（民商法学专业论文）网络环境下著作权法律保护研究.pdf

论文原创性声明内容： 本人郑重声明i 所呈交的学位论文，是本人在导师的指 导下，独立进行研究工作所取得的成果。除文中已经注明引 用的内容外，本论文不包含任何其他个人或集体已经发表或 撰写过的作品成果。对本文的研究作出重要贡献的个人和集 体，均已在文中以明确方式标明。本人完全意识到本声明的 法律结果由本人承担。 学位论文作者签名：甬一椰、 日期：2 d f o 年s 月谚日 学位论文使用授权声明 本人完全了解中山大学有关保留、使用学位论文的规定， 即：学校有权保留学位论文并向国家主管部门或其指定机构 送交论文的电子版和纸质版，有权将学位论文用于非赢利目 的的少量复制并允许论文进入学校图书馆、院系资料室被查 阅，有权将学位论文的内容编入有关数据库进行检索，可以 采用复印、缩印或其他方法保存学位 学位论文作者签名：南猢毽导师签名 日期：冽d 年5 月谚日 粼铴 日期：加年岁月桫e t 网络环境下著作权法律保护研究 民商法 陈梅聪 谢晓尧教授 摘要 随着网络的普及，网络环境下著作权侵权案件层出不穷，这反映了传统的著 作权保护制度在网络环境下显得无能为力，不能很好地调整网络环境下的著作权 法律关系，从而导致了很多法律争议。我国有关互联网的法律制度比较滞后，但 是网络却相当普及，因而有必要加强网络著作权保护，以平衡网络环境下不同主 体之间的利益。本文以分析实证为基本的法学研究方法，对网络环境下的著作权 保护问题展开研究。本文主要分为五个部分，每个部分的基本内容如下：第一部 分是引言。引言部分介绍了本文的研究写作背景、写作目的，这是全文研究工作 的起点。第二部分是网络环境下著作权保护基本问题探析。这一部分主要对网络 环境下的著作权以及网络环境下著作权的特性、著作权保护的冲突等问题展开探 讨，同时认为在信息化时代，对网络环境下著作权的保护能够兼顾著作权人的利 益和社会利益。第三部分是网络环境下著作权侵权责任的认定。这一部分结合华 谊兄弟与搜狐、新浪等门户网站的案件，对网络环境下著作权侵权基本问题展开 研究，特别是对网络环境下著作权侵权的构成要件、归责原则等问题进行了阐述。 第四部分是网络环境下著作权保护的困境。网络环境下著作权保护存在很多困 难，因此本部分结合数个不同的案例分别进行分析和说明，对我国网络环境下著 作权保护的现状以及难点进行了探讨。第五部分是网络环境下著作权保护的具体 对策。这一部分主要针对上文提出的一系列问题，指出我国应该完善网络环境下 著作权保护制度，可以理顺管辖权归属、建立网络环境下作品的合理使用制度、 完善网络环境下著作权的集体保护制度、通过法律和技术手段加强对网络环境下 著作权的保护等一系列措施实现我国网络环境下著作权保护制度的完善。 关键词：网络环境，著作权，法律保护，冲突，对策 、 to ni n t e m e t w i t hm e 谢d e s p r e a do fi n t e r a c tu s e ，t h en u m b e ro ft h ec a s e so f c o p y r i g h tu n d e r m t e m e te n v l r o n m e n ti s i n c r e a s i n g t h i ss i t u a t i o ni n d i c a t e st h a tt h el e g a ls y s t e mo f p r o t e c t l o nf o rt h ec o p y r i g h tu n d e ri n t e r n e te n v i r o n m e n ti sw e a k , a n d t h el e g a ls y s t e m a d j u 8 t st h el e 酬r e l a t i o n s h i pu n d e ri n t e m e te n v i r o n m e n tw i t h1 0 w e f f i c i e n e y t h e i n t e 】m e tu s el sp o p u l a ri nc h i n a , w h i l et h e l e g a ls y s t e mg e t sb e h i n d ，s 0i ti s 嗽e n tt o m 出n e wl a w sa n dt a k eo t h e rm e a s u r e st o e s t a b l i s hap r o f o u n dl e 酬s y s t e mt o p r o t e c tt h ec o p y r i g h to ni n t e m e t t h i sd i s s e r t a t i o nr e s e a r c h e ss o m e l e g a li s s u eo f c o p y n 出p r o t e c t i o no ni n t e m e tw i t ht h em e t h o do f c a s e 