（民商法学专业论文）股东出资分期缴纳制度研究.pdf

内容摘要 内容摘要 分期缴纳出资制度是股东对自己所认购股份如何向公司缴纳股款的一 项重要制度。它赋予了股东更多的投资选择权，对促进经济的发展具有重 要作用，很多国家的公司立法因此确立了股东出资分期缴纳制度，我国的 新公司法也加以效仿。但是，股东出资分期缴纳制度自身也存在一些 缺陷。这就需要厘清股东出资分期缴纳制度与其它制度之间的关系，并设 计相关的配套措施来保证其有效运行。本文主要采用了比较研究的方法， 对一些国家公司立法中的股东出资分期缴纳制度进行了探讨，分析了我国 股东出资分期缴纳制度的不足之处，并提出了相关的完善措施。 全文除了引言和结论外，一共有三章，主要内容如下： 第一章为概述，主要考察了股东出资分期缴纳基本理论知识。分期缴 纳出资制度对股东具有赋权性功能，有利于公司的便捷设立和资源的优化 配置，但也存在一些缺陷，如事后缴纳不足的隐患、加大了公司债权人承 担的风险、提高了公司管理成本等都将影响该制度的有效运行。 第二章主要介绍了股东出资分期缴纳制度及其相关制度的立法。在比 较分析了大陆法系和英美法系主要国家或地区对股东出资分期缴纳制度进 行立法的基础之上，着重介绍了英美国家的股款催缴机制。结合一些案例， 论述了英美国家在规范股款催缴的主体、程序及其责任保障机制方面的先 进理念。 第三章对我国的股东出资分期缴纳制度进行了深入研究，认为其存在 很多不足之处，主要体现为模糊使用“出资 概念、股款催缴机制的缺失、 对未缴出资的股份转让没有作出回应等。针对这些不足之处，本章提出了 一些完善股东出资分期缴纳制度的建议，以指导公司实务操作。 关键词：出资；分期缴纳；催缴 a b s t r a c t p a y i n gc a p i t a lc o n t r i b u t i o n sb yi n s t a l l m e n ti sa l li m p o r t a n ts y s t e mf o ra s h a r e h o l d e rt om a k ec a p i t a lc o n t r i b u t i o n s b e c a u s et h i ss y s t e mg i v e sa s h a r e h o l d e rm o r ei n v e s t m e n tc h o i c e s ，a n dp l a y sap o s i t i v er o l ei np r o m o t i n g e c o n o m i cd e v e l o p m e n t , m a n yc o u n t r i e sa b s o r bi ti n t ot h e i rc o m p a n yl a w s t h i s i ss a m et oc h i n a sn e wc o m p a n yl a w b u tt h i ss y s t e mi sn o tp e r f e c ti t s e l f , t h e r ea r es o m ed e f e c t si ni t i no r d e rt om a k ei tg oe f f e c t i v e l y , i ti sn e c e s s a r yf o r u st os t u d yt h es y s t e m o nt h eb a s i so fh a v i n gac o m p a r a t i v er e s e a r c ho np a y i n g c a p i t a lc o n t r i b u t i o n sb yi n s t a l l m e n ti nc o m p a n yl a wo fs o m ec o u n t r i e s ，t h i s a r t i c l ep o i n t so u ts o m ed e f e c t so fp a y i n gc a p i t a lc o n t r i b u t i o n sb yi n s t a l l m e n ti n c h i n a , a n ds u g g e s t ss o m em e a s u r e st op e r f e c ti t b e s i d e st h ep r e f a c ea n dt h ec o n c l u s i o n , t h i sa r t i c l ec o n s i s t so ft h r e e c h a p t e r sw h i c ha r ea sf o l l o w s ： t h ef i r s tc h a p t e rh a sar e s e a r c ho nt h eb a s i ct h e o r yo fp a y i n gc a p i t a l c o n t r i b u t i o n sb yi n s t a l l m e n t t h es y s t e mo fp a y i n gc a p i t a lc o n t r i b u t i o n sb y i n s t a l l m e n ti sh e l p f u lt oe s t a b l i s hac o m p a n yc o n v e n i e n t l ya n dm a k et h em o s to f r e s o u r c e s ，b u ti tw i l lg ow i t hs o m ep r o b l e m ss u c ha ss h a r e h o l d e r sf a i l i n gt o m a k et h ec a p i t a lc o n t r i b u t i o n s ，b r i n g i n gm o r er i s k st ot h ec r e d i t o r s ，r i s i n g m a n a g e r i a lc o s t s t h e s ep