（民商法学专业论文）论公司债权人的法律保护.pdf

原创性声明 本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师的指导下，独立进行研究所 取得的成果除文中已经注明引用的内容外，本论文不包含任何其他个人或集体已 经发表或撰写过的科研成果对本文的研究在做出重要贡献的个人和集体，均已在 文中以明确方式标明本人完全意识到本声明的法律责任由本人承担 论文作者签名： 缓：! 受日期：2 q q 2 生= | 旦 关于学位论文使用授权的声明 本人完全了解贵州大学有关保留、使用学位论文的规定，同意学校保留或向国 家有关部门或机构送交论文的复印件和电子版，允许论文被查阅和借阅；本人授权 贵州大学可以将本学位论文的全部或部分内容编入有关数据库进行检索，可以采用 影印、缩印或其他复制手段保存论文和汇编本学位论文。 ( 保密论文在解密后应遵守此规定) 论文作者签名：二鎏型i 殳导师签名：羞= 日期： 贵州大学硕上研究生毕业论文 中文摘要 传统公司法理念以公司利益为主，股东利益为重，从公司法产生伊始这就是 民心所向。这种以股东为中心的保护模式在公司法发展初期起到积极的促进作 用，活跃市场促进投资社会财富增加。但随着。市场失灵情形的出现，一味追求股 东利益最大化，导致了社会公平、正义，相关利益主体的保护失衡，已经不再适 合现代公司法的立法趋势。各国对公司债权人的保护也日趋成熟，运用或理论或 实务的不同视角与方法丰富了公司债权人保护制度，成绩斐然。 从我国公司实践的情况来看，我国债权人承担了太多不应该由其承担的风 险，这就使债权人在交易过程中存在极大的安全隐患，随时有可能动摇交易的基 础。我国新公司法以立法的方式肯定了债权人保护的重要性，引进了一些国 际上行之有效的理论成果，这具有很大的进步意义，但是就实现债权人全面保护 的目标来说，实践操作力度是远远不够的，有很大的提升空间。 本文从股东、董事、公司、债权人的利益平衡引发的法人治理结构问题入手， 结合我国新旧公司法债权人保护制度的变化，同时有选择地借鉴国外对债权人保 护理论实务研究的成果，以期对我国债权人保护制度的背景与发展前景作一个宏 观的把握。在文章阐述的过程中对我国现阶段债权人保护制度的进步或者倒退性 做出合理的判断，并结合实际提出可行性建议。 债权人保护制度是公司法的重要组成部分，也是近年来公司法改革的热点问 题，新法实施之后依然有很多问题缺陷亟待解决。公司债权人保护制度的研究对 于公司法整体格局的完善和实践中公司的有效运行都具有积极意义 关键词：公司债权人 股东董事义务利益平衡 4 贵州大学硕b 研究生毕业论文 a b s t r a c t t h es t r u c t u r eo f c o r p o r a t eg o v e r n a n c ei sap r o b l e mi nt h ee c o n o m i cf i e l di nc h i n a , a n d a l s oi st h ec e n t e ro fs t a t e - o w n e dr e f o r m g u i d i n gb yt h em o d e mt h e o r i e so f c o r p o r a t e g o v e r n a n c e i nw e s t ，i tp r o v i d e sas e r i e so f p r a c t i c a lw a y sa n dt h e o r e t i c a lm e a s u r e sf o r c h i n e s ec o r p o r i t er e f o r m c a p i t a ls y s t e m 船t h ek e r n e lo fc o r p o r a t i o nl e g a lf r a m e d e m o n s t r a t e st h a tt h e c o n s i d e r a t i o np a i db ys h a r e h o l d e ri nr e t u mf o rl i m i tl i a b i l i t y t os o m ed e g r e e ，c a p i t a l s y s t e mi sd e e m e dt ob et h el i a b i l i t ys t r u c t u r ea n ds y s t e md e s i g n e df o rs h a r e h o l d e ra n d c r e d i t o r t h ep r i n c i p l eo fc a p i t a a s c e r t a i n m e n ti sc h a r a c t e r i z e do ns y s t e ml e v e lb y i n v e s t m e n t t h i si st h ef i r s tp r o t e c t i o np r o v i d e db yc o r p o r a t i o nl a w sf o rc r e d i t o ra n di t i