（民商法学专业论文）我国离婚财产分割制度研究.pdf

摘要 离婚财产分割是一个复杂的命题。夫妻双方离婚时，人身关系和财产关系都 受到影响。其中，财产关系对夫妻双方的影响更深。各国都很重视离婚财产的分 割。我国理论界也对离婚财产分割进行了部分研究，研究主要集中于离婚财产分 割的原则、分割的方式、离婚共同财产的认定。但对解决离婚财产的系统性研究 还比较少，我国离婚财产分割的立法也很不完善。基于这样一个现实，本文通过 对离婚财产分割理论和国外离婚财产分割的比较研究，立足国情，借鉴国外做法， 针对我国离婚财产分割存在的问题提出完善建议。 全文共分四个部分：第一部分是离婚财产分割制度的法律内涵。主要介绍， 夫妻财产、离婚财产的概念、范围和分类以及离婚财产分割涉及到的相关法律问 题。第二部分是离婚财产分割制度的比较法考察。这一部分又分为三个层次，分 别是我国离婚财产分割制度的历史沿革、l 雪外离婚财产分割制度、世界发展趋势 及相关借鉴。在介绍我国离婚财产分割时，阐述了离婚财产在我国历史中的演进， 有助于我们了解当今的离婚财产分割现状。介绍了大陆法系德、日、法、俄和英 美法系英国、美国的离婚财产分割的制度。综合二者，明确了当今世界离婚财产 制度，在离婚财产分割理念、离婚财产制形式、弱势方利益保护、夫妻共同财产 的认定方面的做法和趋势。 第三部分是我国离婚财产分割制度存在的问题及评析。这一一部分从法律规定 本身和司法实践两个角度阐释离婚财产分割出现的问题。我国离婚财产分割制 度，法律法规存在冲突，立法与实践脱节；司法实践中，离婚财产范围界定、夫 妻双方行为认定、离婚财产举证责任、执行方面都存在不完善之处。 第四部分是我国离婚财产分割制度的完善。主要从立法完善、司法适用完善、 保障措施的补充与完善三个角度展开。立泫方面，要在立法原则上注重公平原则， 夫妻共同财产范围上符合公平原则、增加立法的可操作性。，司法上，引入科学的 计算离婚财产的方法，同时注意我国通过亲属转移离婚财产的行为，加大对财产 分割的监督，实行举证责任倒置，执行中沌意：r 作方法。最后，提出为保证离婚 财产分割顺利进行，要完善和健全夫妻财产登记制度和评估制度。 关键词：夫妻财产离婚财产法务会计人力资本 a b s t r a g t t h ed i v i s i o no ft h ed i v o r c ep r o p e r t yi sav e r yt o u g hi s s u e b o t ht h ep e r s o n a l r e l a t i o na n dt h ep r o p e r t yr e la t i o nm a y g ot h r o u g hs o m ec h a n g ew h e nt h ec o u p l ew a n t s ad i v o r c e a n di ti so f t e nt h ec a s et h a tt h ep r o p e r t yr e l a t i o nh a sam o r ep r o f o u n d i m p a c to nt h ec o u p l e d u ea t t e n t i o nh a sb e e np a i dt ot h ed i v i s i o no ft h ed i v o r c e p r o p e r t yi ne v e r yc o u n t r y t h et h e o r yf i e l di nc h i n ah a sa l s om a d es o m er e s e a r c ho n t h ed i v i s i o no ft h ed i v o r c ep r o p e r t y ，m a i n l yo nt h ep r i n c i p l e ，t h em e t h o d so fd i v i s i o n b u tas y s t e m a t i cr e s e a r c hh a s n tb e e nm a d ey e t n o ri st h er e l e v a n t l e g i s l a t i o n c o m p l e t e b a s e do ns u c haf a c t ，t h i se s s a ya i m st op u tf o r w a r ds o m ea d v i c eo nt h e p r o b l e mo c c u r r i n gi nt h ed i v is i o no ft h ed i v o r c ep r o p e r t y b ym a k i n gac o n t r a s t b e t w e e nt h er e l e v a n tt h e o r yh o m ea n db r o a d t h ew h o l ee s s a yc a nb ed i v i d e di n t of o u rp a r t s t h ef i r s t p a r ti st h el e g a l