删y z i n g a n dt h ew h o l e d i s s e 咖1 0 nc a i lb ed i v i d e s 嬲t h ep a r t sa sb e l o w ：t h ef i r s t p a ni sp 耐a c e 珊sp 耐 i n t r o d u c et h eb a c k g r o u n do ft h et h e m ea n ds o m ec a s e s s ot h i s p a r ti st h eb e g i n n i n g o ft t l er e s e a r c hw o r k t h es e c o n dp a r t i sf u n d a m e n t a li s s u e so fi n 衔n g e m e mt 0 c o p y n 啦o ni n t e m e t t h i sp a r tr e s e a r c h e s t h ec h a c t e r i s t i c s 觚dc o n n i c t s o f c o p y n 龇o ni n t e m e t ，a n dm a i n t a i n st h a ts t r o n gp r o t e c t i o nf o rc o p y r i 咖o n i n t e m e ti s m e 锄n g m li ni n f o r m a t i o nt i m e s t h et h i r dp a r t i st h el i a b l i t yo fi n 衔n g e m e n tt o c o p y n g h to ni n t e m e t t h i sp a r t a n a l y s e st h ec o n s t m c t i o l l ，d o c t r i n e so fl i a b i l i t v f i x a t i o na n dc i v i ll i a b i l i t yo fi n f r i n g e m e n tt o c o p y r i g h to ni n t e m e t t h ef o 恤p a r t 陀s e 娜h e st h ed i f f i c u l t i e so f p r o t e c t i o nf o rc o p y r i g h to ni n t e m e t mf i 觚p 硼i st h e l a s t 趾dm o s ti m p o r t a n tp a r to ft h ed i s s e r t a t i o n t h i s p a r tb r i n g sf o n hs o m en e w m e a s u r e st os o l v et h es e r i o u s p r o b l e m so fc o p y r i g h ti n f r i n g e m e n t k e yw o r d s ：h l t e m e t e n v i r o n m e n t ，c o p y r i g h t ，l e g a lp r o t e c t i o n ，c o n f l i c t s ，m e a s u r e i l l 目录 摘弓暮i a b s t r a c t i i i 目录v i j ；i 言1 第一章网络环境下著作权保护基本问题探析3 第一节网络环境下著作权的内涵界定3 第二节网络环境下著作权保护的冲突4 第三节网络环境下著作权保护的功能6 第二章网络环境下著作权保护的困境1 4 第一节我国网络环境下著作权保护的现状1 4 第二节我国网络环境下著作权保护的困境1 7 第三章网络环境下著作权侵权责任的认定9 第一节网络环境下著作权侵权的构成要件9 第二节网络环境下著作权侵权的归责原则1 0 第四章网络环境下著作权保护的出路2 0 第一节完善网络著作权侵权的证据保全制度2 0 第二节理顺网络著作权侵权案件的管辖权归属2 l 第三节完善网络经营者的责任制度2 3 第四节建立网络环境下的著作权合理使用制度2 4 第五节完善网络著作权集体管理制度2 5 第六节通过法律和技术手段进步保护网络环境下的著作权2 6 结语2 8 参考文献2 9 v 、 引言 发端于美国的信息网络技术经过半个世纪的发展，如今已经渗透到社会的各 个领域，包括信息处理与服务，信息交流与讨论，社会活动自动化，金融商贸电 子化，教育、科研与医疗远程化，文化娱乐网络化等。网络的开放性、匿名性、 兼容性、远程性使网络不同于传统的媒介平台，这一虚拟世界中的利益关系调整 也与现实世界中的法律规范产生很多冲突，例如网络环境下的著作权保护必然与 现实世界中的著作权保护规则发生冲突，这是因为网络具有资料共享等特点，能 够使著作快速传播。