so n er e q u i s i t ef o ri n v e s t o rt oi n v o l v ei n t oc o r p o r a t i o n t h ec a p i t a ls y s t e mi n e v i t a b l y b e s t o w sc r e d i t p r i o r i t y t h e a l t e r a t i o no f c a p i t a l i s c l o s e l yr e l a t e dt ot h e r e i m b u r s e m e n ta b i l i t yo fc o r p o r a t i o nv e r s eo u t s i d e r t h e r e f o r e ，i ti sn e c e s s a r yt o c o n s i d e rc r e d i tb e f o r et h ec a p i t a la l t e r a t i o n t h ep r i n c i p l eo fm a i n t a i n i n gc a p i t a l g u a r a n t e e st h a tc o r p o r a t i o nh a st h ea b i l i t yt op a y o f fc r e d i t ，p r o h i b i tc o r p o r a t i o n m a n a g e r sf r o mi l l e g a l l yu t i l i z ec o r p o r a t i o na s s e t sa n dp r o v i d er e a lp r e p r o t e c t i o nf o r c r e d i t o r 嬲w e l la sl a t e n tc r e d i t o r p r o b l e m sa b o u td a m a g er e l i e f t ob a n k r u p tc r e d i t o r sa r ei m p o r t a n tp r i n c i p l ec o n t e n t so f p r o t e c t i n gt h e i ri n t e r e s t si nb a n k r u p t c y t or e a l i z et h ed a m a g er e l i e f , i ti sn e c e s s a r yt o c a r r yo u tt h ef a h l t - i n f e r r i n gp r i n c i p l es o a st od e a l 谢mc i v i lr e s p o n s i b i l i t i e so f b a n k r u p tm a n a g e r s w h e nt h ec r e d i t o r s g e n e r a li n t e r e s t sa r ed a m a g e d , t h es u p e r v i s o r s h o u l db ed e s i g n a t e da st h ea g e n to ft h ec r e d i t o rs oa st os t a r tt h el a w s u i ta n dp u ti t i n t oe f f e c t k e y w o r d s ：c r e d i t o r c o m p a n y d o r m a n t p a r t n e r d i r e c t o r 5 贵州人学硕l j 研究生毕业论文 1 l j h 日l j青 公司法发展至今经历了诸多阶段，可以说每一个阶段的修改与完善都具 有里程碑式的意义。但是随着社会的发展，出现了新情况与新问题，法律的更新 是没有止境的。发展的初期我们竭尽所能来调动公司设立者的积极性，给他们权 力，助他们发展，这与一个国家的经济发展理念息息相关，法律成为经济运行后 盾与保障的同时，也起到了积极引导的作用。但社会是一个整体，他的发展就是 一个稳中求胜的过程，哪一方面都不可偏废。 新公司法一经出台，面貌一新，我们与大多数国家一样，进入了真正公 司衡平法的发展阶段，除了股东，董事、公司本身，与公司运行相关的利益主体 都进入了我们的视野，每一类主体该如何保护不一而同，但最终的目的只有一个 那就是促进公司制度的完善，为每一个合法交易主体的稳定与壮大提供最有力的 法律支持。 本文正是基于上述原因，以公司债权人的法律保护为出发点与落脚点，通过 比较国内外债权人保护理论的异同，对我国债权人保护的理论现状与不足作出判 断与总结。文章的探讨重点在于：公司运行的各个实际控制者对债权人应承担的 义务与责任，以及在公司运营的特殊阶段如何进一步细化债权人保护制度。最后 在对比新旧公司法债权人保护制度的过程中，提出一些可行性建议。 6 贵州大学硕l ：研究生毕业论文 正文 一、公司债权人法律保护的内涵及意义 一个社会对法律的完备程度要求越高，就会迫使法律制定者、实施者的眼界 愈加开阔，考虑问题愈加深远。