i m p l i c a t i o no ft h es y s t e mo ft h ep r o p e r t yd i v i s i o n ，m a i n l ya b o u tt h ec o n c e p t s t h e s c o p e so fc o u p l ep r o p e r t ya n dd i v o r c ep r o p e r t y t h es e c o n dp a r ti sac l o s e1 0 0 ko nt h e d i v i s i o no ft h ed i v o r c ep r o p e r t yt h r o u g hc o m p a r i s o n t h i sp a r t c a nt h e nb ed i v i d e d i n t ot h r e es e s s i o n s ：t h eh i s t o r i c a ld e v e l o p m e n to ft h es y s t e mo f t h ep r o p e r t yd i v i s i o n ， t h ef o r e i g ns y s t e mo ft h ep r o p e r t yd i v i s i o na n dt h ew o r l d w i d et r e n d t h eh i s t o r i c a l d e v e l o p m e n to ft h es y s t e mo ft h ep r o p e r t yd i v i s i o ni nc h i n ah e l p su sb e t t e rk n o wt h e c u r r e n ts i t u a t i o n t h e nab r i e fi n t r o d u c t i o nh a sb e e nm a d ea b o u tt h es y s t e mo ft h e p r o p e r t yd i v i s i o ni nt h ec o n d i m e n t a ll a ws y s t e ma n dt h ea n g l o a m e r i c a nl a ws y s t e m i nt h i sw a yw ec a nh a v eab e t t e ri d e aa b o u tt h eg l o b a lt r e n di nt h ec o n c e d to f t h e d i v is i o no ft h ed i v o r c ep r o p e r t y , t h ef o r mo ft h ed i v o r c ep r o p e r t y ，t h ep r o t e c tf o rt h e w e a kp a r t y t h et h i r dp a r ti st h ep r o b l e me x i s t i n gi nt h es y s t e mo ft h ep r o p e r t yd i v i s i o na n d i t sa n a l y s i sf r o mt w op e r s p e c t i v e s ：t h el a wi t s e l fa n dt h el e g a l p r a c t i c e t h e r ei s c o n f r o n t a t i o ni nt h er e g u l a t i o n st h ep r a c t i c ei so u to fl i n ew i t h t h el e g i s l a t i o n 1 n l e g a lp r a c t i c e ，t h e r ee x i s ts o r e ef l a w si nt h ed e f i n i t i o no ft h ed i v o r c ep r o p e r t ya n d c o u p l e s b e h a v i o r , t h eb u r d e no fp r o o fa n dt h ee x e c u t i o n t h ef o u r t hp a r ti sa b o u tt h ei m p r o v e m e n to fo u rs y s t e mo f t h ep r o p e r t vd i v i s i o n i nd i v o r c ei nt h r e ew a y s ：t h el e g i s l a t i o n ，t h ea p p l i c a t i o na n dt h es a f e g u a r dm e a s u r e s i nt h ea s p e c to ft h el e g i s l a t i o n ，i m p o r t a n c es h o u l db