（民商法学专业论文）无体物流变考.pdf

内容提要 内容提要 现代民法上，无体物时常被指认为知识产权，在知识产权法框架下作为体系 建构工具，串联著作权，专利权，商标权诸此种种的权利而受有体认。但无体物 的这一现代涵义( 精确地讲应是无体财产权) 已完全遮蔽其古典形态所负载的功 能意义。于是，源于感性理解的无体物与深藏意识形态变迁史的无体物这一概念 指涉功能往往混乱。实际上，无体物观念的衍化嬗替不仅是无体财产权制度现代 性矛盾的深层根据，也是民法思想史、制度史运动的内在线索。本文通过对四个 典型时间段的观察，以梳理无体物观念史为依据，希望提供现代无体物的语义背 景，并探析现代无体物的存续价值。 第一部分，勾勒无体物的史前史阶段。在无体物成为法律概念之前，希腊、 罗马哲学上己存在有体一无体的对仗结构。通过本部分的研究，不仅说明希腊哲 学中无体物概念对后世罗马法的影响，也能提供现代知识产权的另一特定称谓一 一无体财产权的语源学背景。 第二部分，考察罗马法上的无体物。盖尤斯时代开始，无体物成为法律上的 概念。同盖氏的无体物观一脉相承，罗马法上的无体物具有特定的制度整合意义。 它取用了希腊哲学中观念上的“物 资源以及原子论的观察视点，构造了一整套 独立和富有特色的系统。本部分将以盖尤斯及优士丁尼的相关论述作为核心，阐 述无体物在罗马法框架内的发展流变，并在此基础上勾勒无体物在大陆法系学术 源头上的经典含义。 第三部分，描绘无体物在中世纪及近代的遭遇。由于中世纪法学家的努力， 新型的分析工具得以发掘，罗马法上的无体物制度缘此而显露逻辑悖论和( 更为 重要的) 本质的不单一性。罗马法上原子论式的无体物被中世纪及近代法学家化 解，经典无体物体系最终在潘德克吞法学面前彻底崩塌。本部分主要从三重语用 中心进路加以展开，以此说明它们所关注无体物的不同侧重点。在本部分的末尾， 还将附上对无体物在近现代立法中的考察。 第四部分，检讨无体物在当下的存在状况，从历史的、时代的背景诠释无体 物的当代命运。本部分包括两个子部分内容。首先，由于无体物的传统功能丧失 了大部，无体物的经典用法在现代法上已大幅缩减。同时，可受民法保护的各种 无体物流变考 各样新型的无体财富进入“无体物”概念下。这造成了无体物指称对象的极大混 乱局面。为了解决这一问题，需要从根本上把握无体物继续存在的正当性依据。 由此本章第二节着力分析无体物在近现代法中运动规律的内在原因，并通过综合 比较无体物存续的价值及消极影响给出笔者对无体物走向的应然性判断。 关键词：无体物；无体财产权；物权 a b s t r a c t a b s t r a c t i n c o r p o r e a lt h i n gi sd e n o t e df r e q u e n t l ya sa n o t h e rn a x n eo fi n t e l l e c t u a lp r o p e r t yi n t h ec i v i ll a ws y s t e mo fm o d e mt i m e s a st h ec o m m o nf a c t o r ss h a r e d b yt h a t c o p y r i g h t ，p a t e n t ，t r a d e m a r ka n ds u c ho n ，t h ec o n c e p to fi n c o r p o r e a lt h i n gi s r e c o g n i z e da sas y s t e m - s h a p i n gm e a n su n d e ri n t e l l e c t u a lp r o p e r t y h o w e v e r , m o d e m p r o s p e c to fi n c o r p o r e a lt h i n g ，p r e c i s e l ys p e a k i n g ，t h ei n t a n g i b l ep r o p e r t yh a sl o n g d i s g u i s e di t sf a c ei nt h ec l a s s i c a lt i m e 争一n a m e l y , t h ef u n c t i o n a lc h a r a c t e r so ft h e c o n c e p t i n c o r p o r e a lt h i n g c o n s e q u e n t l y , t h e r ei n v a r i a b l ye x i s t st h ed e n o t i n g c o n t a m i n a t i o nb e t w e e n i n c o r p o r e a lt h i n g b a s e du p o ne x p e r i m e n t sa n di n c o r p o r e a l t h i n gc o n c e r n i n gt h ed e v e l o p m e n t so fs o m