公司法经过长期的发展，已经渡过了需要大力鼓 励股东投资，调动其积极性的初始阶段，参与法律活动的主体也在不断地扩张， 法律的作用渐渐由主导性交为了引导性。从这些年的研究成果不难看出，公司法 正在朝着平衡法的方向前进。其目标不再是仅仅为了满足小部分人的利益需要， 而是为了更大多数人的利益公平随着上市公司的激增，银行不良资产等诸多社 会现象的产生，使得公司债权人的法律保护受到理论界的高度关注。在新公司 法的修订中体现了加强债权人保护的共识，但这些措施是不是能够对实务起到 有效作用，还值得商榷。本文正是基于上述原因，以此为题，在对国内外公司债 权人法律保护成果介绍的基础之上，针对我国现阶段公司债权人保护实践操作上 存在的问题，提出可行性建议，以此推动和完善有中国特色的债权人保护制度。 ( 一) 公司债权人法律保护研究涉及的主体范围 1 、公司 公司的法律概念是对各种类型的公司共有的法律特征进行的抽象概括。但各 国公司法对公司所作的定义，无论从理论上还是实践中，都集中在以下三个内容 上，即法定性、营利性和法人资格。因此，公司是指依公司法的规定成立的，以 营利为目的的企业法人。1 公司的法律特征主要包括： ( 1 ) 股东对公司承担有限责任 公司的股东以其出资额为限，对公司承担有限责任。这是各国公司法的共同 规定，也是公司区别于其他企业形式的关键。 ( 2 ) 公司具有独立的财产所有权 1 沈四宝著：西方国家公d 法缘理，法律h ；版社2 0 0 6 年版，第4 页。 7 贵州人学顾i 。研究生毕业论文 公司的初始财产来源于股东的出资，然而一旦股东将投资的财产移交给公 司，这些财产从法律上便属于公司所有，股东则丧失了直接支配、使用这些财产 的权利。股东所换来的则是按照出资比例享有的一系列权利，如参与股东大会并 投票的权利、分取红利的权利等。公司对因股东投资而形成的公司财产以及在以 后经营中增加的财产具有独立的所有权、直接的使用权和处置权。 ( 3 ) 公司独立地享有民事权利和承担民事责任，包括起诉和应诉权 公司以其全部资产对公司债务承担责任，而股东对公司的责任仅限于其出资 额。股东一旦完成其出资义务，就意味着其履行完毕对公司的所有财产责任，股 东与公司的债务无任何直接联系。公司独立承担责任的前提条件和理论基础是公 司人格的独立，即公司人格和股东人格的分离。 ( 4 ) 公司实行统一的集中管理制 公司的经营管理权属于公司所有，但日常的经营管理有公司的三大机关，即 股东大会、董事会和经理负责，这就是三位一体的集中管理体制。公司管理模式 经历了几个发展阶段：第一个阶段，股东大会在公司诸机关中处于最高的地位。 股东大会享有公司的各种权利，包括经营权。公司的管理人员( 董事) 只是股东 大会决议的执行者。这一阶段被称为“股东大会中心主义”。但是随着股份公司 的大规模兴起，大量的股票投机者不关心公司的发展，只通过炒作股票来获得利 润，另一方面，公司的经营活动越来越趋于专业化和复杂化，而股东大都缺乏专 业知识和管理经验。因此，公司的经营决策权最终由股东大会转移到董事会，这 一阶段被称为“董事会中心主义”。 ( 5 ) 公司的永久存续性 相对于合伙企业来说，公司强调的是资本的联合，因此，股东转让股份、死 亡或破产都不影响公司的存续。公司可以存续到直到股东们决定解散公司。2 2 、股东及控股股东 股东是公司成立、存续不可或缺的条件。凡是对公司的投资或基于其他的合 法原因而持有公司资本的一定份额并享有股东权利的主体均是公司的股东。一般 而言，有限责任公司的股东是指因在公司成立时向公司投入资金或在公司存续期 2 沈心宝著：两方国家公司法原理，法律出版社2 0 0 6 年版，第5 6 页。 贵州大学硕l ：研究生毕业论文 问依法继受取得出资而对公司享有权利和承担义务的人；股份有限公司的股东是 指在公司设立时或在公司成立后合法取得公司股份并对公司享有权利和承担义 务的人。3 关于股东参与公司的领导权和管理权问题，对绝大多数只拥有少量股票的股 东来说，没有什么实际意义。因为股东对公司行使的控制权一般都是在股东大会 上以书面同意方式通过决议来实现的。因此能够左右这些决议的，只能是拥有大 量股权的少数股东。这些股东有权决定公司董事会的具体权限，通过、修正或撤 销公司章程和公司内部细则，批准特殊重大的公司业务，如增减资本、发行新债 券等。股东通过选举而控制董事会，进而获得对公司业务的控制权。只有从这个 意义上，才谈得上股东对公司的管理和领导。股份有限公司的股东所拥有的管理 权一般不是指股东直接参加管理，而是指股东通过董事会间接地参与对公司的领 导和管理。因此，传统的理论认为：股东拥有公司，但却由董事会进行管理。 3 、董事、经理 董事是由股东大会选举产生的，代表他们对公司业务活动进行决策和领导的 专门人才。根据公司初始章程的有关规定，由所有董事组成的领导集体，就是董 事会。占据董事职位的人可以是自然人，也可以是法人。董事的责任是从其公司 所处的地位中派生出来的。董事对于公司具有双重身份：第一，董事是公司的代 理人；第二，董事又是公司的受托人，在此基础上，董事对公司承担一种信托责 任。所以董事一旦被选出，就必须代表整个公司及全体股东的利益行事，而不能 只为投票支持其的股东集团服务。