ea t t a c h e dt ot h ef a i r n e s si nt h e s e t t i n gt h ep r i n c i p l e sa n dt h eo p e r a b i l i t yo ft h er e g u l a t i o n s j u d i c i a l l y ，t h es c i e n t i f i c m e t h o do fc a l c u l a t i o no ft h ed i v o r c ep r o p e r t ys h o u l db ei n t r o d u c e d ，a n da t t e n t i o n s h o u l db ep a i dt ot h et r a n s i t i o no ft h ed i v o r c ep r o p e r t ya m o n gt h er e l a t i v e s ，t h e s u p e r v i s i o nf o rt h ed i v i s i o n ，a n dt h ec o n v e r s i o no ft h eb u r d e no fp r o o f l a s tb u tn o l e a s t ，t h ec o m p l e t er e g i s t r a t i o ns y s t e ma n dt h ea s s e s s m e n ts y s t e mo ft h ec o u p l e s p r o p e r t ys h o u l db ee s t a b l i s h e dt og u a r a n t e eas m o o t hp r o p e r t ys e t t l e m e n t k e yw o r d s ：c o u p l ep r o p e r t y d i v o r c ep r o p e r t y l e g a la c c o u n t a n th u m a nc a p i t a l 前言 住我国，随着经济的高速发展，人们的生活水平和质量有了明显的提高。人 们的思想观念也在日渐更新，相比以前的。 旦维方式，现代社会中的人们变得更加 开明和开放，逐渐摆脱了许多守旧落后的，忍想。在对待婚姻问题上面，越来越多 的人多了一份对幸福的追求和自主性，少了许多扭捏和被动。具体到人们的生活， 婚姻制度是我国社会之中维系正常繁衍和组建家庭最基本的单元，夫妻双方更是 家庭组织里最基本的细胞。在多方面因素的影响和制约之下，夫妻双方离婚对于 当下的人们来说，也不再是一种让人看不起、见不得的事情了。 据统计，1 9 8 0 年中国离婚对数为3 4 1 万对，1 9 9 0 年为8 0 万对，2 0 0 0 年为 1 2 1 万对，2 0 0 3 年为1 3 3 1 万对，2 0 0 5 年勾16 1 3 万对，2 0 0 9 年为1 7 1 3 万对， 2 0 1 0 年为1 9 6 1 万对。1 对待婚姻的开放态度，方面说明了社会的进步和人们 思想意识、观念态度的转变、改善；另一方面也带来了许多与之相关的法律问题， 比如夫妻则产的分割问题。从绝对离婚对数的数据可以看出，中国离婚人数增加 趋势迅速。正是由于现代社会之中日益卜丌的离婚率，离婚财产的分割问题也越 来越引起了我国相关法律学者和司法部门的关注。 存我国当下的婚姻法律制度之中，除1 i 7 伞国人大在1 9 8 0 年通过实施的中 华人民共和国婚姻法以外，只剩下最高人民法院在2 0 0 1 年和2 0 0 4 年颁布实施 的关于适用( 中华人民共和国婚姻法 若千问题的解释( 一) 和关于适用( 寸i 华 人民共和国婚姻法 若干问题的解释( ) ，可见，婚姻法距今已经过去：三十年有 余，作为关系社会民生的重要单行法，迟迟不见修改，如今国家的发展与时俱进， 却还要依靠改革开放初期的婚姻法律来调整今天的婚姻法律纠纷，不可不谓之有 些滑稽。而在去年关于适用( 中华人民共f 【i l 习婚姻法 若干问题的解释( 三) 的 颁布虽然引起j 7 社会广泛关注，但是涉及离婚财产分配的方面却很少，m 且法律 何着滞后性，许多相关的社会问题并吖 能够完全得到妥善的解决，特别是众口难 凋，各方向的利益问题涉及面“，人们的接受和评价程度也不一样。 作为法。手研究人员，对待离婿后的则产题，住法律层而上，我们关注更多 的是声i 陔如何界定和遵循付么样的原则：分：i m 刁能更好的保护离婚双方当事人 的利益，避免财产分割不均所引发的训法壬? 、r 公j 可题。特别足，伴随着婚姻法 参见楚齐：“中国离婚率为何攀升”，载今门t l 、】2 0 11 年第1l 期。 司法解释三的出台，许多相关的法律条文有了更加权威的司法解释和界定，更是 引起了许多不同观点和意见、褒贬不一的争论。笔者基于这样的背景考虑，从法 学研究的角度入手，对离婚财产的分割问题作了相关文献的梳理工作，并且在概 念上对离婚过程之中所涉及的夫妻财产做了界定，考察比较了我国不同历史时 期、世界上其他国家对待离婚财产的分割原则和制度，对我国的离婚财产分割所 涉及的问题做了评析和总结，提出了自己完善分割制度方面的建议，希冀能够对 我国离婚财产分割过程之中所涉及的法律问题有所帮助，避免更多不必要的分割 纠纷，明确双方的财产权利和义务，这也是本文写作所追求之意。 