eh i s t o r i c a lm e a n i n g s i ne f f e c t ，t h e d e v e l o p m e n to ft h ec o n c e p to fi n c o r p o r e a lt h i n gp r o v i d e sn o to n l yt h ef u n d a m e n t a l v i e wo fi n t a n g i b l ep r o p e r t yi ni t sm o d e mc o n t r a d i c t i o n ，b u ta l s ot h ei n n e rc l u eo ft h e d e v e l o p m e n t so ft h o u g h t sa n di n s t i t u t i o n so fc i v i ll a w t h ed i s s e r t a t i o nr e l i e so nt h e h i s t o r i c a ld e p i c t i o no fi n c o r p o r e a lt h i n g ，e n d e a v o r st og i v eas e m a n t i cc o n t e x to ft h e m o d e mi n c o r p o r e a lt h i n g ，a n dh e n c em a k e saf u r t h e re x p l o r a t i o no nt h en e c e s s i t yf o ri t t os u r v i v e t h e r ea r e4p a r t sw i t he a c hi t sc o u n t e r p a r tat y p i c a lp e r i o dt h a tf o r mt h e m a i ns t r u c t u r eo ft h et h e s i s t h e1 吼p a r ti so nt h eh i s t o r yb e f o r et h eh i s t o r yo fl e g a lc o n c e p t i o no fi n c o r p o r e a l t h i n g s t h e r ea l r e a d ye x i s t e dt h ep a r a l l e lo ft h ei d e a sc o r p o r e a la n di n c o r p o r e a li n g r e c i a na n dr o m a np h i l o s o p h y i tm a yn o to n l yd e m o n s t r a t et h ei n f l u e n c em a d eb y t h o s eg r e c i a np h i l o s o p h e r st or o m a nl a wi nt h et i m e sf o l l o w e d ，b u tc a na l s op r o v i d e s o m el i n g u i s t i cc l u e sa tt h ev e r yb e g i n n i n go fm o d e mi n t e l l e c t u a lp r o p e r t y , n a m e l yt h e i n t a n g i b l ep r o p e r t yi ni t su s u a ld e n o t a t i o nt h r o u g ht h er e s e a r c ho ft h i sp a r t t h e2 n dp a r tm a i n l yc o n c e r n so nr e si n c o r p o r a l eo ft h er o m a nl a w i n c o r p o r e a l t h i n g s ( r e si n c o r p o r a l e ) b e c a m eal e g a lc o n c e p t i o nf r o mt h et i m e so fg a i u s f o l l o w e dt h ee x p r e s s i o no fg a i u s ，r e si n c o r p o r a l eh a dc e r t a i nf u n c t i o n so fs h a p i n ga c i v i ll a ws y s t e mt h r o u g h o u tt h eh i s t o r yo fr o m a nl a w i tm a d eu s eo ft h ei d e a sf o u n d o u tb yg r e c i a np h i l o s o p h i e st h a tt h i n g sc a l