“网络技术的兴起和发展，对传统知识产权制度造成了极大 冲击，对于著作权制度而言，这种影响更为明显，不仅令传统著作权的客体 作品所依附的载体发生了根本变化，作品的创作、流通乃至使用都因网络技术发 生了重大的改变。 1 网络的出现使得知识的传播更为便利，满足了大众求知、娱 乐的需求，但是网络的这一特点也使得原创作品的权利人难以从中获取经济利 益，甚至出现“只赚人气不赚钱的现象。例如，2 0 0 9 年华谊兄弟和国内一些 门户网站的侵权纠纷就是典型的一例。在该案中，由于“搜狐、新浪等5 家公司 经营的网站未经许可擅自播放集结号、非诚勿扰等影片，华谊兄弟传媒有 限公司以这些网站侵犯其著作权为由，分别将北京搜狐互联网信息服务有限公 司、合一信息技术( 北京) 有限公司、北京新浪互联网信息服务有限公司、北京 时越网络技术有限公司、上海全土豆网络科技有限公司诉至法院要求索赔。 2 华 谊兄弟诉称，新浪搜狐等门户网站的上述行为未经授权，在国际互联网上非法传 播原告享有著作权的影片，严重影响了原告的票房收入和与之相关的其他收入。 这些门户网站的行为侵犯了原告的信息网络传播权，已构成对原告权利的侵害。 华谊兄弟状告搜狐、新浪主要由于视频分享的网络共享模式侵害了其经济利益， 并且由于搜狐、新浪等网站本来就属于经营性门户网站，能够从视频分享的过程 中赚取点击率，获得收益，因此是一种典型的网络侵权行为，而此类纠纷在网络 上频繁发生，这就需要对网络环境下著作权保护机制进行创新。 互联网作为一种新的信息传播媒介，与传统传播媒介相比，具有信息传播速 1 李颖怡，罗鑫星：网络后现代特性与著作权合理使用制度的调适，中山大学学报( 社会科学版) ，2 0 0 7 年第l 期，第7 9 8 5 页。 2 韩玲：擅播非诚勿扰华谊兄弟状告搜狐新浪等5 网站侵权，地址， h t t p ：w w w c h i n a c o u r t o r g h t m l a r t i c l e 2 0 0 9 0 i 0 7 3 3 8 9 7 5 s h t m l ，访问日期：2 0 0 9 年1 2 月1 5 日。 一l【 度快、范围广、成本低等优势，在媒体中占有越来越重要的地位。网络技术的应 用使著作权人希望能够获得在网络上传播作品的专有权。国际上经过多年的讨 论，基本上取得了共识，世界知识产权组织1 9 9 6 年1 2 月2 0 日通过了世界知 识产权组织版权公约。该公约第八条规定，在不损害伯尔尼公约有关条款的情 况下，“文学和艺术作品的作者应享有专有权，以授权将其作品以有线或无线方 式向公众传播，包括将其作品向公众提供，使公众中的成员在其个人选定的地点 和时间可获得这些作品。 3 本文即以网络环境下著作权法律保护机制为研究对 象，采取实证分析的视角，通过一系列的案例，探讨我国网络环境下著作权保护 中存在的难点，并且结合基本法学原理，对完善网络环境下著作权保护机制提出 一些建议。 3 邓军文：浅论网络环境下的著作权保中山大学学报论丛，2 0 0 5 年第2 5 卷第4 期，第6 7 页。 2 第一章网络环境下著作权保护基本问题探析 第一节网络环境下著作权的内涵界定 作品必须以一定的形式才能得以存在，例如传统的作品都依附于纸张，以纸 质书籍的形式存在，这种书籍在目前的社会中也是广泛存在的，书籍是人类知识 的积淀，是人类思想的宝库。随着时代的发展，作品渐渐地脱离了纸张，在信息 时代，大量的文字作品、书画作品都可以依附于磁盘上，通过一定的解码手段， 再次以文字、字画的形式表现出来。此外，还有一些作品如音乐、电影等也可以 以m p 3 、r m 等形式存在于磁盘上，供人们使用。因此，在网络环境下，大量的 作品存在于电脑空间中，而不再以纸张的形式表现出来了。4 由于不同的磁盘空 间可以通过网络技术形成一个网络环境，例如我们经常使用的i n t e m e t 就是一个 连接全球的最大的网络环境，在此网络环境下，人们可以通过电脑设备访问远程 主机，以获取信息，这就产生了信息的高速且无障碍的传播机制。 在网络空间中，存在大量的作品，这些作品的形式是多种多样的，如书籍、 图片、声音等。至于存储的形式，则更是多种多样的，如文字作品一般以网页文 件、d o c 文档等形式保存，图片、声音等也以各自的形式在网络环境中保存，并 且可以随时被访问者读取。网络环境下的作品都有特定的创作者，这和现实世界 中的作品并无区别，但是由于网络环境的特殊性，很多作品的作者没有署名，或 者明示放弃相关权利，授权他人任意转载。除此之外，网络环境的出版条件比较 宽松，作者只要用网络发布作品即可，而无须获取书号、接受审查或者批准，这 就形成了比较宽松的出版环境，使网络作品发布、阅读容易被大众所接受。 因此，所谓的网络环境下的著作权就是指著作权利人对上述网络作品所享有 的权利，这些网络作品有的是在网络创作中产生的，如网络文学，也有的本来不 是网络作品，但是后来被放置在网上，成了网络环境下的作品，例如将某人公开 出版的书籍制作成电子书，提供给公众阅读。 4 李祖明：互联网上的版权保护与限制，经济日报出版社，2 0 0 3 年版，第2 8 8 页。 