第一章“离婚财产分割制度”的法律内涵 第一章“离婚财产分割制度”的法律内涵 1 1上位概念：夫妻财产制的法律界定 1 1 1 “夫妻财产”的含义 在语义学角度上讲，夫妻是男女双方以共同生活为目的而依法结合的伴侣。 夫妻是一种特定的身份关系，它以成立家庭为目的，是组成社会的最基本单元， 夫妻关系的好坏直接影响着社会的和谐稳定。， 在法律意义上，夫妻就是符合条件的罗3 女双方经过民政部门登记确认以后而 形成的合法关系。财产是种财富的象征，民法学上面将它分为有形财产和无形 财产等多种类型，具体而言有金钱、物资、房屋、十地等多种表现形式。夫妻财 产是由夫妻双方一方拥有或者双方共同拥：有的财产，由夫妻身份确认的时间先后 以及特定法律对财产问题规定的不同，可以细分为婚前财产和婚后财产。婚前财 产属于个人财产，并不会因结婚而发生j 多f f t 权的变更，而婚后财产则会按照法律 的规定区分为夫妻个人财产和夫妻共同财产。 1 1 2 夫妻财产制的概念及范畴 夫妻财产制又称婚姻财产制，是指规定夫妻财产法律关系的法律制度。其内 容大致上包括夫妻财产的设立、变史与废_ l 江，夫妻婚前的财产和婚后的财产的归 属、管理、使用、收益、处分，以及家庭生活费用的负担，还有夫妻债务，婚姻 不存在时的清算和分割等问题。! 夫妻财产制以发生根据为标准，可以划分为法 定财产s 9 4 h 约定财产制。法定财产：制就，1 l ：1 川 - l j 犬妻双方在婚前没有对双方财产关系 问题作出约定，或者作出的约定没有法律效力，依照法律的规定而适用的夫妻财 产制；后者是指夫妻通过书面协议的方式，对婚前、婚后财产的权利进行约定的 法律制度。婚姻法律关系属于民事法i l t 关系，所以要受到民事部门法的调整，在 涉及到部门法与币行法冲突或者部门法没乱详细规定的时候，应该适用婚姻单行 法律或者相关的j 法解释。犬妻则产制以权利表现形式为标准，可以划分为共同 财产弗0 和分别贝4j 乜韦0 。 犬妻财产制的早划形式是吸收则， ：制。侄中古代，由17 主要受儒家思想的 影响，在家庭中犬权。i ，据主导地位，所以，化婚姻期问，夫本身的财产仍然为夫 小人专有，i 町嫁入的受f 以及她荫：来的删，i 。止伞都9 _ _ i 夫所有，犬町以刘瑟带来的 ! 邢文娟：“浅析离婚财产分割泫律制度一，复丝大学2 ( j ( ) k 印坝士论文。 第一章“离婚财产分割制度”的法律内涵 财产进行使用、收益和处分。只是在极少数的情况之下，当夫妻双方的婚姻关系 解除后，妻家可以从夫家获得妻以前的个人财产。 到了近代，随着人们法律意识的不断加强，尤其是封建制度瓦解以后，男尊 女卑的现象有所缓解，反映到婚姻财产方面就是逐渐形成了法定财产制和约定财 产制两种形式。约定财产制，顾名思义，就是指男女双方在缔结婚约的同时通过 订立特别契约来确定男女双方财产的归属问题。但是这种情况并不多见，准备结 婚的双方很少会在婚前订立契约来确定双方的财产归属，因为人们缺少这种意 识，当时的我国缺少此种制度广泛发展的社会因素和文化因素。所以如果男女双 方在结婚之前并没有达成协议来确定双方财产的归属，这时就得按法定财产制处 理。法定财产制在初期是统一财产制，就是妻子带来的财物交给自己的丈夫，由 夫掌管，但妻子对自己带来的财物享有返还请求权，一旦夫妻双方婚姻关系终止， 妻子可以向夫家要回自己的财产，夫家一方要将婚前财产或者折价后的金额返还 给妻子和其家人。这相对于封建社会无疑是一个进步。再到后来，联合财产制渐 渐成为了通行的做法得到长足发展。 目前世界上主要的夫妻财产制是共同财产制和分别财产制，二者的分类标准 就是依据夫妻双方财产的所有权是否为共同所有。共同财产制是夫妻关系成立以 后，夫妻双方将各自的财产依法合并为共同财产，依据共同共有的原则行使各种 权利，承担义务。与之相对的是分别财产制，指的是夫妻双方各自的的财产归属 并不受夫妻法律关系成立的影响，即使在婚姻关系存续期问，依然各自享有对自 己财产的各种处分权。总体上说，大陆法系的国家多数采用共同财产制，并且 有一般共同制和婚后所得共同制的区分。二者的区分标准是看婚前财产的归属是 否划入共同财产之中。一般共同制是指在法律没有特殊规定的情况下，夫妻双方 无论是婚前财产还是婚后所得财产，一律归夫妻双方共有。而婚后所得共同制， 顾名思义，并不包括夫妻婚自茸财产的共有，只是在夫妻婚姻存续期问所得的一切 财产属于夫妻共有。 离婚财产分割纠纷的诸多的法律问题，起因就是夫妻双方没有在婚前对双方 的则产权三荒作出约定，而九接适刚厂法律n g a l 关规定。我国的离婚财产分割的法 律规定仪限于婚姻法少量条款和部分司法解释，无法解决现实中复杂的离婚财产 问题。因此，一旦火妻双力关系破裂，因离婚而引发的贝才产问题便会随之而来， 第一章“离婚财产分割制度”的法律内涵 二二二二二一 法定财产制所带来的问题也正是本文的写作初衷。 1 2 “离婚财产 的定义及范围 离婚财产指的是在解除夫妻双方婚姻关系结束以后，所涉及到的相关物质、 权益等有形或者无形财富。