lo n l ye x i s ti nc o n c e p t i o nw i t hav i e wg i v e n s t u d yo nt h eh i s t o r yo f r e si n c o r p o r a l e b yt h es t a n d p o i n to fa t o m i s m ，s u b s e q u e n t l yc o n s t r u c t e da ni n d e p e n d e n tl e g a ls y s t e m f u l lo fi d i o s y n c r a s y t h i sp a r tr e l i e so nt h ec l a s s i c a le x p r e s s i o n so ft h eo r i g i n a lt e x t s g i v e nb yg a i u sa n dj u s t i n i a n u s ，g i v e sag e n e r a lv i e wo ft h ed e v e l o p m e n to fr e s i n c o r p o r a l ei nt h er a n g eo ft h a tr o m a nt i m e s ，b a s e su p o nw h i c ha p p e a r st h ec l a s s i c a l m e a n i n g so fi n c o r p o r e a lt h i n g sf o rt h ef i r s tt i m ei nal e g a lc o n t e x t t h e3 一p a r td e p i c t st h ef a t eo fr e si n c o r p o r a l ei nt h em i d d l ea g e sa n dm o d e m t i m e s n e wa n a l y t i cm e t h o d sh a db e e nd e v e l o p e da t t r i b u t e st ot h ee f f o r t so fm e d i e v a l j u r i s t s ，d u et ow h i c hd i di te x p o s et h ed e f i c i e n c i e sb o t hi nl o g i c a lc o n t r a d i c t i o n sa n d m o r ei m p o r t a n t l y ，i t su n s t e a d i n e s si nt h ee s s e n c e t h er e si n c o r p o r a l ei nt h er o m a n l a w 、析ma na t o m i s mv i e ww a sd e s t r o y e db ym e d i e v a la n dm o d e m j u r i s t s ；t h ec l a s s i c a l m e a n i n go fi n c o r p o r e a lt h i n gw a sf i n a l l yc l a s p e do nm e e t i n gt h et h e o r i e so fp a n d e c t s c h 0 0 1 t h i sp a r tg o e st h r o u g hb y3k i n d so fp r a g m a t i ca p p r o a c hr e s p e c t i v e l yd e a l i n g 、 ，i t l ld i f f e r e n te m p h a s i sc o n c e m i n gr e si n c o r p o r a l e t h e r ea l s oi n c l u d e sa na d d i t i o n o fs o m es k e t c h e so nr e si n c o r p o r a l ei nt h ep r o c e s so fc o d i f i c a t i o ni nm o d e mt i m e s t h ef i n a lp a r ts h o w st h em o d e mc h a r a c t e r i s t i co fr e si n c o r p o r a l ef r o ma h i s t o r i c a l s o c i a lm e a n sw i t hs o m ep r e d i c t i o n so ft h i si n s t i t u t i o ni nt h ef u t u r e i t c o n t a i n s2s u b p a r t s f i r s t ，t r a d i t i o n a lu s a