3 第二节网络环境下著作权保护的冲突 严格来说，网络仅仅是一种媒介，这种媒介虽然拥有一些特质，但是从本质 上说，其与书籍出版物、音像出版物并没有区别，网络环境下著作权的保护却有 一些自身的特点，主要表现在与传统著作权保护机带i j 产生如下三个方面的冲突： 一、网络环境下著作权保护存在无界性与地域性冲突 著作权作为一种知识产权，其保护具有一定的地域性。尽管国家与国家之间 可以通过一系列的条约乃至区域性、全球性的公约来实现著作权的跨地域保护， 但是传统著作权保护的地域性仍然是不容否认的。与之相反，网络环境下的著作 权侵权行为一开始就具有无界性。例如位于中国的网络用户可以将他国受到版权 保护的作品张贴于网络上，或者中国作家的作品权利为其他国家的互联网公司所 侵犯。最近比较热门的案例g o o g l e 图书侵权案在全球范围内引起公愤，来自全 球各地的作者都声讨g o o g l e ，要求g o o g l e 给予赔偿。据悉，在短短5 年时间之 内，g o o g l e 公司将世界各地各领域著作权人的近千万部图书经过扫描处理后作 为g o o g l e 图书馆给网络用户免费查阅，其中，仅中国社会科学院就有1 3 2 名各 领域学者所撰写的的1 0 0 0 多部图书被收录，供网络用户免费享用。 这一案例说明，网络环境下著作权侵权行为具有全球性的特点，地域性已经 不明显，这和网络本身的无界性有关，说明正是由于网络的无界性，才造成了网 络著作权侵权的全球化问题。当前互联网发展过程中出现一批全球性的大公司， 这些公司往往被称为互联网巨头，典型的如g o o g l e 公司、百度公司等。这些大 型互联网公司在经营过程中也需要一大批的原创性内容来充实数据库，为了获得 盈利，这些公司不惜采集、扫描他人受版权保护的内容，从而引发争议，如百度 公司提供的m p 3 音乐文件搜索就多次遇到法律上的争议，甚至引发诉讼。这些 案例均表明，随着互联网的纵深发展，网络著作权侵权的全球性正越来越明显， 这对传统的著作权保护机制将是一个巨大的挑战。 二、网络环境下著作权保护存在共享性与专有性冲突 互联网环境下的作品是人们共享的对象，这是因为网络环境有两大特点：( 1 ) 网络环境下作品能够被耕作成数据，成为数据资料。这是因为计算机技术可以将 作品制作成多媒体资料，并且以特定的形式存留；( 2 ) 网络环境便利于数据资料 的传播。目前各国均建成了信息高速公路，能够促进网络环境下数据资料的高速 4 传输。这一条件对于人们在网络上求知、娱乐均能够产生极大的便利，促进信息 的自由传播。鉴于网络的这两大特点，网络环境下的著作也成为了人们共享的对 象，例如大量书籍、电影、音乐被制作成电子数据，并且在全球范围内被共享。 最近国内外发生的一系列与此有关的案件颇能说明问题，而对于数据共享来 说，p 2 p 技术又最能说明问题。所谓的p 2 p ，是p e a rt op e a r 的缩写，网络用户在 下载数据的同时，也将已经下载的部分数据上传，分流给其他用户，以此提高资 源的数量和下载的速度，因而普遍被用于网络数据资料共享领域，但是这种共享 方式也为著作权人所诟病，原因是这种下载方式会极大地侵害著作权人的权益。 例如，海盗湾( t h ep i r a t eb a y ，缩写：t p b ) 是一个专门储存、分类及搜 寻b t 种子的网站，该网站是全球最大的p 2 p 资源站。海盗湾分享种子的 行为引起了著作权入团体的不满，引起很多法律争议。目前海盗湾网站已 经关闭，并且于2 0 0 9 年4 月1 7 日，斯德哥尔摩一家地方法庭以帮助用户 非法下载在线音乐和电影为由，判处海盗湾的四名创始人，各入狱一年， 这些创始人还需要向受到版权侵害的媒体公司赔偿3 6 0 万美元。在我国国 内，由于p 2 p 技术引发的著作权侵权争议也有很多，目前国家已经命令禁 止此类网站分享未获授权的影视资料，并且通过行政许可制度来提高视频 共享的门槛，一般来说民营网站或者个人网站已不能获得网络视听许可证， 不能从事网络视听业务。 p 2 p 共享网络数据仅仅是一种技术，这种技术的出现确实有利于网络用 户，便利于其在网络上查找到更为优秀、更为丰富的资料，但是p 2 p 技术 对著作权人的利益构成了巨大的威胁。这说明网络的开放性和共享性必然 会发展出诸如p 2 p 技术那样高效率的共享手段，但是这也说明了网络环境 的共享性与传统的著作权专有性之间产生了巨大的冲突，所有关于网络共 享与著作权保护之间的争议都是围绕这一冲突发生的。 三、网络环境下著作权保护存在私益性与公益性冲突 知识产权尤其是著作权，具有一定的社会属性，与物权等绝对权存在较大的 区别，“知识产品的社会属性就在于，它本身有一定的社会继承性，任何新的知 识产品的创造活动都是建立在前人创造出的知识产品之上的。 5 公众对于知识产 5 张若男：著作权制度中私权与公共利益的平衡以网络环境中的利益冲突协调为例，西安财经学院 学报，2 0 0 9 年第4 期，第8 9 - 9 2 页。 5 品有着求知的需求，文化知识的传播也有利于提升社会整体文化水平，有利于促 进公益，因而著作权保护与公共利益之间的冲突是必然存在的。传统著作权保护 机制采取的是保护期限的方法，将超过保护期限的作品作为社会公共财产对待。 