e p u r c h a s ei sn a r r o w 2 4 s e c t i o n6t h ee x e m p tm e c h a n i s mo fj u d i c i a ld i s m i s si sd e l e t e d 2 4 s u b e h a p t e r2 s e v r a ls p e c i f i ce q u i t yc a r v e - o u t 。m ”一”一2 6 s e c t i o n1 t h ee q u i t yc a r v e - o u td u et oi n h e r i t i o na n dd i v o r c e 2 6 s e c t i o n2t h ee q u i t yc a r v e - o u to fo n em e m b e rc o m p a n y 2 7 s e c t i o n3t h ee q u i t yc a r v e - o u td u et oc o u r t se n f o r c e m e m 2 7 s e c t i o n4t h ee q u i t yc a r v e - o u td u et ot h ep l e d g eo fs h a r e 2 8 c h a p t e r3 t h em e a s u r e so fp e r f e c t i o no nt h ew a yo fs h a r e h o l d e r s w i t h d r a w a lo ft h el i m i t e dl i a b i l i t yc o m p a n y s u b c h a p t e r1 t h e l e g a ld e s i g no fp e r f e c t i o no n t h ew a yo fe q u i t y c a r v e - o u t 3 0 s e c t i o nlt h er e s o l u t i o no ft h eu n b a l a n c eo fe q u i t ys t a k ei so nt h eb a s i so f e q u i t ya n de f f i c i e n c y 3 0 s e c t i o n2 n l ed i f f e r e n tr u l e si so nt h eb a s i so fd i f f e r e n tr o l e s 3 0 s e c t i o n3t h ee s t a b l i s h i o no fp u r c h a s es y s t e mo ft h es p e c i f i ct h i r dp a r t y 31 s u b c h a p t e r2 t h ec h o i c e so fp e r f e c t i o no nt h ew i yo fs h a r er e p u r c h a s e 3 1 s e c t i o nit h ed u r a t i o no fs t i p u l a t i o no f a n t i s h a r e h o l d e r sr i g h t s 31 s e c t i o n2t h ej u d i c i a lj u d g es y s t e mo fc o n s t r u c t i o no fs h a r er e p u r c h a s e 3 2 s e c t i o n3t h es c o p eo fs h a r er e p u r c h a s en e e de x t e n d 3 3 s u b c h a p t e r 3t h e l e g a lc o n s t r u c t i o no fp e r f e c t i o no nj u d i c i a ld i s m i s s 一3 4 s e c t i o n1t h es t i p u l a t i o no fe x e m p tm e c h a n i s mo f j u d i c i a ld i s m i s s 3 4 s e c t i o n2t h es t i p u l a t i o no fs u b s t i t u t em e a s u r e so fc o r p o r a t ed e a d l o c k 3 4 c o n c l u s i o n b i b l i o g r a p h y 3 6 一一3 7 引言 引言 我国公司法在充分吸收发达国家成功经验的基础上于2 0 0 5 获得通 过，客观的经济发展形势和贸易环境的变化要求法律做出回应，进一步规 范商事法律关系中的各种诉求，平衡各商事主体的利益，进而达到意思自 治和国家强制的平衡。