g eh a sb e e ns h r u n kt oas m a l le x t e n td u et o t h em i s s i n go fm o s tt r a d i t i o n a lf u n c t i o n so fr e si n c o r p o r a l ei nm o d e ml e g a lt h e o r y i nt h em e a n t i m e ，e m e r g i n gi n t a n g i b l ea s s e t st h a tc a ns e e kp r o t e c t i o nu n d e rc i v i ll a w t h e s ed a y sf a l li nt h ec a t e g o r yo fr e si n c o r p o r a l e ，w h i c hl e a d st h ec o n c e p t u a lc o n f u s i o n i nm o d e mt i m e s i no r d e rt os o l v et h i sp r o b l e m ，i ti so fg r e a tn e c e s s i t yt om a k ec l e a r w h e t h e rt h e r ee x i s t st h er i g h t n e s so fl e t t i n gt h ec o n c e p t i o ns u r v i v ef r o mn o wo n h e n c e ，t h e2 加s u b - p a r to ft h i sc h a p t e rd u e sm a i n l yo nt h ei n n e rc a u s eo ft h e d e v e l o p m e n t a lf o r m u l ao f r e si n c o r p o r a l e ，b a s e su p o nw h i c hc o n t r i b u t e sm yj u d g m e n t o nt h eh o w - - t o b ep r o b l e mo fr e si n c o r p o r a l ev i at h em e a n so fc o m p a r i n gb o t ht h e p o s i t i v ea n dn e g a t i v ef e a t u r e sb r o u g h ti nb yt h eu s a g eo ft h i sd i s c o u r s e k e yw o r d s ：i n c o r p o r e a lt h i n g ；i n t a n g i b l ep r o p e r t y ；r i g h to ft h i n g s ； 厦门大学学位论文原创性声明 本人呈交的学位论文是本人在导师指导下，独立完成的研究成 果。本人在论文写作中参考其他个人或集体已经发表的研究成果，均 在文中以适当方式明确标明，并符合法律规范和厦门大学研究生学 术活动规范( 试行) 。 另外，该学位论文为() 课题 ( 组) 的研究成果，获得() 课题( 组) 经费或实 验室的资助，在() 实验室完成。( 请在以上括号内 填写课题或课题组负责人或实验室名称，未有此项声明内容的，可以 不作特别声明。) 声明人( 签孙移侈 护彳年匕月旷日 f 厦门大学学位论文著作权使用声明 本人同意厦门大学根据中华人民共和国学位条例暂行实施办 法等规定保留和使用此学位论文，并向主管部门或其指定机构送交 学位论文( 包括纸质版和电子版) ，允许学位论文进入厦门大学图书 馆及其数据库被查阅、借阅。本人同意厦门大学将学位论文加入全国 博士、硕士学位论文共建单位数据库进行检索，将学位论文的标题和 摘要汇编出版，采用影印、缩印或者其它方式合理复制学位论文。 本学位论文属于： () 1 经厦门大学保密委员会审查核定的保密学位论文， 于年月日解密，解密后适用上述授权。 () 2 不保密，适用上述授权。 ( 请在以上相应括号内打“ 或填上相应内容。保密学位论文 应是已经厦门大学保密委员会审定过的学位论文，未经厦门大学保密 委员会审定的学位论文均为公开学位论文。此声明栏不填写的，默认 为公开学位论文，均适用上述授权。) 论 缪 1j4九日 名f 磐 月 人够 叽年 声吖 前言 一、研究背景 前言 无体物作为法律上的概念而存在已经有1 8 0 0 余年的历史。在漫长的时代变迁 中，无体物这一概念的涵义发生了翻天覆地的变化。这使它在现代民法上具有微 妙的地位：部分学者从罗马法以降的大陆法学学术传统出发，在其经典含义上使 用这一概念；另一部分学者( 特别是知识产权法学者) 则在与知识产权或其客体 同义的角度上使用这一概念。相对其涵义的变化，“无体物 这一指称符号本身并 没有发生太大改变( 至少从中文表述来看是这样) 。不过即使如此，经过长时间的 发展，在现代民法中依然出现了几个表面上较为相近的概念：无体物( 无形物) 、 无体财产( 无形财产) 、无体财产权( 无形财产权) 。