例如，对于我国古典小说四大名著而言，任何人都可以使用，而无须再支付给作 者或者其他相关权利人以一定的费用。但是在网络环境下，著作权的私益性与公 益性之间的冲突被进一步放大，造成传统的著作权保护机制不堪重负，事实上失 去协调两者之间关系的法律调整功能。主要表现为如下几个方面： 第一，著作权人面对侵权行为，升级技术手段，加强对作品的控制。“网络 技术、数字技术不仅方便了作品的传播，而且使著作权人完全控制作品成为可能， 如利用串行复制管理系统( s c m s ) 和其他各种加密和防止复制的技术，对每一 名使用者访问、复制、使用、传播作品的状况进行具体、细致、严格的监督和控 制。6 如果著作权人采取更为激烈的版权保护措施，则会使作品流入公共领域的 可能性极大地降低，导致著作权人绝对地拥有并且控制其作品，且从中受益。 第二，著作权扩张进一步侵害公众接近作品的权利，最终导致利益共损。在 信息时代，由于技术、观念等方面的变化，著作权逐步出现扩张趋势，特别是表 现为著作权权能扩张、著作权客体范围扩大、著作权保护期限延长等，这一扩张 导致了著作权人的权利被强化，而公众接近作品的权利受损，阅读作品显得越来 越难，最终导致的乃是著作权的利益与社会公众利益的共损。 这说明，在网络环境下，一方面著作权人的权利可能更容易受到侵害，另一 方面著作权人的权利在网络环境下日益脆弱的同时，也会进一步采取技术手段进 行反击，导致作品难以进入公共领域，法律有关作品保护期限的规定被虚置，最 终激化私人权益和公共利益之间的冲突。 第三节网络环境下著作权保护的功能 毋庸讳言，网络环境下的著作权与传统的著作权并无本质的区别，但是鉴于 网络环境的复杂性，网络环境下著作权保护的意义值得重视，主要包括如下几个 方面： 6 陈飞：网络环境下的著作权利益冲突与平衡探索，中华医学图书情报杂志，2 0 0 8 年5 月，第3 期，第 8 1 l 页。 6 一、促进著作权人的创作激情 获取经济收益是著作权人进行创作的目的之一，因此著作权人的创作过程在 本质上也是一个生产过程，只不过所生产的产品是精神财富而已。如果著作权人 的作品在网络环境下被他人任意转载、传播、共享，那么著作权人的收益预期必 然落空，这会极大地打击著作权的创作积极性。保护互联网环境下的著作权，有 利于确保著作权人获取收益以及其他著作权利，保证其创作热情不受影响。当然， 互联网对著作权人利益的影响也是双重的，互联网即可能会使著作权人的权利落 空，也可能会增进著作权人的权益，例如网络的高速传播功能可以使某些作品的 作者快速走红，并且带来巨大的经济收益，因而网络环境下著作权的保护也必须 考虑到这一因素，需要在确保著作权人权益的基础上，充分发挥网络的传播功能。 二、协调不同主体之间的利益平衡 法律是一门公平的艺术，而利益关系正是所有法律条文的核心内容，所谓的 公平与否，直接所指乃是利益的分配问题。互联网环境下的著作权保护涉及多方 主体的利益，例如著作权权利人、著作权入团体、网络用户、政府部门等等。网 络环境下著作权保护的核心是协调不同主体之间的利益分配，主要是网络环境下 著作权人和网络用户之间的权利义务配比问题，其目的是形成公平、公正、高效 的法律机制，在不损害著作权人创作激情的基础上，使更多的网络用户能够享用 到廉价的作品，从而促进信息的自由流通和科学、文化、艺术的传播，从而在保 障私益的基础上，增进公益。 三、履行国际公约的义务 由于网络环境的高度开放性，因而网络环境下的著作权侵权问题必然会产生 著作权的国际保护问题。“知识产权问题在w t o 中占有十分重要的重要地位， 与货物贸易、服务贸易一起构成世界贸易组织的三大支柱。中国入世申请文件中 明确承诺，要全面履行w t o 协议及其附件规定的义务，包括履行与贸易有关 的知识产权协议_ t r i p s 的义务。 7 “经过漫长的谈判，我国终于在2 0 0 1 年11 月加入了w t o 。这意味着我国从此可以在世界贸易领域内享受到协定规 定的很多权利与优惠，当然也要根据时间表逐渐履行更多的国际义务，承担更多 7 张茹等：( t r i p s 与我国著作权保护水平问题研究，中国民商法律网： h t t p ：w w w c i v i l l a w c o m c n a r t i c l c , d c f a u l t a s p ? i d = 8 4 4 8 ，访问日期：2 0 0 9 年1 2 月3 0 日。 7 的责任。 8 为了履行这些义务，我国国内相关法律进行了一定的修改，以适应需 要，如在著作权法第十条第十二款还特别规定了信息网络传播权，即以有线或者 无线方式向公众提供作品，使公众可以在其个人选定的时间和地点获得作品的权 秘，加强了信息网络环境下的著作权保护，弥补了我国在当今世界被信息化、网 络化情况下，网络作品得不到法律保护的缺漏。因此，加强网络环境下著作权的 保护，在保护私益的同时，也是履行相关国际义务的过程，体现了网络环境下著 作权保护的国际性。 8 廖晓虹：我国著作权法对t r i p s 协议的适用，中山大学学报论丛，2 0 0 6 年第2 6 卷第l o 期，第2 0 3 - 2 0 7 页。 