正确界定离婚财产是依法处置和分割财产的前提，直 接关系财产分割的公平和公正性。要正确处理好夫妻离婚后的财产分割问题，首 先要明确在家庭中付。么是家庭财产、夫妻个人财产、夫妻共同财产和其他家庭成 员的财产。3 所谓家庭财产，主要包括两个部分，一一个是家庭成员的共同所有则产，另一 个是家庭成员的各自所有财产。在我国传统社会所流传下来的家庭观念下，我国 的家庭也呈现出大家、小家之分，并不是单纯意义上面的“二人世界”，是许多 家庭成员关系的综合，涉及到多方面的利益关系。 按照我国法律的规定，夫妻个人财产主要包括五个部分。主要是与夫妻各自 的身份密切相关的财产权利，故而不能成为夫妻的共同财产。包括夫妻一方的婚 前财产，夫妻方因身体受到伤害获得的医疗费、残疾人生活补助费等费用，在 遗嘱或赠与合同中确定只归夫或妻一方的财产，夫妻一方专用的生活用品，最后 就是其他应当归方的财产。 夫妻共同财产是指夫妻双方在婚姻关系存续期间，所取得的财产。从婚姻关 系开始到婚姻关系结束，只要是夫妻一+ 方通过合法途径所取得的财产，不论通过 什么样的形式，按照我国婚姻法的规定，就都属于夫妻双方的共有财产。 其他家庭成员财产是指在家庭之中不属于夫妻双方的其他家族成员所合法 拥有的财产形式。， 在离婚财产分割之中，对财产的分割有着严格而明确的界定和区分，财产分 割的对象只能是夫妻共同财产，而归属于夫妻个人的财产和归属于其他家庭成员 的财产，按照原权利义务关系继续存在，离婚的法律事实并不会对其造成影响， 故而离婚财产分割就是对夫妻共同财产的分割。，对于家庭财产，夫妻双方首先要 明确家庭财产之叫1 的夫妻双方成分，在划定基本的范围以后，夫妻双方才能依据 法律规定对财产进行分割。 依照我国婚姻法的相关规定，目前在我国实行的夫妻财产制度主要是法定财 1 郎淑芝：“论离婚财产分割问题”，载中【司法学1 9 9 2 年第6 期。 第一章“离婚财产分割制度”的法律内涵 产制，当然存在一定的约定财产制，法律赋予双方约定婚后财产归属权的权利。 由此可见，我国的夫妻财产制度是法定夫妻财产制与约定夫妻财产制共存，二者 相互结合、相互补充的制度。法定财产制主要是指婚后所得共同制，顾名思义， 只要是在夫妻婚姻关系存续期间，无论夫妻获得的财产是一方所得还是双方共同 所得，均划入夫妻共同则产之中，但是也存在例外，法律有特殊规定的并不包括 其中。实行婚后所得共同制，有利于实现夫妻在家庭中的地位平等，促进社会性 别的公正，更重要的是在伦理上，它与夫妻关系的特性较为符合，使夫妻经济生 活与身份生活趋向一致，有利于鼓励夫妻同甘共苦，促进婚姻的稳定。4 由于实行法定夫妻财产共同制，所以要研究离婚财产分割问题，首先要明确 夫妻共同财产的界限，对夫妻共同财产做出一个明确的划分。依照相关法律法规 的规定，夫妻共同财产主要包括夫妻婚后共同共有的工资，奖金，生产经营的收 益，知识产权的收益，因继承或赠与所得财产，但遗嘱或赠与合同只归夫妻一方 的财产除外，其它应归共同共有的财产，一方以个人财产投资应当取得的收益； 男女双方实际取得或者应当取得的住房补贴，住房公积金；男女双方实际取得或 者应当取得的养老保险金、破产安置补偿费。还有其它的一些条款，不再赘述。 在共同财产的认定中，有很多的问题，文章会在后面阐述。 1 3 离婚财产分割的相关法律问题 1 3 1离婚财产分割的法律程序 在离婚所涉及到的财产问题中，我们应该首先明确夫妻双方的婚姻是否合法 有效，只有在这个前提之下才能继续司法程序。在接下来的司法处置程序巾，法 院要根据当事人的陈述，认定夫妻是否达到了离婚的要求，是否感情破裂，或者 自愿协议离婚等条件，在调解无效无法挽回以后，按照法律程序认定夫妻双方婚 姻关系的终止。 财产分割首先所涉及到的是夫妻的财产问题，但是在我国，由于夫妻在共同 生活期间，并没有很好的意识到要对夫妻双方的共同财产个人财产以及其他家庭 成员财产作出严格区分，所以导致在离婚之时对财产的归属产生很大分歧，因而 在夫妻婚姻关系存续期间，有必要对夫妻双力共同所有的财产、夫妻一方所有的 则产以及其他家庭成员财产做出明确的财产明晰，防止财产的无权处分行为，刁 4 杨火文，婚姻家庭法学，上海复旦大学出版社，2 0 0 4 。 6 第一章“离婚财产分割制度”的法律内涵 能在离婚之时减少争执，提高司法效率。 其次，对于夫妻共同财产的分割，要遵循自愿的原则，按照双方的意思自治 进行处理，如果双方无法达成处置协议，则按照我国婚姻法中关于夫妻离婚财产 的处置相关法律规定，依法进行处理。 最后，法院根据我国婚姻法的相关规定，在达成夫妻离婚诉讼成立的判决以 后，夫妻双方要根据判决书的规定，依法执行，最终对财产问题解决争议。 离婚财产分割中最大的难点在于夫妻共同财产的认定，根据上文的论述和我 国现实中离婚案件的共同财产认定状况，我国婚姻法对共同财产的认定上，范围 太窄，规定过于笼统，认定方法不科学。具体将在下文介绍。 1 3 2 离婚财产分割适用的法律原则 离婚财产分割原则上，有照顾原则、补偿原则、赔偿原则、帮助原则。照顾 原则主要是为了保护子女和女方的权益，因为一般情况下要考虑孩子的教育问 题，以及女方在离婚之后的生活来源等。