因此有必要开宗明义，对这 些概念作一简要的辨明，为后文的描述与分析奠定基础。无体物与无形物均源自 拉丁文的r e si n c o r p o r a l e ，是一语两译；同样，无体财产与无形财产( i n t a n g i b l e p r o p e r t y 、p r o p f i 6 t 6i n c o r p o r e l l e 、i m m a t e r i a l g t i t e r r e c h t ) 依然是同一西文的不同译法。 而无体财产权( 也即无形财产权) 是以无体财产为其客体的权利。因此它们看似 是三组六个概念，在实质上只有无体物与无体财产、无体财产权的差别。 这些概念不仅表达本身相近，更令人产生它们在制度史沿革上的遐想。从现 有研究无体物的中文文献来看，多数论著以无体财产权为基点，展开对现代知识 产权制度的史的论述。虽然现代知识产权的部分内容似乎可以上溯到罗马法阶 段，但他们并不是罗马法中普遍意义上的无体物。而且即使在这些专门研究无体 财产权的文献中，对概念的把握仍然有不精确之处。另一方面，为数不多的文章 对传统无体物的概念做出了出色的分析，但是它们对无体财产权这一现代形态则 当然，这里是在严格区别权利与其客体的语境下使用无体财产与无体财产权的。实际上，二者无论于立法 文件还足学术著作中，在很大程度卜足混用的。 例如，吴汉东，胡开忠无形财产权制度研究【m 】北京：法律出版社，2 0 0 1 吴汉东罗马法的“无体物”理论与 知识产权制度的学理基础【j 】江两社会科学，2 0 0 5 ，( 7 ) ：3 3 3 5 例如，方新军盖尤斯无体物概念的建构与分解明法学研究，2 0 0 6 ，( 4 ) ：8 8 1 0 1 ；徐国栋罗马私法要论文 本与分析【m 】北京：科学出版社，2 0 0 7 ，第四章第五节：无体物概念的兴衰。 无体物流变考 没有予以较多关注，没有完成从传统无体物到现代无体物的贯通。因此，传统无 体物如何演变，经典含义如何衰落，无体物( 即实质意义的无体财产权) 又如何 完成知识产权的语用转换，也即无体物在不同阶段的外观与内涵特质，是本文的 观察重点。 二、研究目的与意义 本文力图拨清无体物及其相关概念的迷雾，并进而将无体物策略重心的转移 纳入传统学术资源的语境下进行诠释，由此对现代民法的相关基础理论问题作出 我的回答：1 、现代法上作为知识产权客体的无体财产是否是罗马法以降大陆法系 中广泛存在的无体物? 2 、现代的知识产权法( 在很大程度上是无体财产权法，这 也是日本学界对知识产权法的传统称谓) 是否从罗马法中包罗万象的物法发展而 来? 3 、无体物经典意义的衰落是否是本质性的? 4 、既然无体物在现代法中具有 指涉涵义的多元性，那么以无体物概念展开学术对话是否仍具有可能性和有效 性? 进一步而言，为获得讨论的有效性，我们应当如何对待现代的无体物概念? 三、研究方法 日本当代著名的民法学家星野英一先生曾总结到，今日民法学方法论有如下 四倾向：从经济、社会史角度挖掘民法的制度与概念；追究同一制度、概念形成 的法学史；新美国社会学的方法；从不同的利益立场对制度和概念的功能进行考 察。限于论题的题域，本文将主要采用第二种方法，通过对无体物史的素描将上 列问题渐次展开，最终回到无体物的当代命运：即在特定时段的视野下把握该当 下无体物的独有体征，并运用经济、社会、哲学史和文本诠释学的视镜透视当代 。星野英一民法财崖法一一九六。年代法力将来。髁题【a 】民法褊集( 第三卷) 【c 】柬京：有斐 翻19 7 7 5 3 2 圆并且这种描写将尽量细化到相对的短时段。因为“一个概念只能放在它那个时代考察j e ( 在该当下的) 含 义，最多不能超过二、三百年的时间。这种限定是必须的。”c f r p u g l l e s e ，g i o v a n n i “r e sc o r p o r a l e s ”， “r e si n c o r p o r a l e s ei lp r o b l e m ad e ld i r i t t os o g g e r i v o a s t u d ii no n o r cd iv i n c e n z oa r a n g i o r u i z c n e l x l vm n n od e ls u oi n s e g n a m e n t o ，1 1 1 ，e d i t o r ej o v e n e ，n a p o l i ，19 5 7 2 2 7 2 前言 无体物的本质特性。因此，经济的、社会的分析方法依然是辅助的考量工具。本 文遵循的进路将会循用自古及今的时间顺序，在逻辑上呈现逐步推进的递进关系， 在内容上则体现由微入宏的分析方法。 无体物流变考 第一章无体物的“史前史”i n c o r p o r a l e 在i u s 之外的守望 无体物作为法学中的一个历史概念，定有其降临的起点。它用来描述特定的 法律事物自非凭空蹴就，实际上早在无体物援用于法律事物之前就已有其语用学 基础。