8 第二章网络环境下著作权保护的困境 鉴于网络环境的特殊性，网络环境下的著作权显得比较脆弱，容易受到侵犯， 这就造成了网络环境下的著作权保护存在很多难点。结合我国网络环境下著作权 保护的现状，本文第三章将进一步结合案例对网络环境下著作权保护的难点进行 分析探讨。 第一节我国网络环境下著作权保护的现状 我国网络环境下著作权保护的现状可以通过如下两个方面予以说明： 一、网络环境下著作权保护力度明显不够，著作权侵权现象严重 由于网络的开放性和匿名性，网络环境下著作权容易受到侵犯，最典型的例 子就是网络原创文章大量遭遇转载。之所以出现这种情况主要是因为互联网经营 往往以内容为主，而原创性内容的缺失正是各大网站的软肋，这些网站为了维持 经营，需要经常性地转载他人的文章，以充实网站内容。除此之外，各大搜索引 擎为了提高用户的粘着度，也利用其搜索程序对网络上的内容进行采集、整理、 发布。除了上文谈到的g o o g l e 图书馆一案外，百度m p 3 音乐文件法律纠纷也经 常被提起。早在2 0 0 5 年，环球唱片有限公司、华纳唱片有限公司、金牌娱乐事 业有限公司、e m ig r o u p 香港公司、索尼b m g 以及它们的中国子公司新艺宝 和正东唱片的代理人就状告百度公司，认为百度公司的m p 3 搜索服务乃侵权行 为。总之，我国由于著作权法执行不力以及网络环境下著作权专门保护法律法规 的缺失，造成了我国网络环境下著作权侵权行为成为普遍现象。 二、网络环境下著作权侵权维权困难 网络环境下著作权侵权维权困难主要是由于两个方面的原因，一是由于网络 属于新生事物，因此这一领域从总体角度看，目前法律法规不完善，这就容易造 成维权活动缺乏必要的法律依据；二是由于网络环境是一个开放、匿名、广域的 环境，这在现实上对维权活动造成了很多困扰，例如权利人在海南，而侵权人可 能在东北，如果要进行维权活动，这就需要权利人付出极大的时间成本和金钱成 本，甚至还有可能会造成维权的花费远远高于维权活动可能获得的收益。著作权 9 人作为一个经济的人、理性的人，可能因此而放弃维权活动，默认侵权行为。这 一现实就打消了著作权人的维权积极性，同时助长了侵权行为人的气焰。 上述两方面基本能说明我国网络环境下著作权侵权的基本现状，即一方面存 在大量的侵权行为，对权利人的权利造成了损失；另一方面由于维权活动成本比 较高，存在诸多困难，造成权利人往往放弃维权活动，这就进一步助长了网络环 境下的侵权活动。 第二节我国网络环境下著作权保护的困境 从我国网络环境下著作权保护的现状可以发现，网络环境下著作权的保护力 度还相当不够。不管是从著作权的行政保护角度还是著作权的私权保护角度来 看，我们都可以看到网络环境下著作权保护存在如下一些困难。 一、网络环境下著作权侵权取证困难 证据乃诉讼之王，任何维权活动尤其是诉讼活动最为关键的就是证据。但是 在网络环境下著作权侵权却存在取证困难的特点，这主要是由如下几个因素造成 的：首先，网络环境下人的行为也往往以数据的形式留存，例如阅览记录、删除 记录等，这些数据在本质上属于电子证据，而电子证据存在的最大的特点就是不 稳定性，即电子证据很容易被人删除、篡改，造成证据丢失，或者证据的真实性 难以得到保证；其次，电子证据目前在我国证据法律体系中还存在一些空白，例 如电子证据的可采性、合法性问题还存在诸多争议；再次，电子证据的保全需要 特定的程序，个人自身对电子证据进行保全的效力比较低，一般需要公证机构进 行证据保全公证，以此留存证据。 例如，2 0 0 9 争7 月2 8 日，吉林省延边州版权局接到由中国音乐著作权协会 代表的韩国著作权委员会投诉，称w w w 0 2 s k y c o m 网站和w w w i m d j n e t 网站在 互联网上提供大量韩国音乐作品供用户免费试听、下载，严重侵犯了韩国著作权 人的合法权益。与此同时，国家版权局也将此案移交给吉林省版权局，要求立案 严肃查处。9 此案面临的最大的问题就是证据的采集工作，一般需要调查取证、 寻找不法网站的i p 地址、固定证据等措施来进行证据的采集工作。由于该案是 9 中国互联网不良和违法信息举报中心：国家版权局督办查处吉林省两起涉外网络侵权案件，j 也j a l ： h t t p ：n e t c h i n a e n y w d t t x t 2 0 0 9 - 1 1 1 3 c o n t e n t _ 3 2 4 1 9 3 5 h t m ，访问e l 勰：2 0 1 0 年1 月5 日 1 0 权利人向国家公权力机关举报，要求给予行政保护的案例，因此公权机关有能力 通过一定的措施进行证据保全，如采取录影、录像等手段来保全证据。但是对于 一般的私权利主体而言，其著作权保护中的证据保全、证据采集便会遇到很大的 难度，且对于一般的轻微著作权侵权案件而言，国家机关是否受理还是一个未知 数。 二、网络环境下著作权侵权管辖复杂 由于网络环境是一个开放的社区，全世界的互联网是一个整体，因此可以毫 不夸张地说，互联网是一个没有国界的社会。