董事会一里被组成，就有权在其权力范围内管 理公司，即使多数股东不批准董事会的某些事宜，想改变董事会，也只能等下一 届年会之前召开特别会议罢免董事。董事对公司负有诚信义务，必须服务于公司 的最高利益。 把董事责任概括起来主要有： ( 1 ) 董事的忠实义务 即不得进行欺骗，董事进行任何欺诈性的或暗中进行的交易活动而使公司蒙 受损失时，应由董事承担责任。不得接受贿赂。不得越权，董事的越权行为是指 3 赵旭东土编：公n 法学，高等教育f i j 版社2 0 0 3 年版，第2 7 2 页。 9 贵州人学顾i ：研究生毕业论文 董事超出法律规定和公司授权范围，即超出股东大会决议或公司章程规定所授权 限范围之外的行为。不得使自己处于与公司的利益相冲突之中，董事对公司必须 保持忠诚和信用，不得将自己置于对公司所负的职责和个人利益相冲突地位来谋 取私人利益。不得攫取公司机会使自己获利。 ( 2 ) 董事的谨慎义务 董事必须履行合理的谨慎和技能来为公司服务。“合理”是指普通人的谨慎 和才能。但其必须正确听取专家合理的建议。如果他们在某些情况下没有首先听 取专家的意见就贸然做出决定，则应被认为是一种渎职行为。 总经理是指负责公司全盘经营活动的经理，他有权对公司事务进行总的指导 和控制，并能全权代表公司从事公司交易活动，他是公司首要的高级管理人员。 但总经理必须服从董事会的所有决议和指示，并使之在公司中得以贯彻和执行 4 、公司债权人 公司债权人，是指对公司享有债权的民事主体。我国公司法第一条规定： “为了规范公司的组织和行为，保护公司、股东和债权人的合法权益，维护社会 经济秩序，促进社会主义市场经济的发展，制定本法。”由此可见，我国的公 司法主要是调整、平衡公司、公司股东以及公司债权人之间关系的法律，公司 债权人是公司法的主要调整对象之一。 债权人的范围很广，各种各样的个人和商业实体都可能成为公司的债权人。 一种是交易债权人，他们为公司提供商品和服务但并不要求公司立刻付款从而取 得债权。第二种是机构贷款人，银行是这种类型中最重要的金融提供者。银行贷 款有一种方式是透支，即允许一家公司以从其账户中超支的方式借钱。公司会定 期通过在账户中存款的方式来减少所欠的款项。第三种是持有公司发出的付款证 明的人，债券是一个重要的例子。公司通过债权借款的标准模式是将债权通过信 托人这个媒介以单一票据的形式发行到大量投资人手中。债务以这种方式积聚， 它通常被称为贷款股票。 本文所指的公司债权人是广义的公司债权人 1 0 贵州大学坝l ：研究生毕业论文 ( 二) 公司债权人法律保护的紧迫性及重大意义 1 、公司各利益主体在法律保护上的不平衡性 公司法的重要作用之一就是为公司法上的利益主体提供法律上的保护。在不 同的历史时期，公司法所保护的利益主体的范围是不同的。在2 0 世纪2 0 年代之 前，公司法所保护的唯一利益主体是公司的股东，公司董事会的唯一社会责任就 是尽一切可能和采取一切手段以确保公司股东利润最大化目标的实现，即便此种 目标的实现是建立在公司债权人利益被严重牺牲的基础上。2 0 世纪2 0 年代以后， 公司法学家开始提出新的社会责任理论，认为公司法所保护的利益范围应当逐渐 扩张，公司法不仅应当保护公司股东的利益，而且还应当保护公司股东利益之外 的其他利益主体的利益，防止公司采取牺牲其他利益主体的方式来达到保护公司 股东利益的目的。2 0 世纪5 0 年代以来，公司法应当对公司法上的各种利益主体 加以平等保护的制度正在逐渐确立，公司所承担的社会责任的范围已经和正在向 广度和深度发展，公司法对包括公司股东在内的各种利益主体提供法律保护，其 根据在于两个方面即经济上的合理性和法律上的合理性。就经济上的合理性而 言，公司作为现代企业制度的基础和核心，在贯彻股东责任有限制度的前提下， 必须充分注重公司债权人和那些对公司有利害关系的人的利益，是公司在实现股 东利益最大化目标的同时不损害公司债权人以及其他公司有利害关系的人的利 益，否则公司就会成为股东进行违法或犯罪的工具。就法律上的合理性而言，公 司作为一种民主组织，必须在贯彻公司法股东规则的前提下有效的保护好公司小 股东的利益，不允许在公司内部出现大股东欺诈、压制和排挤小股东的利益，否 则公司小股东的利益就会遭受严重的损害。无论是公司法提供法律保护的经济上 的合理性来看还是公司法提供法律保护的法律上的合理性来看，公司法对其各种 利益关系主体提供法律保护的根本目的是为了平衡公司法所调整的各种主体之 间的利害关系，制止某些主体以牺牲其他主体的利益为代价而实现不正当利益行 为的发生，确保公司组织的稳定，健康和持续发展。 但是在我国公司法上利益不平衡的现象正日益明显起来。主要表现在公司股 东、董事与债权入之问承担风险与享受利益的不平衡上 4 张民安簧：公司法上的利益，r 衡，北京大学出版社2 0 0 3 年版，第2 页。 贵州人学硕l ：研究生毕业论文 首先，股东转嫁风险。承担投资风险的股东享有对公司的经营管理权，如果 公司因经营管理不善而破产，股东仅以其出资额为限对公司的债务承担责任， 不足清偿的债务即可免除。这就间接地把股东的失败责任转移到债权人的身上。 以股份有限公司为例，投资者可以通过拥有很多公司的股票来减少总体上的风 险。而且与其他投资相比，公司股票的回报率更大。股票的大幅度波动可能带来 回报的大幅度波动。