对法史学以前无体物的研究，不仅可以提供无体物的源头知识背景，更可 以发现无体物在内涵变动之下葆有名称同一性的语用学依托。笔者将法律术语应 用之前的无体物流变史称为无体物的“史前史，即法史前的哲学史。本章即通过 梳理这一史前史，提供无体物这一法律概念的哲学前见。 第一节希腊哲学的“物”像与无体物观念的襁褓 在希腊哲学史上，“无体物”是随着本体论探讨的深入而产生的概念。各个时 期、各个学派世界观的不同导致“物”理念的不同，从而关于无体物的认识也颇 有不同。 一、贤者争鸣的序曲 希腊哲学的早期阶段，有体与无体并未作为一个对偶概念而为人们所认知， 而且“无体的 也常常不被视为无体物。以下大体依照时间的顺序对早期希腊哲 学流派中物与非物、有体与无体的产生、发展、变异作一简要梳理。 泰勒斯( o a 与，t h a l e s ) 被公认为是希腊哲学，也是整个西方哲学的第一人， 是希腊七贤人之一。他把水这种具有具体物质形式的东西当作世界的本原，因此 他的世界观是朴素唯物主义的。但同时他也认为万物运动之导因在于精气，无灵 者亦存其精气，这种“物活论”思想又表露出唯心主义的倾向。以水这种具体的 物指代抽象的普遍主义本质，说明泰勒斯理解的万物之基质是有体的，至于精气 。杨适哲学的童年西方哲学发展线索的研究【m 】北京：中国社会科学出版社，1 9 8 7 8 0 8 5 4 第一章无体物的“史前史”i n c o f l ) o 删e 在i u s 之外的守望 本身是否有体就没有详细的论述了。与其同属米利都学派的阿那克西曼德 ( a v a 亏t 1 t a v s p o q ，a n a x i m a n d e r ) 和阿那克西美尼( a v 0 【昏心与，a n a x i m e n e s ) 多宗 泰勒斯之本，前者认为万物之本在无限者( a p e i r o n ) ，后者认为世界之源在于气 ( p n e u m a ) ，但其时依然未见关于有体性或无体性的详细讨论。 埃利亚学派的创始者巴门尼德( i l a p p x v i 6 r l g ，p a r m e n i d e s ) 持一元论的世界观， 认为世界中何时何地何物皆以幻想存在，事物是非运动的。这蕴藏一个潜在的命 题：即巴氏不认虚空( v o i d ) 的存在，而虚空是早期希腊哲学最重要的无体的事 物之一。恩培多克勒( e l a 7 【8 0 r o d l g ，e m p e d o c l e s ) 继承了巴门尼德的存在非源于 创造，也不罹消灭的学说，却拒绝了他的一元论，并承认万物的运动。他提供了 关予“感觉 的初步认识。另外，恩氏也提出了元素说，认为物体( o b j e c t s ) 本 身可以产生与消灭，因为物体是由物质微粒( p a r t i c l e s ) 组成的：o b j e c t s 可以产生 与消灭，但p a r t i c l e s 却不会。 毕达哥拉斯( h u o a t d p a q ，p y t h a g o r a s ) 学派认为物是由数构成的。实际上数 是指物体的形式，形式也即是疆界( 1 i m i t ，限制) 。该派的自然学说运用了数理逻 辑和几何美的对称形式，揭示了世上存在的1 0 种对立的本原。 虽然其中并没有 提及有体无体的这对范畴，却提供了一个以对偶的形式思考问题的契机，更为后 世有体无体的对仗骈列埋下深层意识线索。 希腊哲学发展到安纳萨格拉( a v a 亏a 7 6 p a q ，a n a x a g o r a s ) 有了一次重大的突 破：思想( n o u s ，m i n d ，或日理性) 从物质( m a t t e r ) 中分离出来。他认为，实在( r e a l i t y ) 即是由思想和物质组成的。虽然他还没有把思想描述成完全非物质性的东西，但 在他那里，思想已不同于物质，这对后世希腊哲学产生了很大的影响。固 前苏格拉底时期最后一支极富影响力的学派即是由留基波( a e 6 k m x o q ， l e u c i p p u s ) 及其弟子德谟克利特( 却p 6 k p 啪，d e m o c r i t u s ) 开创的原子论学派， 他们反对巴门尼德的一元论( 即何时何处皆有实在) ，肯认虚空的存在。留基波认 为存在者必是物质的，空间若要存在也将是物质的。空间可以装下物质，是虚空， s t u m p f , s a m u e le n o c h & f i e s e r , j a m e s p h i l o s o p h y 卅i s t o r ya n dp r o b l e m s c ，b o a o n ，m a s s ： m c g r a 、卜h i l l 。6 “1e d i t 。2 0 0 3 2 2 2 3 o 它们是：有限无限、奇偶、一多、右左、雄雌、静动、直曲、明暗、善恶、正方长方。s e e a r i s t o t l e , m e t a p h y s i c s m ，9 8 6a2 2 6 4 ，转引自章雪富斯多亚主义哲学( i ) 【m 】北京：中国 p 会科学 i ：版社，2 0 0 7 6 7 他是a n a x i m e n e s 的学生，也足雅典人战胜波斯人以后，第一个把哲学介绍给雅典人的人。 