新 的相关规定过于小心翼翼， 实践中又缺乏可操作性，造成司法应用的被动局面，只好通过司法解释不 断对现实生活中的问题进行规范，相关规定并没与上升到国家制度层面上， 这不能不说是一种遗憾。 无论英美法系还是大陆法系都对股东退出进行了深入的研究，主要集 中在对股东退出的合理性依据、股东退出的价格、强制股东退出、法院在 股东退出发挥了非常大的作用等方面的研究比较深入国内对股东退出方 式的研究还处于比较分散的状态，还没有对股东退出方式进行系统化，全 面化的研究，相关论述只有一些论文并且只是对股东退出方式某一方面的 论述。我国公司法 对股东退出方式的规定却不尽完善，实体内容和程 序规则缺失，本文意图对股东退出方式作一个全面的梳理，在比较、分析、 借鉴两大法系关于股东退出方式规定的基础上，提出完善我国股东退出方 式的立法建议，以期为未来我国公司法的完善提供智慧灵感 本文就是在比较、分析、借鉴两大法系关于股东退出的相关规定的基 础上，提出了进一步完善关于股东退出方式的建议，主张根据主体身份的 不同设定不同的退出规则，设立制定第三人购买的制度等以其对未来公 司法的完善提供些许智慧灵感 有限责任公司股东退出方式研究 第一章有限责任公司股东退出方式研讨 第一节有限责任公司股东退出概述 i ，有限责任公司股东退出之界定及原因探究 一般认为，有限责任公司最大的特点是人合性与资合性尤其适用于 中小型企业的组织形式，有限责任公司成立的基础就是资金的联合和股东 的信任。人合性特征导致股东转让股权的困难，有限责任公司的股东无法 像股份有限责任公司的股东可以通过股份转让或者在证券市场转让股票退 出公司，同时，由于公司成立的基础在于股东之间高度的人身信赖关系， 原有股东往往排斥新加入的股东，这无疑造成股东转让股份的困难甘培 忠认为：“有限责任公司的公司治理结构不尽合理，或法律资源的提供者 创设的用以解决股东之间纠纷的制度性管道不十分通达顺畅，加之整体的 商业环境缺乏规则意识和诚信纲纪，不同教育背景的各类投资者合作创办 公司时往往并未受到系统的公司运行法律制度方面的指导，传统文化指引 股东们投资的心灵路径的标牌上书写着趋利避害，其诱导一部分公司 的大股东乐于亲权利而远义务，过于笼统的规则又呈约束疲软，所有这些 严重阻碍着我国市场经济体制的正常的建设进程，干扰和腐蚀着各级政府 建立良好的投资环境的艰苦努力。”霉在这种情况下，如坷保护退出股东的 利益，如何对其权利加以救济，如何平衡各方利益主体之间的关系，法律 必须做出回应，股东退出机制就是股东权利救济途径之一股东退出机制 从最基本的意义上讲涉及少数受到不公正待遇股东的自我救赎，从深层次 上来说属于股东保护机制之一，从最本质的角度看则是私权保护或者是保 护私有财产神圣不可侵犯的问题。在这个意义上法律规定股东退出机制 意义重大有限责任公司股东退出是指在公司存续期间，股东基于约定或 。柯芳枝公司法论【m 】北京：中国政法大学出版社，2 3 5 4 1 。甘培忠有限责任公司小股东利益保护的法学思考从诉讼视角考察【j 】法商研宄，2 2 j 旧：3 5 2 第一章有限责任公司股东退出方式研讨 者法定的特定事由，收回其股权的价值退出公司，从而终止其与公司之间 的权利义务关系的法律行为。一般来说，股东退出公司可能由于有限责任 公司的人合性丧失、控股股东滥用权力、公司违背股东利益最大化原则和 股东陷入困境等原因引起。 ( 一) 有限责任公司人合性丧失 有限责任公司股东之间通常具有一定程度的信任关系，这种人合性特 征通常表现为：一是公司股东具有数量限制，公司法往往规定股东的上限， 其目的是为了维护股东之间的信赖关系，避免人数过多弱化、稀释股东之 间的亲密关系二是公司设立上的封闭性，有限责任公司只能采取发起设 立的方式成立公司而不能像股份有限责任公司那样向社会公众募集设立， 而且有限责任公司的股份要由发起人全部认购。