股东的利益会被公司的其他参与者分流，例如经理和债权人。 股东尤其是控股股东直接参与公司的内部事务管理，极有可能利用公司的独立 人格，从事各种欺诈行为，侵权行为，谋取非法所得，逃避清偿债务的责任。公 司正常经营一切进展顺利的情况下，债权人的贷款可以得到偿还，股东投资高风 险的成功，股东获得最大的利益，债权人的债权不会受到威胁。当冒险失败时， 公司违约的风险会增加，而股东因得益于有限责任制，不会失去比他们购买股票 时更多的资金。而此时，风险将全部由债权人承担。股东有用债权人的资金赌博 的动力。5 根据公司制度的原理，股东依其出资或持有出资或持有股份的比例享 有所有者的财产收益权、重大决策权和选择管理者的权利。6 在有限责任体制下， 一旦公司因经营不善等原因而资不抵债时，债权人必将蒙受巨大的损失。“有限 责任并不是一种消除企业失败风险的手段，它只是将风险从个人投资者转移到了 公司自愿或者非自愿债权人身上一一是他们承担了公司违约的风险。”7 其次，董事、经理转嫁风险。公司董事会具有两大职能经营和治理。董事作 为公司的管理机关，其行为对公司的影响是巨大的，因此也直接影响债权人的利 益。董事取得利益不大同时承担的风险也不大，但其行为导致的后果对股东和债 权人都有直接的影响。由于董事会拥有公司的经营管理权，极有可能存在利用信 息不对称和目标不一致牺牲股东利益，追求自身利益最大化的倾向，也存在过分 强调股东利益，忽视其他利益相关者如债权人利益的现象。因此对其行为的规制 更加重要。 再次，债权人承担了太多不应由其承担的风险。一个公司债务人无法偿还期 债务的可能性被称为违约风险。债权人通过购买公司债券或发放借贷资金与公司 建立债权债务关系，这与投资者通过购买公司股票而成为公司股东，都属间接 5 艾超：萤事对第三人民事责任探析，载于萍乡高等专科学校学报，2 0 0 3 年0 l 期。 6 沈州尘嚣：两方圆客公”】泣原理，法律j i ；版 i2 0 0 6 年版，第18 贝。 7 【荧】理盘德波斯纳：法律的弊济分析，蒋兆康详，中国人百科全书出版社1 9 9 7 年版，第5 1 6 贞。 贵州大学硕i ：研究生毕业论文 投资行为，是以承担一定风险为代价来取得一定收益。债权人在公司经营中求得 本金安全和利息收益也必须为之承担相应的风险。在公司合法经营情况下，公司 法人财产的经营风险损失分配给债权人承担，并不是将风险向他人不合理的转 嫁，而是债权人本应承担的一份风险责任在公司发行债券时，债权人通常是为 数众多的社会公众。发行公司经营的好坏对其能否如期还本付息直接相关，这也 是债券购买人( 债权人) 最为关心的。但他们无权参与公司决策，也无法进行监督， 有时只能眼睁睁地看着债券发行公司不当经营，导致自身债权无法实现。各国公 司法大都规定了“通知或公告债权人”制度。但对通知或公告债权人的具体方式 未做明确规定。这就给那些企图逃避债务的公司以可乘之机，在通知或公告中暗 做手脚，结果往往是债权人因为不能及时知情、延迟回应而承受风险实践中经 常出现这种情况，负债公司因疏于管理或经营失当而无力偿债，甚至恶意地转移 财产，变更公司来逃避债务，债权人对此要么无权过问，要么根本不知情，对自身 利益可能遭受的损害无能为力。 。 因此，要确定公司法制度应该给予债权人什么样的保护和救济，首先要明确 区分应由债权入承担的合理风险是什么，哪些风险是不应该由债权人承担的，这 是公司法有关债权人保护制度建立和完善的基础。从我国公司实践的情况来 看，我国债权人承担了太多不应该由其承担的风险，这就使债权人在交易过程中 存在极大的安全隐患，随时有可能动摇交易的基础 我国新公司法以立法的方式肯定了债权人保护的重要性，引进了一些国 际上行之有效的理论成果，这具有很大的进步意义，但是就实现债权人全面保护 的目标来说，实践操作力度是远远不够的，有很大的提升空问。 公司债权人保护的重大意义 ( 1 ) 社会意义 中国社会现在正处于高速发展时期，对经济社会发展都存在着极高的期望 值，这就使每每社会法律变动的一小步成为这个庞大机器运行的一大步公司在 经济发展中的推动力是一个从量到质的变化，虽然公司是经济机体的一个细胞， 8 殷少平：强化公司负责人对公司债权人的义务与责任，载于中国证券报，2 0 0 6 年。 贵州人学硕t ：r 日f 究生毕业论文 但其一旦全部运转起来却又起着左右机体健康的重要作用。对于公司债权人的保 护也是基于其是公司发展的重要一环，是一个公司存续强大的坚实基础，公司的 稳定决定着经济的稳定，经济的稳定决定着社会的稳定，有了稳定大环境才有可 能谈到真正的可持续发展。 债权人利益与公司利益、股东利益实际上是一个问题的两个方面。一方面， 在公司正常存续、经营过程中，公司作为债务人和作为债权人的身份实际上往往 同时存在，即使公司在此时仅为债务人，在另一个时间它也会是债权人；另一方 面，债权人本身通常也是( 另一个) 公司，也就是说债权人利益同时也是公司利 益和股东利益；因此，从社会层面来讲，保护债权人的利益就是保护公司股东的 利益，两者之间是辩证统一的。 单从数量上我们也可以看出，在整个公司运营的过程中，无论从广义的债权 人还是从狭义的公司债券持有人来统计，债权人的总体数量都是远远超过股东人 数的。