固同本贞注，第4 5 页。 无体物流变考 因而虚空也是物。德谟克利特指出，理解事物的方法有两种：真正的( t r u e b o m ) 方法和虚假的( b a s t a r d ) 方法。感官感知的方法属于后者，因为真正的知识仅依 赖于物体( o b j e c t ) 本身的原子，而虚假的知识要受各人身体的特殊状况影响。 这 虽然还不同于芝诺( z f l v o v ，z e n o ) 提出的两种认识世界的方法，但已经出现了 依据身体感官来区别事物的雏形。 综观这一时期各个流派的哲学风貌，可以得出以下简要的结论：、希腊哲 学从源初学说上把有体性作为自然哲学的核心，并且除了埃利亚学派的巴门尼德 等人以外，较少有无体性作为本体的学说。如哈姆( h a h m ) 所言，虽然此时已有 有体、无体的称谓及区别，但它们并没有作为一组对偶概念用来直接指称事物的 本质。、有体、无体作为本体的某种属性加以描述，它们与物的联系还不密切。 因此不能认为“有体 即是“有体物”，“无体”即是“无体物 。、有体与无体 的区分多数存在于抽象思辨领域，并非不可为感官感知者即为无体，反之亦然。 二、希腊三杰与希腊化之音的唱喏 前苏格拉底时期的哲学主要是自然哲学，而希腊三杰( 苏格拉底、柏拉图和 亚罩士多德) 的哲学主要是人的哲学。这一时期，关于认识论的学说大为深化， 主题的转换带来了研究范式的转型。前苏格拉底的多数流派以有体性作为实体的 本性，而柏拉图和亚里士多德则把无体性作为实体性的标准。如赫拉克利特创造， 经由苏格拉底的发展，到柏拉图和亚里士多德，“相”( i d e a ) 的属性已经成为无 体，但它又是实体，即是一个客观的物。 事实上，如前已述，早期哲学中有体或 无体并非依人的感官( 特别是五官) 来判定，但发展到希腊三杰时感觉的参照性 作用就获得了提升。亚罩士多德进一步发展了原子论的感官认知论，将一感( 触 s t u m p f , s a m u e le n o c h & f i e s e r ，j a m e s p h i l o s o p h v _ - h i s t o r ya n dp r o b l e m s c ，b o s t o n ，m a s s ： m c g r a w h i l l ，6 e d i t 2 0 0 3 2 6 即用视、听、嗅、味、触感觉的方法。另外，他认为五种感官在广义上都属于触觉( t o c a m e n t oot a c t o ) ， 五合为一的方法表现j ，更高的抽象性。实际上，我们从中可以看到：今世无体财产的判认标准司此曲：用语本 身上有很大联系，只是我们援用j ，触觉在狭隘意义上的使用方法而已。 同本贞注，第7 页。 印h a h m ，d a v i de t h eo r i g i n so fs t o i cc o s m o l o g y m ，c o l u m b u s ，o h i o ：o h i ou n i v e r s i t yp r e s s ，19 7 7 5 转引 自章雪富斯多弧土义哲学( i ) f m 】北京：中困社会科学 | j 版社，2 0 0 7 6 0 。b r i t o ，a l e j a n d og u z m a n h i s t o r i ad e lc o n c e p t od ec o s a sl n c o r p o r a l a a a v vi xc o n g r e s s o l a t i n o - a m c r i c a n od ed e r e c h or o m a n o i c ，x a l a p a - v c r a c r u z - m 6 x i c ol8 2 0 a g o s t o 。l9 9 4 3 0 5 6 第一章无体物的“史前史”i n c o r p o r a j e 在i u s 之外的守望 觉) 再次还原到五种独立的感觉：视( v i s t a ) 、听( o i d o ) 、味( g u s t o ) 、嗅( o l f a t o ) 、 触( t o c a m e n t o ) 等。他的五种外感觉( s e n s u se x t e r n i ) 学说对后世影响甚大，甚 至至今仍是关于事物感知的外部标准。另一方面，亚氏的五感是别对于质料( 物 质本身) 的。前亚里士多德时代关于物的讨论都是形而上思辨的结果( 如始基、 气、元素等都是物) ，而“物质或“纯质料 的概念是到亚里士多德才形成的， 那时才是人类史上第一次比较明确地提出来物质的概念。 虽然以后仍有斯多亚哲 学的复古反拨( 如该派认为情感、灵魂、美德等都是物，且是有体的) ，但亚里士 多德的物质概念才成为后世二分法哲学的正统起源，并且他提供了物与“有体 “无体 相结合的契机( 详后) 。 三杰时代结束以后，斯多亚学派、伊壁鸠鲁学派、怀疑论学派、学院派和漫 步派如雨后春笋般涌出，西方哲学史也进入了希腊化的时代。而这其中最具影响 力且直接为后世罗马名流所继受者，首推斯多亚学派。 