目前虽然提倡的是男女平等，但是男女 先天的区别以及受到传统的影响，导致女方多数情况下婚后是无固定收入的，主 要职责还是相夫教子。所以在离婚分割夫妻共同财产双方协议不成时，法院要根 据财产的具体情况作出照顾子女和女方权益判决。在这种情况下，一般平均分割 夫妻共同财产，这样可以做到既保护了无工作、承担主要家务劳动一方的利益， 又维护了另一方的财产权利。法律并不是冷酷无情的，在依据法律作出判决的时 候，要尽量做到合法并且合理，这样才会让当事人觉得收到了公正的裁判。 补偿原则，顾名思义，是要对夫妻一方在婚姻存续期间的一些行为作出补偿， 主要是指若有一方因抚育子女、照料老人、协助另一方工作等付出较多义务的， 离婚时有权向另一方请求补偿。这里有必要强调的是只有在夫妻分别财产制中才 适用补偿原r a 0 。由此可见，补偿原则是为j 7 保障住婚姻存续期问作出较多奉献 方的权利。 赔偿原则1 - j 补偿原则f i 同，主要是为了惩f i 任婚姻关系存续期间作出不利丁i 婿姻犬系维持行为的 方，而对另方竹：出在离婚财产分割时给予特殊赔偿的原 则。不利于婚姻关系维持的行为丰婴包括。方- r 婚、与他人同居、实施家庭暴力 利。哼待、遗弃家庭成员。f 矗_ j i 婚姻火系仍门民汲调整，所以民法之中的损害赔偿 制度仍适用_ j i 火爰双方婚姒关系。，在离婚财j ：9 - ；i ；i j 时，若刁i 构成刑事犯罪，则 l 【 第一章“离婚蚶产分割制度”的法律内涵 过错方承担离婚损害赔偿责任，这不仅是对过错方的惩罚，同时也是对受害方的 法律救济。 帮助原则主要适用于离婚之后一方生活困难无以为继，需要另一方提供一些 经济上的帮助。古时的离婚制度有七出三不去，其中就有有所娶而无所归，古时 之人就有如此人道的考虑，今天的社会更应该在这方面保证弱势一方的权利。但 是这也不是绝对，前提是另一方有能力提供这种帮助，而另一方确实需要经济或 者住房上的帮助。 1 3 3 离婚财产分割适用的分割方式 我国婚姻法对于夫妻共同财产分割的方法有约定分割与判决分割两种。依照 我国法律法规的相关规定，住夫妻双方婚姻关系终止之时，对夫妻共同则产的分 割，如果夫妻双方达成协议的话，则按照协议处理，如果没有达成协议的话，应 按照等分原则进行处理，同时应结合上面提到的照顾原则、补偿原则、赔偿原则、 帮助原则进行合理划分。 婚姻法司法解释二施行后，重申了离婚协议中的财产分割条款和财产分 割协议对当事人具有法律上的约束力，一方拒绝履行时，另一方可以申请人民法 院强制执行。但是如果财产分割条款和财产分割协议执行以后，一方以另一方在 离婚财产分割之时因其有欺诈、胁迫等情形存在而反悔的话，人民法院应当依法 作出判决，并考虑过错一方的行为并依据赔偿原则给予一定的惩罚。具体在夫妻 共同财产的分割之时，司法实践中常常借鉴民法的有关规定，这也是不可避免的， 因为婚姻法并不可能对夫妻舣方的所有行为作出明确规定，需要适用民法来规制 和约束双方的行为。例如民通意见第9 l 条规定“共有财产是特定物，而且 不能分割或者分割有损其价值的，可以折价处理。”夫妻共同财产分割之时遇到 类似问题，可以依据此法律规定作出依法判决。 结合婚姻法和相关司法解释，离婚财产分割的方式有三种：第一种是实物分 割，如果共同财产分割以后不影响其使用价值和特定用途的话，可以直接对其进 行实际分配。第二种是价金分割，主要适用于共同则产分割后有损其实用价值或 者特定用途的情况卜，这时候就要对共有物进行变卖，然后双方对其价金进行分 割的方法。最后种是价格补偿，对于共同财产如果一方楚i 取得其所有权，就要 给哥另方相当于该物一半价值的价金作为补偿。 1 此可见，离婚则产分割的方 第章“离婚财产分割制度”的法律内涵 式之中也足尽量做到公平公正，合理的解决双方在分割时可能产生的纠纷。 第二章离婚财产分割制度的比较法考察 第二章离婚财产分割制度的比较法考察 2 1纵向比较：我国夫妻离婚财产分割制度的历史沿革 2 1 1 我国古代的夫妻离婚财产分割制度概述 浓厚的家族主义精神是中国离婚制度一大特色，这一特色主要体现在“七出 三不去”的规定，义绝的情况，还有协议的离婚方式，是国家对宗族利益和各阶 层秩序相对稳定的维护方式，这一特征说明了古代统治者对家族利益的关切。在 礼教以及法律乃至人们的观念上，都认为婚姻的最高境界是“白头偕老”，不能 够轻言解除。这种观念并不因为离婚制度的完善而受到影响。这种观念之所以如 此根深蒂固，首要原因是在中国古代，婚姻被视为“合二姓之好，上以事宗庙， 下以继后世”，缔结婚姻关系的行为是家庭与家庭问的事。所以，婚姻本身不仅 仅是两个人之问的事，相反它关系到两个家族的繁荣昌盛。婚姻关系的解除，其 背后代表的是两个家族之问关系的结怨和破裂。而且古代中国是一个熟人社会， 通婚圈并不宽广，因此婚姻的解除会对家族的利益、声望和地位产生严重的影响， 所以轻易不会做出离婚的决定。对普通民众而言，更加关注的是婚姻解除后经济 利益的得失。隆重的婚姻背后往往是不轻的经济负担，所以对这种不难想象的经 济负担的顾虑往往是普通民众在婚姻解除面前迟疑和退步的重要原因。不像西方 中世纪那样将离婚视为一种圣事。出现了禁止离婚的规定，而中国的离婚作为一 种客观的社会现象，从未脱离人事的范畴。