这样公司法的定位问题就引人思考，到底是保护公司的几个主人，还是保 护持续不断的交易参与人? ( 2 ) 法律意义 “债权人为债权而奋斗”已成为现代社会经济生活中的普遍现象，各国的经 济立法也随之日益重视对债权人利益的保护，借以维护市场交易的安全和正常 秩序。这样，在公司有限责任制度中公司经营风险在股东与债权人之间分配是否 公平，公司债权人的利益能否得到合理有效的保护，成为理论界与实务界共同关 注的焦点。 完善公司债权人保护制度，不仅是保护公司债权合法利益的需要，也是完善 公司治理机制，建立现代企业制度的需要。在公司制度中考虑对债权人利益的保 护，并不是从公司制度产生时就开始的，而是公司制度发展史上一次重大飞跃的 结果。在公司这一制度产生之初，正是权利绝对主义盛行之时，这种观念认为权 利，尤其是所有权是绝对的、神圣不可侵犯的，是优先于其他权利的，在这种观 念支配下，作为公司的投资者，股东被视为公司的主人，公司的一切活动以股东 为中心，股东对公司具有绝对的控制权利，所谓“公司是股东的公司”，“公司是 9 殷少平：强化公司负责人对公司债权人的义务与责任，载于中国自e 券撒，2 0 0 6 年。 1 4 贵州人学顾i 研究生毕业论文 放大了的个人”正是该状况的客观写照。在此情况下，与公司相关的许多主体的 利益在公司制度中是被理所当然地忽略或排除了的。因此，也就谈不上债权人利 益的保护问题。但是随着历史的推进，在社会化思潮的影响下，这一状况发生了 变化，公司制度从而也发生了一次大的变迁。公司不再被看作是股东的公司，公 司已经是“缩小了的社会”。一方面，股东失去了在公司的中心地位，另一方面， 与公司相关的其他主体如雇员、政府、社会等开始在公司制度中有了一席之地， 并得到了法律的认可，债权人作为公司利益相关者，也成为公司制度重点关注的 对象。实践证明，这一变化不仅符合社会发展的要求，而且对公司的发展起到了 极大的促进作用。 贵州大学顾 ：研究生毕业论文 二、公司债权人保护三大理论研究现状及其重要成果 国外公司法理论不断充实过程就是公司债权人保护的发展强化过程。虽然 国内外的研究免不了地域性文化上的差异，但是由于公司法的最新成果基本 来自西方国家的直接经验教训，他们的理论研究都具有明显的实践操作性，因 此，对完善我国债权人保护制度有很高的借鉴价值。 ( 一) 资本三原则的概念及运用 1 、概念 为保护债权和交易安全，传统公司法确认了公司资本的三项基本原则，即 资本确定原则，资本维持原则和资本不变原则，并称为“资本三原则”。( 1 ) 资 本确定原则是指公司在设立时，必须在章程中对公司的资本总额做出明确的规 定，并须由股东全部认足，否则公司即不能成立。由于各国经济状况和法律传 统的差异，资本确定原则实现程度和方式有所不同，以法定资本制，授权资本 制和认可资本制三种最具代表性。其中法定资本制因为能确保公司资本始终处 于稳定的状态，具有较高程度的可靠性和真实性，有助于防止因公司资本数额 不确定和不稳定而损害公司债权人利益的情况发生，所以为大陆法系国家广泛 采用，其目的是侧重于对公司债权人及社会交易安全的保护，更多的体现社会 本位的立法思想。授权资本制虽然也存在公司资本基础不坚实，可能产生因经 营失败损害公司债权人利益的危险，但它有利于公司的设立，所以为英美法系 国家所采用，其目的是侧重于对投资人和公司提供种种便利条件，较多地体现 个人本位的立法原则。但因为英美等国法官的司法判决可以创设法律，可用依 靠判例法来弥补成文法存在的漏洞，如英美司法判例所确认的“公司人格否认 原则”，“公司资本充实原则”等，因此，采用授权资本制减弱了对公司债权人 利益的保护的问题，能被其独特的司法制度逐一消除，从而也有利于公司债权 人的保护。基于法定资本制和授权资本制各有利弊，日本等国公司立法在权衡 1 6 贵州大学硕1 ：研究生毕业论文 利弊的基础上，作出了趋利除弊的选择，创设了认可资本制即介于法定资本制 和授权制之间的一种新的公司资本制度，折衷资本制。( 2 ) 资本维持原则，是 指公司在存续过程中应当维持与公司章程规定的资本总额相应的财产。其目的 主要是为防止亏损以外的原因使公司实际拥有的资本与公司章程所规定的资本 额不一致，从而侵害公司债权人和合法权益，同时也为了防止亏损以外的原因 使公司实际拥有的资本与公司章程所规定的资本额不一致，从而侵害公司债权 入的合法权益，同时也为了防止股东对赢利分配的过高要求，确保公司的正常 经营。( 3 ) 资本不变原则，是指公司资本总额确定后，非经法定承诺工序不得 任意变动。公司资本不变并非绝对不能改变，事实上，在公司成立后，运营过 程中，因各种原因都可能导致公司资本的增加或减少。其立法意图是与资本维 持原则基本一致的，都是为了防止因公司资本总额的减少而导致公司责任能力 的缩小，从而强化对债权人利益和交易安全的保护。公司资本三原则是确保公 司资本充足和稳定的基本原则，有助于最大限度地保护公司债权人的利益和保 障交易的安全。 国外运用的背景及其成果 从公司法的角度，各国的立法、司法实践和理论研究都在一定程度上把公 司的资本信用作为公司资本制度的核心问题，即强调公司资本作为公司债务的 担保意义。在资本制度上，公司法贯穿了资本确定原则、资本维持原则，大陆 法国家规定有设立公司的最低资本额的限制，且各国公司法对增加资本，特别 是对减少资本都规定了严格的法律程序，其中最重要的是债权人保护程序。