“网络空间是一个整体，相对 于地理空间而言，是虚拟的，无法在物理上将侵权行为地确定下来。”旧不过也 正因如此，互联网中的侵权行为管辖地的界定相当困难。按照我国法律的规定， 侵权行为的管辖地规定为侵权行为实施地和侵权行为结果发生地，如果是传统的 侵权行为，认定这两个地点是不难的，但是对于网络环境中的著作权侵权来说， 这一管辖地认定是相当困难的。还是以电子图书盗版侵权为例，对于任何一本电 子书来说，几乎每个省的服务器上都会存在，读者也遍布全国，甚至全世界，电 子书的制作者无从认定，因此从理论上说，各地均有管辖权，但是在实践中这势 必会造成各地的推诿，造成权利保护的困难。 网络环境下著作权侵权管辖的复杂性正是由于传统著作权保护地域性和网 络环境的无界性、广域性造成的。按照现行的法律规定和司法实践，对于网络环 境下著作权侵权案件的管辖一般依照的原则是以被告住所地、侵权行为实施地为 一般原则，以侵权结果地为例外，但是这一原则仅仅满足于对传统的著作权侵权 行为的管辖，对于网络环境下著作权的保护而言显得力不从心。 第一，以被告住所地作为地域管辖的标准，忽视了网络侵权案件中被告住所 地与侵权行为关联度较低的现实和认定困难的问题。1 1 在网络环境下的著作权侵 权行为中，被告的住所地其实与侵权行为的关联度已经很小了，被告只要能接入 互联网，便可实施侵权行为，而不论其身在何处，更不论其住所地。以被告住所 地作为地域管辖的标准，恐怕除了便于送达法律文书之外，已经没有多少特殊的 意义。 第二，侵权行为实施地、侵权行为结果地之间的关系难以划分。在网络环境 1 0 宋焱，陈光华：论我国网络著作权的保护与完善，法学论坛，2 0 0 2 年第6 期，第5 6 6 0 页。 张旭光，刘春霖：浅谈网络著作权侵权案件的地域管辖，行政与法，2 0 0 7 年第5 期，第1 1 0 - 1 1 1 页。 l i 下的著作权侵权案件中，侵权行为的实施地比较单一，而侵权行为的结果地则存 在无数个。还是以华谊兄弟状告搜狐、新浪等门户网站案为例，该案的侵权行为 结果地可能不止一个，理由是这些门户网站为了实现网络畅通，而在各省市都分 布了服务器，不同的服务器上都可能存在相关文件，以供网络浏览者阅览，换言 之，侵权行为结果地可能有多个。这样就会造成管辖的纷争或者管辖的推诿，而 不利于确定管辖权，对权利人的维权活动带来负面影响。 第三，网络环境下著作权侵权的行为人可能无从查找。如前所述，网络环境 具有高度的开放性和匿名性，这就造成了网络环境下从事著作权侵权行为的主体 处于匿名状态。目前我国网络实名制还没有推行，网络实名制的推行难度比较大， 人们可以匿名上网，这也给网络犯罪活动、网络侵权活动制造了可乘之机。除了 侵权行为人故意匿名之外，由于网络环境下作品的多次传播，已经很难查到到传 播的源头，因此这也会造成网络环境下著作权侵权行为人难以被查找到，难以确 定责任人。 三、网络经营者责任机制不完善 我国于2 0 0 9 年通过的侵权责任法第三十六条规定：“网络用户、网络服 务提供者利用网络侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。网络用户利用网络 服务实施侵权行为的，被侵权人有权通知网络服务提供者采取删除、屏蔽、断开 链接等必要措施。网络服务提供者接至i j 通知后未及时采取必要措施的，对损害的 扩大部分与该网络用户承担连带责任。网络服务提供者知道网络用户利用其网络 服务侵害他人民事权益，未采取必要措施的，与该网络用户承担连带责任。”这 一规定虽然是指针对所有网络侵权而作出的，但是同样适用于网络环境下的著作 权侵权问题，即明确了网络环境下网络经营服务者的法律责任。 这是我国大陆地区首例p 2 p 侵权纠纷案颇能说明问题。1 9 9 6 年，我国台湾 省人陈国华和陈国雄兄弟创立了付费下载音乐网站k u r o ，透过“点对点传输技 术 ( p 2 p ) ，会员可以在网站上互相分享、下载音乐，目前，k u r o 的歌曲累积 到五十万首。2 0 0 5 年9 月，台湾省一家法院判决k u r o 的服务侵犯知识产权，创 始人陈国华和陈国雄兄弟每人被判三年监禁，外加3 0 0 万新台币的罚款，k u r o 的总裁也被判两年监禁。此外，一名用户因向k u r o 提供有版权的音乐和电影文 件也被判监禁四个月。在中国大陆地区，k u r o 设立了分公司一北京飞行网音乐 1 2 软件开发有限公司。上海步升音乐文化传播有限公司( 简称步升公司) 将北京飞 行网音乐软件开发有限公司( 简称飞行网) 告上法庭，认为自己录音制作者权受 到侵犯。 法院认为：根据相关法律规定，录音制作者对其制作的录音制品，享有许可 他人复制、发行、出租、通过信息网络向公众传播并获得报酬的权利。在本案中， 原告上海步升公司是涉案5 3 首歌曲的录音制作者，其依法享有录音制作者权， 未经原告上海步升公司许可，他人不得将涉案5 3 首歌曲通过信息网络向公众传 播。鉴于上海步升公司从未自行或许可他人将涉案5 3 首歌曲上网传播，且利用 k u r o 酷乐软件下载的涉案5 3 首歌曲与上海步升公司提交的正版光盘中的5 3 首相对应的歌曲分别为同一音源，故认定，利用k u r o 酷乐软件下载的涉案5 3 首 歌曲是未经原告上海步升公司许可而在网络上传播的。