唐律中的规定可以说为离婚构建了一 个广阔的法律适用空问，它通过规定男子单方休妻、官府强制离异再到允许双方 通过协议解除婚姻，到婚姻关系的解除创造性的构建了一个从个人、家庭到官府 主宰的法律制度体系。 在中国古代社会中，夫妻离婚之后，随之带米的不仅仅夫妻关系归于消灭，就 连男女两家的姻亲关系也会随之消灭，因此产生了一系列身份、财产等方面的法 律后果。但在中国古代的礼制和法律都视夫妻为一体，妻没有独立的人格，对家 庭财产无自由的处分权。在唐代社会，家庭财产的使用和处分权属于家长所有， 妇女对此无所有权，因此就不会产生因为离异而要求分割财产的问题。因律没有 规定，由男方决定妇女能否从夫家得到以及得到多少资财。而对于夫妻离异嫁妆 的所有权问题，各代法律规定不。一样。汉代的相关律法中曾有“弃妻界所齑之文， 据程树德先生考，汉时女嫁携妆奁而来，被出，则携：恢奁归本宗。”的规定与之相 第二章 离婚财产分割制度的比较法考察 比唐律无直接明文规定，但妻之妆枢，均被作为“当房”、“私产”对待，其归属 问题在实践中也是依礼而制。在宋代，妻子原则上对自己的奁产基本上享有所有 权，可以成为她们自己的“私房钱”，到婚姻关系解除后，妻可以取回其随驾奁 立 ， o 2 1 2 近代离婚财产分割制度 依大清民律草案第1 3 6 8 条规定：“两愿离婚者于离婚后，妻之财产仍归 妻。”妻之财产，是指妻之特有财产以及基于特别契约归妻所有的财产。妻之财 产归妻所有，体现出男女享有平等的财产所有权的立法倾向，便于男女两性平等 地行使离婚自由权。虽然大清民律草案明确规定离婚时妻子的财产归妻子所 有，但是该部法典一味强调对最先进民法理论和立法成果的吸收，与当时的中国 实际严重脱节，因而直至清朝灭亡也没有公布。因此，此时的离婚财产制度沿用 封建社会的通常做法。 2 1 3 民国时期的离婚财产分割制度 北洋政府时期的民律草案顺应立法趋势，在第1 1 5 8 条中规定了夫妻财 产的清算和交代，即“离婚时，不问夫妇财产关系如何，夫妇双方，应即清算、 交代，各将所管财产交还。但婚姻中，夫管王里妻之特有财产者，其损失由夫任之”。 但这草案一直未作为正式的民法典公布，并于1 9 2 9 年国民党政府公布新民法时 予以废止。 在关注弱者和男女平等的立法思想的指导下，1 9 3 0 年中华民国民法亲 属篇第五节离婚第一千零五十八条之规定：“夫妻离婚时，无论沿用何种夫妻 财产制，各取回其固有财产，如有短少，由夫负担。但其短二系由非可归责于夫 之事由而生者，不在此限。”这一条是对夫妻财产分割在法律上的规制，并且立 法规定在司法实践中起到了重要的作用，女方可以通过法律途径从男方那争取到 一定的财产权。虽然规定不是很详细，但是它确是我国离婚财产分割的雏形，挑 战中国封建传统观念，是我国婚姻家庭制度发展史一含重要的转折点。 21 4 我国离婚财产分割制度发展历史的总体特点 中国古代礼法文化，男尊女卑，女了是男子的附属，没有独立的地位，所有 的财产都属于丈夫所有。到民国时期，由丁西学东渐，西方的民主思潮逐渐深入 人心，社会各界有识之：卜开始提倡男女平等的思想，因此，离婚时女_ j 二不! f 等的 第二章离婚财产分割制度的比较法考察 地位有所改观，女子可以通过法律途径解决离婚财产分割的问题。具体说来，我 国离婚财产分割制度的历史发展主要呈现出以下几点特点。 第一，封建礼法制度下不存在现代意义上的离婚财产分割制度。中国古代婚 姻制度是以宗法制为基础，以男性为中心的封建家族制度，有着严密的制度体系。 妻的人格完全被夫的人格所吸收，男女的经济地位和社会地位完全的不平等，离 婚方式也是以维护男性家族的利益为中心，夫妻离婚时都是男子的一纸休书在起 作用，更不用说女子离婚时的财产要求。因而直至清代都没有很明确的夫妻离婚 财产分割制度的规定。民国时期，男女平等的思想逐渐被人意识，女性在社会中 的地位和作用有所提升，因此，中华民国民法中规定了夫妻离婚时财产分割 情况，动摇男尊女卑的封建传统，这才有夫妻离婚财产分割的雏形。 第二，男尊女卑的封建思想起主导作用。封建礼法有所认可的夫妻关系是一 种不平等的尊卑关系，几乎完全由夫对妻所享有的权利与妻对夫应尽的义务所构 成。夫对妻享有财产权、休妻权、教令权、嫁卖权与杀妻权；妻对夫应尽的义务 包括从一而终的贞操义务、从夫而居的同居义务、为夫而隐的容隐义务、丧夫期 不再婚的义务与侍奉舅姑的赡养义务等。这样一种不对等的关系，完全无视女子 的权利，更何况是离婚时的财产分割。正如日本学者滋贺秀三说得那样：“围绕 夫家家产，妻本人的持份是不存在的。因此，妻就隐藏在夫之背后，其存在就如 同等于零。”5 2 2 横向比较：国外的离婚财产分割制度 2 2 1大陆法系国家离婚财产分割制度 2 2 1 1 德国离婚财产分割制度 德国依1 9 5 7 年的男女平权法建立j ，新的法定财产制，即婚后取得的财 产归夫妻双方共同享有的制度。但是又有自己的特点，理论上称为净益共同制。 这一制度后虽然经过多次的修订，但其在统一后的德国仍然被沿用至今。该财产 制结合了共同财产制和分别财产制的特点，为一创举。 而在此之前，实行的是夫妻分别财产制，离婚时，财产收益较多的一方必须 将超出对方收入的余额的一半交给对方。在实践中，离婚时，有一种简便易行的 方法，按这种方法首先需要确定犬妻各自财产的净值部分，然后对其婚后增加的 日 滋贺秀三- t 。