但 公司章程中规定的和资产负债表上表示出来的公司资本，在公司的经营过程中 可能创造出巨大的利润，也可能造成巨大的亏损，法律上的资本维持制度无法 阻止现实中经营不善公司的资本金额萎缩，甚至消耗殆尽的情况。因此，法律 上的公司资本制度实际上并不能保证一个公司的偿债能力，将其作为公司信用 担保的意义不大 相反，公司现实经营过程中积累的资产总额更能反映公司的偿债能力，一 定程度上代表公司的信用等级。只要公司的总负债小于公司的总资产，债权入 便无需忧虑公司的偿债能力可以说，资产信用比资本信用对于债权人更有经 1 7 贵州人学硕i ：研究生毕业论文 济上的价值和现实意义。相应，西方国家公司法的发展也体现了公司资本确定 原则，资本维持原则逐渐被摒弃的倾向，且这一倾向被越来越多国家的公司法 接受。” 3 、新公司法吸收资本三原则的最新成果 我国之所以在1 9 9 3 年公司法中规定法定资本制主要在于，在清理整顿 公司的历史背景下，计划经济时代的“重除弊，轻兴利”的法律观念一时尚难 转变，自然会促使立法对公司资本制度的设计从严掌握，以期以严格的资本制 度来保障债权人的利益。“但是，随着社会主义市场经济体系的逐步发展与完善， 目前法定资本制对法定最低资本限额的高额规定，对出资种类和比例的严格限 制，已成为阻碍投资自由的门槛；转投资和股份回购的限制、对增减资本实行 严格程序，致使公司丧失了经营上的灵活性。而且，我国近10 年的公司法 运行的时间也充分证明，法定资本制未达到克服有限责任的局限性以保护债权 人的目的。资本自由流通是资本企业的生命线，不允许资本自由流通就等于扼 杀了资本企业的生命。折衷资本制是对法定资本制和授权资本制的修正，即对 法定资本制下严格资本条件的放松，对授权资本制下自由资本条件的限制。折 衷资本制正是基于其对其他两种资本制度优越性的兼采，缺陷性的摒除，才使 得本身具有更大的优越性，成为大陆法系公司资本制度的国际潮流。折衷资本 制是对我国法定资本制的扬弃，是在法定资本制之上的进一步发展，采用这种 制度也符合制度演化的渐进性。 新公司法在资本制度方面的变化主要表现在：第一，确定了折衷资本 制的原则。有限责任公司及股份有限公司( 一人公司除外) 均采取折衷资本制， 新公司法不再采取注册资本一次缴齐的制度，而是规定公司全体股东的首次出 资额不得低于注册资本的百分之二十，其余部分由股东自公司成立之日起两年 内缴足，其中，投资公司可以在五年内缴足。这一规定在于既保证公司启动资 金的真实投入，又可以避免资金的闲置，同时公司可在规定期限内根据经营发 展的需要要求股东缴足其余股本，在一定程度上避免了现行公司法规定的公司 需要增加资本时必须通过增资方式办理的繁琐手续。 仲沈阳宝著：两方国家公司法原理法律m 版社2 0 0 6 年版，第15 7 页。 ”章燕婉：公c d 资本管制改革趋势研究，武汉人学纤济往研究所学位论文 h t l p ：w w w c c o n o m i c l a w s c r d s u o s h o w a r t i c l c a s p ? a r t i c l e l d = 3 6 4 贵州人学硕i ：研究生毕业论文 第二，大幅度降低公司设立时对于注册资本的最低数额要求。新公司法) ) 取消了现行公司法按照公司经营范围区分最低注册资本数额的规定，将原来从 1 0 万元到5 0 万元不等的最低注册资金数额进行了调整，调整后有限责任公司 注册资金最低限额一律为人民币3 万元( 一人有限责任公司除外) 。股份有限 公司注册资本的最低限额从现行公司法人民币1 0 0 0 万元的规定降低为人民币5 0 0 万元。这一变化有利于鼓励投资创业，吸引民间资本的进入。 第三，在资本的维持方面，取消对于公司的转投资限制。新公司法取 消了公司对外投资的限制，规定公司可以向其他企业投资，但是除法律另有规 定的情形，公司不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。另外， 公司向其他企业投资应按照公司章程的规定由董事会或股东会、股东大会作出 决议；公司章程对投资的总额及单项投资数额有限额规定的，不得超过规定的 限额 第四，在资本变动方面，扩大了股份有限公司回购自己股份的情形。新公 司法包括了四种情形：减少公司注册资本，与持有本公司股份的其他公司合 并、将股份奖励给本公司职工，股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议 持异议而要求公司收购其股份。而现行公司法只能在减资或与持有本公司股票 的其他公司合并时收购本公司的股票，该种规定包括了实践中已出现的问题， 避免了因法律规定滞后而无法操作的情形。 新公司法放宽股东出资方式的不必要限制后，将会鼓励成千上万的投 资者拿出闲置多年的资本进行投资创业。出资方式的扩大与其说是危害了债权 人利益，不如说是强化了公司的资本和资产信用，最终造福广大债权人。 ( 二) 揭开公司面纱原理的概念及运用 1 、概念 公司的有限责任是公司法律制度的基石，但有限责任这一法律设计犹如双 刃剑，运用得好，能够发挥公司制度的积极作用；运用得不好，则有可能损害其他 法律主体的利益，进而有违创设公司制度的初衷。” ”郑盂状、刘凯湘、束敏：论公- 可债权人保护制度，载十浙江社会科学，1 9 9 9 年第4 期。 