三是限制股东的随意变更 以及股权转让股份有限责任公司股东的股份可以自由转让，当公司的经 营状况发生重大变化经营业绩出现滑坡之时，股东往往抛售公司股票以此 收回投资，而有限责任公司的股东转让自己的股份却要征得其他股东的过 半数同意，其他股东在同等条件下具有优先购买权，这在一定程度上限制 了有限责任公司的股权流通，借此维系股东之间的信任关系正是这种人 合性、封闭性的特征决定了有限责任公司经营权和所有权高度集中，公司 股东出于对切身利益的关切，往往参与公司的经营管理，股东选择所有权 和经营权结合的方式，乃是人合性因素作用下股东的理性使然。但这种人 身信赖关系具有极大的不确定性，充满众多的偶然性因素，可能因为家庭 成员之间身份关系的解除、夫妻之间身份关系的结束、朋友之间的疏远造 成股东之间的信任危机破坏了公司成立之初的人合基础，造成公司经营 决策难以达成共识，往往导致公司僵局的产生正是由于股东之间的信任 关系，公司成立之初往往没有约定纠纷的解决机制或者约定得比较粗糙。 封闭公司是建立在信任的基础之上，人合特征大于资合性特征，为了维护 一开始就建立的良好气氛，股东各方基本上持乐观的态度来面对公司的章 程等约定，要让这些股东预先对将来可能出现的分歧与纠纷设立一个争端 有限责任公司股东退出方式研究 解决机制往往显得不现实。此时，法律面对人合性的丧失应该设定一种机 制救济受害股东，股东退出机制成为必要。 ( = ) 控制股东违反诚信义务 控股股东，是指其出资额占有限责任公司资本总额5 0 以上或者其持 有的股份占股份有限公司股本总额5 0 以上的股东；出资额或者持有股份 的比例虽然不足5 0 ，但依其出资或者持有的股份所享有的表决权已经足 以对股东会、股东大会的决议产生重大影响的股东圆有限责任公司股东人数 较少，股权相对集中，很容易出现控制股东滥用其控制地位损害小股东的 利益，导致股东压制现象的发生。控制股东因为具有控制权和优势地位， 那么就应当承担忠实义务。 由于有限责任公司具有封闭性、人合性和所有 与经营相一致的特征，股东压制问题表现得相当突出，其表现形式多为不 分配红利以及排挤、免除少数股东担任公司管理人员、参与公司治理，致 使股东期待利益落空股东压制问题已经成为有限责任公司中最为重要的 问题。甘培忠认为：“我国许多有限责任公司中的小股东所受大股东的折 磨其痛苦程度远甚于上市公司中的小股东所经受的一切。一 为此，法律规 定了控制股东的诚信义务规制大股东的权力滥用行为，也就是说，在公司 经营过程中，控制股东在行驶权利时必须尽到善良管理人的义务不得牺牲 其他股东利益来换取公司的利益，诚信原则包括注意义务和忠实义务具 体体现在 公司法第1 6 、2 0 、2 1 条的禁止控制股东滥用权利使公司为自 己提供担保、滥用优势地位与禁止关联交易的规定中。美国学者汉密尔顿 认为：“诚信义务体现为三个标准：1 最佳利益原则，即必须为他人或为双 方共同的最大利益行事；2 无私利规则，即不能利用自己的优势地位为自己 或第三方谋取私利；3 无冲突规则，不能为自己或第三方的利益而与他承担 。鲍为民美国法上的公司僵局处理即对中团公司法修改的启示【a 】王保树转型中的公司法的现代化【q 北 京：社会科学出版社, 2 0 0 6 1 7 5 o 中国2 0 0 5 年公司法 第2 1 7 条第2 项 h e n n i * h a r r yg r a l e x a n d e r l a wo fc c 叩垴咂s a d 晰b u s i n e s s 勘蛔【研叠c 【m 】i m m ：o x f o r du n i v a , g i t yp 嵋2 9 3 跖 甘培忠有限责任公司小股东利益保护的法学思考从诉讼视角视察阴法商研宄3 0 0 2 ，( 6 ) ：3 5 第一章有限责任公司股东退出方式研讨 的义务构成冲突，除非受益人在自由与知情的基础上同意或经法律授权。一 有限责任公司中控制股东具有极大的表决权优势，能够对公司的经营管理 施加决定性的影响，控制公司的经营方向，当出现大股东滥用其优势地位， 违反诚信义务原则时，法律应该允许小股东退出公司。 ( 三) 违反股东利益最大化原则 公司作为商主体之一，追逐利益是其本质。股东利益最大化是其逐利 性质使然。股东由于出资具有股东身份，取得了参与公司管理的权利，即 股东权。股东权是以财产权和管理权为中心的一系列权利，其中股东权是 核心权利，管理权是手段，股东权是目的。股东行使管理权的意图在于财 产权的获得。参与管理只是获得财产权的途径之一资本多数决原则在实 践中很容易导致“资本一暴政，资本多数决原则同样奠定了控股股东在公 司中的绝对优势地位，有限责任公司中非控制股东由于不具有畅通的退出 机制以及在控制股东滥用控制权排除小股东参与分享公司利益时，导致公 司僵局的出现。法律不应该在“资本多数决一盾牌下漠视小股东利益，对 大股东滥用其控制地位违背股东利益最大化原则视而不见。 ( 四) 艘：东陷【入困境 由于有限责任公司所有权和经营权高度重合，股东大多直接参与公司 的经营管理，但由于持股比例等因素的影响，形成股东之间的权利大小有 别，对公司经营管理的影响力具有轻重之分，特别是在控股股东和非控股 股东之间，这由此导致非控股股东对公司的权利受到排挤，经营管理权旁 落或丧失，这是股东陷入困境的第一种表现股东在出现法定情形之时可 以申请公司购买自己的股份，行使股份回购请求权，但该权利行使条件之 一是要求公司连续五年盈利且连续五年不分发红利，公司完全可以在第四 年发放红利，这样就逃避了法律的规制，异议回购请求权人请求权要忍受 五年的期限，该期限过长不利于对请求权人的保护同时，股东也可以通 。【芙】罗伯特w 汉密尔顿公司法概要【m | 李存捧译，北京：中国社会科学出版社，1 9 9 9 3 7 1 5 有限责任公司股东退出方式研究 过股份转让收回资金，但由于有限责任公司人合性的特征，股份转让权同 样要受到过半数股东同意以及其他股东优先购买权的限制。这两种情况会 导致股东的出资被套牢，无法通过法律提供的救济措施来收回成本、退出 公司。这是股东陷入困境的第二种表现。股东按照其出资额享受权利、承 担义务，其出资额的大小决定了其在公司中经营权限的大小，股东的出资 比例往往在公司成立之初就得以确定下来，也就是说，股东的出资比例在 一定程度上决定了公司的管理架构和经营模式。但控制股东可以通过增资 的方式增加资本，以此改变公司的股权结构，弱化、稀释其他股东的股权。 导致非控股股东对公司的影响力越来越小股东的股权结构被弱化是股东 陷入困境的第三种表现。股东转让股份时涉及到股权的评估问题，股东若 要决定退出公司并转让股份，必然会涉及转让价格问题，评估的标准如何 确定，以及如何保证评估人的公正评估等问题急需解决，这其中不可避免 涉及人为因素，控股股东可能利用其影响力施加影响，最终导致股东退出 公司的代价大大超过留在公司。股东很可能因此滞留公司，股价转让的人 为性如何克服这是股东陷入困境的第四种表现形式 二，股东退出之理论依据及对相关利益主体的冲击 ( 一) 股东退出的理论依据 1 公司契约理论 该理论认为股东之间签订入股协议、订立公司章程就是彼此之间成立 契约，股东缴纳出资就是股东转移财产所有权于公司的实际经营管理者以 此获得收益股东之间通过签订契约成立公司，股东退出公司就是行使合 同解除权，终止彼此之间的权利义务关系该理论的出现为股东退出机制 的创建提供了理论依据“公司是股东、经理、雇员、供应商、顾客、债 权人等在内的各主体之间一系列契约关系的连接，是利害关系人利益均衡 的契约过程一。公司契约理论已经成为有限责任公司股东之间关系产生与 。李建伟公司制度、公司治理和公司管理n 订】j 匕京：人民法院出版社，2 5 6 3 第一章有限责任公司股东退出方式研讨 消灭的理论依据，已经成为通说。“基本上，不仅两大法系国家的法律明 确认可公司的契约性质，而且两大法系国家的学说都坚持公司契约理论。劳 2 社团法人的组织性特征 公司属于社团法人，“公司不过是企业的一种组织形式，亦是人们组 织生产和从事经济活动的方式。一圆在该组织机构中，存在股东之间、股东 与公司之间的利益关系冲突，同时作为一个商主体须保持一定程度上成员 的稳定性和经营活动的连续性。但该稳定性和连续性并不是说自公司成立 之初到公司主体资格消灭公司的成员保持不变，而是股东可以以入股的方 式加入公司，也可以以退股的方式退出公司，在公司存续期间成员数量的 增减、股权结构的变化和经营管理者的移位是在正常不过的事情。只要能 够保持外部环境的稳定性不变，不影响交易的安全，并不排斥公司成员增 减、股权结构的变化和管理者的更换，相反适当的内部调整在一定程度上 有利于公司效率的提高。这是有限责任公司具有人合性、资合性使然的结 果。因为市场经济具有铁的规律，优胜劣汰永远是不变的法则，这要求市 场参与主体必须按照规则出牌，但由于市场信息瞬息万变加之股东自身原 因，股东之间的信赖关系很可能会受到破坏，而股东之间的信任和合作关 系一直被法律要求真实存在且得到有效维护，这是有限责任公司得以存在 的基石。在股东之间的信任与合作关系遭到破坏后，法律创建股东退出机 制是对股东之间破损的信任与合作关系的再造和修复，这对维护其他股东 之间的和谐与信任必不可少 ( = ) 股东退出对相关利益主体的冲击 1 对其他股东的冲击 有限责任公司成立的基础在于股东之间的信任和合作关系，当股东退 。张民安公司契约理论研究川现代法学删，( 2 ) ：纸 。