斯多亚学派一反三杰时代的理性哲学，再次回到了前苏格拉底时代的自然哲 学传统，将物质性、特别是有体性作为实体的基准。他们认为宇宙万物都是由某 种形体的物质构成的。 这种有体主义( c o r p o r e a l i s m ) 的世界观认为即使是令万 物运动之动力亦非有别于物，而不过是一种特殊的物。因此，灵魂、美德、性质 等等在其看来皆是有体物，斯多亚哲学是否认无体物之存在的。 对斯多亚哲学来 说，“无体的 只有处所、时间、虚空和“莱克顿”( 1 e k t a ，即所意指的) ，但这些 全不在宇宙之内，因此它们也并非是物：即虽然无体，但非无体物。故而方说， 亚里士多德的“质料 、“物质 才提供了“有体的、“无体的”与之结合的可能 性：究竟“无体的 是否是“无体物”，首要的是对物质观念的体认。正是在这个 意义上，布里托精辟地指出：“一个关于无体物哲学的重要问题就在于承认或否认 无体物( 本身) 的可能性。 在这一点上，伊壁鸠鲁学派则要保守一些：他们认 9b r i t o 。a l e j a n d o g u z m a n h i s t o r i ad e lc o n c e p t od ec o s a si n c o r o o r a l a 1 a a vv i xc o n g r e s s o l a t i n o - a m e r i c a n od ed e r e c h or o m a n o l c l ，x a l a p a - v e r a c r u z m 6 x i c o1 8 2 0 ，a g o s t o ，1 9 9 4 3 0 4 不过，这位智利瓦 尔巴拉伊索天主教大学的教授继续写到：亚罩上多德区分j ，五种独萨的感觉，而留基波和德漠克利特严守原 孑论的唯物主义哲学，将其缩减到了一种：触觉，并非严格地限制在触感上( t o c a m e n t od e it a c t oe s t r i c t a m e n t e ) ， 可以被任何感觉( c u a l q u i e rs e n t i d o ) 感知的事物皆在j e 内。这一论断虿少有一点4 i 确：原子论的两位代表人 物都足早于亚里十多德的哲学家，他们是1 i 可能对亚氏的区分方法再作演绎的。 圆汪子嵩亚里十多德关于本体的学说 m i 北京：二三联书店1 9 8 2 1 0 2 章雪富斯多亚主义哲学( i ) 【m 】北京：中国社会科学i l j 版社，2 0 0 7 5 1 ”s t u m p f , s a m u e le n o c h & f i e s e r , j a m e s p h i l o s o p h y h i s t o r ya n dp r o b l e m s c ，b o s t o n ，m a s s ： m c g r a w - - h i l l ，6 “e d i t ，2 0 0 3 1 11 。 一 列本页注，第3 0 5 页。 西同本页注，第3 0 5 页。 7 无体物流变考 为虚空是构成宇宙的要素，故认可无体物的存在。因此伊壁鸠鲁学派的物虽然也 基于唯物主义，但更多地受到了原子论唯物主义的影响，与斯多亚哲学中的“物” 仍然是不同的。斯多亚哲学的激进主义宇宙观虽然遭到后世罗马学者的扬弃，但 宏丰的有体观念却藉由亚里士多德的五感学说在罗马法得到了限缩性保存，而这 同我们现在划分有体财产和无体财产的标准相比显然已经有了不同的逻辑起点。 ( 否则按斯多亚哲学的思维方式来理解，作为知识产权客体的无体财产也将成为 “有体物 ! ) 另一方面，斯多亚学派的创设人芝诺还提供了认识论的两重途径： 即感觉( s e n s e ) 和理性( m i n d ) 。依靠感觉得到的仅仅是意见( o p i n i o n ) 而非知 识( k n o w l e d g e ) ，要获得可靠的知识应当借助于思考。这种模式比德谟克利特更 进一步强调人的能动作用，与亚里士多德的感官学说融合后直接成为罗马法学上 有体物与无体物区分的取用资源。 这一时代关于物与无体物的要点有以下方面：、正统的物质概念现身( 尽 管尚未完全以与精神相对立的方式出现) ，为无体物的出世提供了深层基础。、 对物的理解还存在重大争论，从而无体物的存否依然隐现在物之论争的狼烟后。 、从亚里士多德到芝诺，关于认知事物的方法愈加明晰起来，有体物与无体物 的区分也有了更具操作性的标准。 第二节无体物的传承与罗马哲学中的无体物 随着西方文明的中心由希腊转向罗马，希腊哲学中关于物的观念也传到了罗 马。罗马共和晚期哲学家卢克莱修( t i t u sl u c r e t i u sc a m s ) 即是原子论唯物主义 者的衣钵传人。在其长篇哲诗物性论( d er e r u mn a t u r a ) 里，卢克莱修展开 了他宏大的唯物论思想。他认为自在之物有两重根基：形体( b o d i e s ) 及虚无( v o i d ) ， 二者是不相容的矛盾关系。在生命之物被创造出来之前，感觉并不存在，因为此 时物质还没有聚合成适当的生命运动形式；思想与灵魂的属性是