1 9 贵州人学顾l ：研究生毕业论文 有限责任制度是指公司应以其全部资产承担清偿债务的责任，在公司资产 不足以清偿全部债务的场合，尽管会出现责任在范围上小于债务的情况，但公 司债权人不得请求股东承担超过其出资义务范围的责任，公司亦不能将其债务 转换到股东身上。换言之，股东没有对公司或公司债权人支付超过其股份价值 的财产义务。显然，这里的有限责任是针对股东而言的，它意味着公司责任的 不可转换性，股东责任的受限制性。有限责任制度并不影响公司以自身拥有的 全部财产对外独立承担民事责任，公司对其债权人承担的仍是以全部资产承担 无限责任。有限责任制度作为传统公司法律制度的基石，既为公司债权入带来 了有利的方面，同时又对公司债权人构成了巨大的威胁。有限责任制度作为公 司责任制度的高级形态，具有公司责任制度最基本的功能，印保护债权人，法 人及其成员利益和保障社会经济秩序的稳定。( 1 ) 因为在公司法中明确规定法 人及其成员的责任范围，不仅使债权人利益获得基本的保证，而且能使任何一 个债权人都能从公司责任的规定中培养起自觉审查交易对方信用的主动性，把 自己进行的一切经济活动都建立在稳妥可靠的基础上。( 2 ) 有限责任制度避免 了债权人直接针对单个股东提起诉讼的情况，这样债权人只是在公司不履行其 义务时，直接对公司提起诉讼，而不必对每个股东提起费用高昂、程序繁琐的 诉讼。( 3 ) 有限责任制度要求公司财产与股东财产的彻底分离，这种分离既可 以保证公司经营不善资本减少时股东的财产不再拆出，也可以保证公司财产的 独立完整而不能被股东随意分割，有利于维护债权人的利益。( 4 ) 有限责任制 度还促使公司经营权与股东财产权的彻底分离，其目的在于使公司债权人确信 与之进行交易的对方当事人是公司，而不是公司的股东，以此来保证交易的安 全。但有限责任制度的主要弊端却表现在缺乏对公司债权人的保护。 国外运用的背景及其成果 公司法人人格独立和股东有限责任是构建公司制度大厦的两块基石。在公 司制度发展的历史过程中发挥了根本性的促进作用。对公司制度发展史的考察 表明，有限责任制度并不是与公司法人制度同时出现的，而是在公司法人人格 制度确立很久以后才被接受的。然而很多学者认为该制度存在明显的缺陷。 ( 1 ) 公司股东和债权人利益关系上的失衡。有限责任制度的引入将股东的 贵州人学硕f ：研究生毕业论文 投资风险限制在其出资额范围内，对超出此范围的损失不承担责任。这样，股 东一方面可以凭借公司形式实现投资回报的最大化，另一方面又可以将风险经 营的损失限定在其可以预见和接受的最小范围内。因此，公司制度使股东享有 的权利与承担的风险失去均衡，对股东从事风险经营是十分有利的。相反，作 为公司主要外部利害关系人的债权入通常无权介入公司的经营管理活动，甚至 可能对公司的内部管理情况一无所知，缺乏自我保护的有效手段。在有限责任 体制下，一旦公司因经营管理不善等原因而资不抵债时，债权人必将蒙受巨大 的损失。 ( 2 ) 为股东和董事滥用公司人格提供了机会。虽然公司在法律上是独立的 实体，但是公司的人格只是法律拟制的结果，公司的经营管理由公司的管理人 员来进行，而公司的决策则由股东而且是由有控制权的股东来进行。控股股东 的意志因而不可避免地渗入公司行为之中。在一些场合可能迫使公司牺牲自身 利益，从事有利于控股股东的不当交易，或从事欺诈活动、或规避法律义务等 行为。由于公司独立人格和股东有限责任的存在，阻碍了债权人直接向董事和 股东追究责任的可能。 ( 3 ) 容易成为规避公司侵权责任的工具。随着现代工业的发展，出现了一 些高度危险的经营领域，工业事故频繁发生，同时产品责任损害的侵权行为也 逐渐普遍。公司的侵权行为的受害对象扩大到任何不特定的人，即非自愿债权 人。” 为了解决这些缺陷带来的不利影响，各国公司法采取了一系列措施加强对 债权入的保护这些措施贯穿于公司设立、营运直至清算结束的全过程。在公 司设立阶段，债权人保护主要通过公司注册资本额，股份认缴制度，股东出资 方式与比例、发起人的责任等途径实现。在公司运营阶段，债权人保护主要体 现在资本维持制度，资本不变制度股份转让限制制度，董事责任制度、公司 信息公开披露制度以及债权人对公司经营的制约机制，如公司重整制度与债务 和解制度等具体制度中。在公司清算阶段，债权人保护主要体现在公司因合并， 分立、破产、解散等各种原因引起公司终止而导致清算程序时债权人所享有的 一系列特别权利上，如公司分立或合并时，债权人有权请求提前清偿债务或提 ”沈四宝著：西方国家公司法原理，法律出版社2 0 0 6 年版，第1 9 页。 2 l 贵州人学颀i ：研究生毕业论文 供相应的担保；公司破产时债权人有权优先于股东获得清偿；对股东不合理债 权的否认和居次制度；抑制公司在即将解散或破产前非法处分公司财产的行为 等。但是，这些措施在实践中往往受到公司法中以公司营利和股东利益为重的 传统观念的局限，无法有效根治滥用公司法人格和股东有限责任的问题。为了 解决这个问题，美国法院率先创立“揭开公司面纱”原则。这一原则所做的表 述也为后来的美国法院和各国学者频繁引用。 3 、新公司法首次引入揭开公司面纱原理及其局限性 新公司法第2 0 条3 款规定：“公司股东滥用公司法人独立地位和股东 有限责任