李昌麟经济法学【m 】北京：中国政法大学出版社，1 9 9 9 1 6 5 7 有限责任公司股东退出方式研究 出公司并且有新加入股东时，通常情况下会破坏股东之间现存的信赖关系， 破坏公司成立的基础，从公司契约理论的角度来看，股东退出公司乃是单 方面行使解除权的表现，是意思自治的结果，是股东在行使私权的结果 从这个意义上来说，法律对这种私权的行使不应该加以干预或将干预减少 到最小。所以法律设定了股东过半数同意和优先购买权的门槛以此来平衡 退出股东的私权和其他股东的权益。当然股东退出可能会对股东的现存利 益和期待利益产生影响，打破股东原有的计划安排。但出于公平效率的考 虑加之私权自治的理念，法律应该设定相关规则与程序尽量使退出股东和 其他股东的利益均衡。股东单方面意思表示退出公司时，如果其他股东没 有过错，应该按照公平责任原则处理股东之间的利益冲突如果其他股东 存在过错，要按照过错责任原则来处理冲突各方的利益，特别是出现控股 股东滥用其表决权优势侵害非控股股东利益时，即出现股东压制现象时， 按照权利义务相一致的原则，控股股东违反注意义务、忠实义务从事利益 冲突交易以及篡夺公司交易机会侵害小股东利益，法律必然要求滥用权力 者对自己的行为埋单 2 对债权人的冲击 在股东退出机制的法律设计中，对债权人影响最大的当属公司回购和 司法解散。当欲退出股东行使异议回购请求权时，公司要用自身的资本购 买异议股东的股份，这会使公司的责任资本减少，进而危及公司债权人的 利益，因为公司是以其全部财产对外承担责任，公司资本的减少会降低公 司对外偿还债务的能力，减弱公司的担保能力进而影响公司的声誉即使 减少注册资本也必须要遵循法定的程序i 这体现在我国公司法： 第1 7 8 条第l 款规定 第3 6 条规定：“公司成立后，股东不得抽逃出 资一此条规定的意图在于防止公司成立后股东擅自抽逃出资影响公司债 权人的利益司法解散意味着公司主体资格的消灭，意味着公司权利能力 和行为能力的终结，司法实践中，这种救济措施应该尽量不用或少用，因 为一旦进入司法解散的程序，公司就要进入清算，债权人此时要面临着其 l 第一章有限责任公司股东退出方式研讨 他债权人的优先受偿权的威胁，面临着资金可能无法收回的危险。 3 对公司的冲击 股权转让的方式对公司基本没有什么影响，无论是股东之间的内部转 让还是股东与第三人之间的外部转让，对公司来说，由于股东和第三人要 支付相应对价，公司注册资本没有减少，与公司主体资格无关。在异议回 购退出机制中，由于公司要用注册资本购买股东股份，这会减少公司的注 册资本，影响公司对外担保能力在司法解散退出机制中，会导致公司主 体资格的消灭，权利能力的终止，会从实体法律关系上消灭公司的主体资 格。当然，司法解散退出机制只是最后的救济手段，只是例外不应该成为 常态。 第二节两大法系关于股东退出方式立法例之比较 关于有限责任公司股东退出机制的立法，大陆法系和英美法系有所不 同，但立法的出发点都是站在保护非控制股东的基础上，该理论建立之初， 各个国家只有司法解散这种极端的方式，司法实践中发现这种救济方式代 价高昂，会导致公司主体资格的消失，人们开始寻找替代的解决机制，德 国通过判例的形式找到了退出权和除名权借鉴先进国家的立法经验，可 以为我们法制现代化提供智慧灵感 一，英美法系国家关于股东退出的立法实践 ( 一) 英国的有限责任公司股东退出方式 英国有限责任公司股东退出方式大体经历了两个阶段，有两种救济途 径即。公正合理清盘令一和搿不公平损害条款一英国公司法根据公司契 约理论赋予了股东向法院请求。公正合理清盘令一的权利此种措施相当 于司法解散，代价非常巨大且严厉，会导致公司主体资格的消失司法实 。甘培忠论公司控制股东的法律地位及权力制衡【e b i o q h t t p w w w c i v t l l a w m m t i d o d e f m d t a s p ? i d - 3 11 f 6 , i 5 1 7 有限责任公司股东退出方式研究 践中，一般是由法官出面加以调停，控股股东做出让步，小股东撤诉结局。 英国1 9 8 6 年的破产法第1 2 5 条第2 款规定了，法院认为请求人在解散 公司之外，可以获得其他救济时，假使请求人不合理地不寻求这些救济时， 则法院不会命令解散公司。“公正合理清盘令 诉讼方式虽然严厉，在英 国仍然是小股东维权的必要保留制度，并取得了成文法的形式。这集中体 现在英国2 0 0 6 年：公司法第2 1 0 条，即公司的经营决策是由控制股东滥 用控制权做出时，小股东有权请求法院解散公司。英国1 9 8 6 年破产法： 第1 2 2 、1 2 4 条也赋予了小股东向法院提出请求解散公司的权利 为了弥补“公