国家族法原理 m 张建国李力译北京：法律出版社2 ( ) 0 3 12 第二章离婚财产分割制度的比较法考察 财产部分相互均分即可。而夫妻财产的净值部分指的是离婚时的财产价值减去结 婚时的财产价值之后的剩余。这种方法减轻了离婚中的讼累。 对丁 婚前及婚姻关系存续中所取得的财产，夫妻各自享有管理、使用、收益 并h 9 - n 9 权利。与之相对应，夫妻的关系存续间的债务也由夫妻共同负担。而家 庭生活费用也以双方共同负担为原则。 在夫妻共同生活情况下，法律规定了直接提供和间接提供这两种生活费用的 提供方式。直接提供主要适用于外出工作并有固定收入的一方，其主要通过财产 来负担家庭生活的费用；而间接提供通常适合于承担了家务劳动的一方，其主要 是以提供劳务的方式来承担家庭生活费用的付出。德国夫妻财产制的亮点，就 在于通过家务劳动的方式来代替家庭生活费用的负担，其理论支撑就是“家务劳 动的社会价值”，因为现有的社会是一个分工合作的社会，配偶双方必然要在家 庭生活中进行一定的分工，电必然会有一方去操持家务，而另一方通过经济来支 持家庭，不能因为分工不同，而忽视一方在婚姻关系中的贡献价值，其所付出应 该被等量视之。这恰恰电正是婚姻财产关系中夫妻双方实质平等的理论基础。 2 2 1 2 日本离婚财产分割规定 日本以分别财产制为法定夫妻财产制。日本民法典在其第7 6 2 条是这样 认为的，夫妻一方的婚前财产或者婚姻关系存续过程中取得的但是以目己名字命 名的财产，都称之为特别财产，只有夫妻问归属不明确的财产，将其推定为大妻 共有。 日本民法典规定无论是协议离婚还是判决离婚，当事人中的任何一方均 可以请求他方分予财产。在财产分割中，如当事入之问不能达成协议时，可以请 求家庭法院处理。 2 2 1 3 俄罗斯离婚财产分割制度 俄罗斯的夫妻财产制是法定财产制与约定财产制的结合。6 且法定财产制即 为法定共同财产制。 俄罗斯相关法律中规定，夫妻共有的财产具体包括一f 几种：1 、夫妻在婚 姻期问存续的财产。具体表现为：夫妻双方各r 1 的经商所得、劳动所得( 包括智 力劳动和体力劳动) ；补助金、退休金；其他货币性l l 殳入等等。2 、大妻以其共同 ”林秀雄，夫妻财产制之研究 m ，北京l i - 国政渡人学 圾枉，2 ( j ( ) 1 1 5 0 。 1 3 第二章 离婚财产分割制度的比较法考察 的收入买的不动产和动产、资本份额、期货、股票、股份。3 、婚姻关系存续期 问，夫妻一方如果由于干家务、照顾孩子或者其他正当原因而失去了独立收入， 该方也应该享有夫妻财产的共有权。但是婚姻关系终结刚，对于分居期问夫妻双 方各自存续的财产，法院可以判定为属于夫妻各自拥有的财产。 俄国夫妻离婚财产分割的原则：男女平等；保障未成年子女的利益；尊重当 事人意愿；不损害夫妻一方的财产合法权益和第三人利益( 债权人) 。俄罗斯法律 对于离婚财产的分割采取均等原则。如果夫妻双方间没有约定，那么对夫妻共同 财产进行分割及对该财产的份额进行确定时，夫妻的份额应该均等。但是例外情 形下，法院也有权不按夫妻份额均等的原则进行判处。比如为夫妻一方值得考虑 的利益或者为未成年子女的利益，尤其是如果夫妻的另方没有正当性理由支配 夫妻共同财产或者未获得收入的进而损害家庭利益。 2 2 1 4 法国离婚财产分割制度 法国民法典确立了法定财产制和约定财产制两种形式，主要体现在第 3 8 7 条的规定。即所谓的有约定的要从其约定，无约定的按照法律规定。而且将 法定财产制定为法定共同财产制。 夫妻共同拥有的财产包括夫妻双方在婚姻关系存续期间共同或者各自通过 劳动取得的财产。但是，除有特殊约定以为，在婚姻关系持续期间，夫妻双方通 过受他人遗赠、受继承、或者通过他人的赠与而取得的财产可以认定为夫妻一方 拥有。任何财产如果按照法律的规定能够说明它是属于一方的个人财产，那么都 会被认定为夫妻共同财产。但是也有一些才存在例外，比如：夫妻双方在婚前各 自所拥有的属于个人财产；夫妻一方由于身体受损害或者精神受损害而享有的损 害赔偿诉权；具有人身专属性质的抚恤金和债权；按照财产属性只能属于方拥 有的，例如夫妻一方+ 的衣物等等。除了以上财产之外，夫妻一方从事特定职业所 必须的工具，通常情况下也被认定为专属于一方个人的财产。另外，通过个人财 产的附属物而取得一些其他增值，也被认定为是夫妻一方个人财产。 夫妻在婚姻关系存续期间都有义务去承担家庭日常开支，这是法国民法典 的一大特点。夫妻双方通过婚姻财产的契约约定如何分配家庭负担，如果没有约 定，夫妻双方应该依掘各自的财务能力按比例进行分担。共同财产和个人财产之 间可以相瓦补偿。 第二章离婚财产分割制度的比较法考察 法国离婚财产分割的原则：过错的方应该受到照顾。我国也有照顾的规定， 但是“照顾”所表达的含义并不同于我国，法国民法典中的“照顾适用于 整个婚姻法，来对未成年子女的权益和相对弱势一方的权益的保护。法国民法 典在其第2 3 0 条规定了，夫妻双方协议离婚之前，必须对子女的监护抚养和离 婚扶养费等一系列离婚导致的后果达成一一份协议，该协议还必须通过法院的认 可。如果对于夫妻一方所提出的离婚请求，另一方配偶通过证据能够证明，考虑 到本人的年龄和婚姻存续时问等因素，离