根据相关法律规定，网络 服务提供者通过网络参与他人侵犯著作权行为，或者通过网络教唆、帮助他人实 施侵犯著作权行为的，追究其与其他行为人或者直接实施侵权行为人的共同侵权 责任。 这一案例显然是将网络环境下侵犯著作权的责任苛以网络服务提供者( 即案 例中的k o r o 软件的运营者) 身上，能够有效地阻止侵权行为，并且弥补权利人 所遭受的损害，但是对于大多数网络著作权侵权案例来说，网络经营者的责任机 制还不是很完善，主要存在如下几个方面的原因： 第一，网络上的海量信息难以一一接受审查。我国网民数量已经跃居世界第 一，网民们每天都在网络上传输者各种信息，但是如果要网络经营者对这些信息 进行一一审查，则需要花费大量的人力成本和时间成本，网络经营者甚至因此会 得不偿失。 第二，著作权侵权的审查比较复杂。以某一篇文章为例，一篇文章究竟是否 属于抄袭、剽窃，这需要专业的认定，而不能仅仅凭借主观印象。对于网络经营 者而言，一般他们不是专业的版权专家，而难以对网络著作的版权问题作出明确 的识别，这就会在网络内容的版权审查过程中显得效率比较低，难以应对信息化 的趋势。 第三，网络服务经营者与网络用户之间的责任还有待区分。网络经营者和网 络用户之间对于某一特定的侵权行为而言，究竟是帮助侵权关系，还是替代侵权 关系，不但在理论上存在很多争议，在实践中也有不同的看法和做法。这就需要 在立法、司法等过程中进行机制的创新。 总之，目前由于现实因素，网络服务经营者的责任机制还不是很完善，我国 应该以侵权责任法的实施为契机，强化网络经营者对于网络环境下著作权侵 权行为的责任，以加强网络环境下著作权的保护。 第三章网络环境下著作权侵权责任的认定 “互联网是传播文学、艺术和科学等作品的工具，网络传播技术是一种崭 新的传播技术。历史上每一种新的传播技术的出现，总会给传统的著作权制度带 来一定的冲击，与此相对应，著作权立法必须做出相应的回应。1 2 网络环境下 著作权侵权问题在属性上既是著作权侵权，又是网络侵权，因而呈现出一定的复 杂性。目前我国已经制定了侵权责任法，结合著作权法等相关法律法规 以及一些司法实践中的案例( 主要是本文在开篇提到的华谊兄弟传媒有限公司状 告搜狐、新浪案) ，本文在第二章中对网络环境下著作权侵权基本问题展开一些 研究，包括网络环境下著作权侵权的构成要件、网络环境下著作权侵权的归责原 则以及网络环境下著作权侵权的民事责任三大部分。 第一节网络环境下著作权侵权的构成要件 网络环境下著作权侵权在本质上属于一种侵权行为，需要满足侵权行为构成 的一般要件。同时，网络环境下著作权侵权又必须满足其特定的要件。结合华谊 兄弟传媒有限公司状告搜狐、新浪等门户网站一案，本文认为网络环境下著作权 侵权行为的构成条件有如下几项： 一、侵权行为发生在阿络环境中 这是网络环境下著作权侵权行为的地点要素，与普通侵权行为不同，基本表 现形式是侵权行为人利用网络工具侵犯他人受到法律保护的权利，例如侵权行为 人任意张贴他人受著作权法保护的文字作品，最典型的就是将他人的作品制 作成电子书提供给网络用户下载( 至于是否收费，则在所不问) 。华谊兄弟状告 搜狐、新浪一案就是发生在网络环境中的网络侵权行为，即一些门户网站将华谊 兄弟拥有版权的电影免费播放给网络用户欣赏。这一行为完全发生在网络环境之 下，是一种典型的网络著作权侵权行为。 二、行为人实施了侵害著作权的违法行为 “网络著作权侵权行为的违法性，是强调只有那些违反相关法律规定的行为 1 2 翟中鞠：r 网络时代的著作权保护”国际研讨会综述，法商研究，2 0 0 4 年第4 期，第1 4 1 - 1 4 4 页。 t 4 要承担著作权侵权责任。 1 3 首先，行为人的行 为损害他人的著作权；其次，行为人的行为乃法律所不容许，即存在违法性。民 法通则的第5 条规定：“公民、法人的合法民事权益受法律保护，任何组织和 个人不得侵犯 。著作权属于绝对权( 对世权) ，而对于绝对权，任何人都有不得 侵犯的禁止性义务；对于合法利益，任何人不得以有违公序良俗的方式加以损害。 著作权法第l o 条也明确了著作权的内容和范围，任何未经许可实施著作权 人著作权内容的行为，构成侵害著作权的违法行为。华谊兄弟状告搜狐、新浪等 门户网站一案中的门户网站将他人制作的电影置于网络上供他人欣赏的行为具 有违法性，这是因为搜狐、新浪等门户网站并不享有对被播放电影的任何权利， 且这一传播行为显然侵害了华谊兄弟的著作权。 三、对著作权人存在损害后果 网络具有高速传播的功能，因此网络著作权侵权行为比传统的著作权行为所 带来的危害也要大很多，主要表现为网络著作权侵权能极大地损害权利人的经济 权益以及其他相关权益。“依传统侵权法理论，损害是对合法利益侵害的结果； 具有确定性，是一个确定而非臆造、虚构、尚未发生的事实。侵权法上对损害采 取全部赔偿原则，即在侵权行为所造成损失的范围内，行为人承担全部责任。但 在著作权领域，如何确定著作权人的损失是一个难题。损害事实作为侵权损害赔 偿责任的核心问题，在