r o b l e m sm a k en e g a t i v ee f f e c t so nt h es y s t e m t h es e c o n dc h a p t e ri sm a i n l yt oe x p o u n dt h el e g i s l a t i o no fp a y i n gc a p i t a l c o n t r i b u t i o n sb yi n s t a l l m e n t w i t hc o m p a r a t i v ea n a l y s i so fp a y i n gc a p i t a l c o n t r i b u t i o n sb yi n s t a l l m e n ti ns o m ec o u n t r i e sw h o s el a w sb e l o n gt or o m a nl a w a n dc i v i ll a ws y s t e m s ，t h i sc h a p t e rs p e c i f i e st h er e g u l a t i o no fac a l lt om a k e c a p i t a lc o n t r i b u t i o n s i nu ka n dt h eu s a ，w h i c hi n c l u d e st h ec a l ls u b j e c t , p r o c e d u r ea n dt h er u l e so f r e a c h i n ga s u c c e s s i nc a l l s t h et h r e ec h a p t e rs t u d i e st h es y s t e mo fp a y i n gc a p i t a lc o n t r i b u t i o n sb y i n s t a l l m e n td e e p l yi nc h i n a t h e r ea r es o m ed e f e c t si ni ts u c ha sa ni n d i s t i n c t d e f i n i t i o no f “c a p i t a lc o n t r i b u t i o n s ”，t h er e g u l a t i o no fac a l lt om a k ec a p i t a l c o n t r i b u t i o n sb e i n gi ns h o r t , i g n o r i n gt h et r a n s f e r e n c eo ft h es h a r et h a tt h e c a p i t a lp a y m e n ti s n td u e s ot h i sc h a p t e rg i v e ss o m es u g g e s t i o n st op e r f e c tt h e s y s t e mo fp a y i n gc a p i t a lc o n t r i b u t i o n sb yi n s t a l l m e n ti nc h i n a i ti sah o p et o h e l pc o m p a n yp r a c t i c 冶 k e yw o r d s ：c a p i t a lc o n t r i b u t i o n s ；i n s t a l l m e n t ；c a l l s 厦门大学学位论文原创性声明 兹呈交的学位论文，是本人在导师指导下独立完成的研究成果。 本人在论文写作中参考的其他个人或集体的研究成果，均在文中以明 确方式标明。本人依法享有和承担由此论文产生的权利和责任。 声明人( 签孙缈 印年夕月乡日 厦门大学学位论文著作权使用声明 本人完全了解厦门大学有关保留、使用学位论文的规定。厦门大 学有权保留并向国家主管部门或其指定机构送交论文的纸质版和电 子版，有权将学位论文用于非赢利目的的少量复制并允许论文进入学 校图书馆被查阅，有权将学位论文的内容编入有关数据库进行检索， 有权将学位论文的标题和摘要汇编出版。保密的学位论文在解密后适 用本规定。 本学位论文属于 1 、保密() ，在年解密后适用本授权书。 2 、不保密( ) ( 请在以上相应括号内打“4 ) 作者签名：拂 日期：沙吵年乒月咖 导师签名：却水钞期：7 丫勺日 引言 引言 新的中华人民共和国公司法( 以下简称新l ：公司法) 于2 0 0 5 年1 0 月2 7 日在第十届全国人大常委会第1 8 次会议上终于获得通过，到目前为 止已经实施了一年多。结合理论成果和实践经验，新公司法中的诸多 改革获得了广大学者和实务界人士的认可，尤其是新i ：公司法允许公司 股东或发起人在一定范围内自由选择分期缴纳出资的规定，确立了股东出 资分期缴纳制度，更是受到认可的一大亮点。 与全额缴纳出资制度相对，分期缴纳出资制度也是股东或发起人履行 出资义务的一种方式。长期以来，我国的公司法奉行严格的全额缴纳 出资制度，要求股东或发起人在公司设立时，就必需一次性缴纳全部股款， 以保证公司资本的真实、可靠，防止公司设立的欺诈行为。随着公司制度 在我国的不断实践，因全额缴纳出资制度带来的资源浪费和不利公司设立 的弊病遭到了广大学者和实务界人士的批判。相比之下，分期缴纳出资制 度在理论上恰好可以避免全额缴纳出资制度的弊病，其既有利于公司的便 捷设立，又有利于促进资源的有效利用。这是我国新公司法导入该制 度的主要原因。然而，任何一项具体制度都牵涉到相互交织的复杂“制度 网 ，具体制度的简单变化可能带来各方主体权利义务关系的重大变迁。作 为新公司法的一项新制度，股东出资分期缴纳制度确实可以在一定程 度上避免全额缴纳出资制度的缺陷，但其自身也存在一些固有的弊端，如： 存在事后股款缴纳不足的隐患；加大了公司及其债权人的风险等。这些弊 端必将冲击公司相关主体原有的利益平衡，需要一系列的配套措施来保证 股东出资分期缴纳制度的有效运行。遗憾的是，我国新公司法在这一 方面做的明显不够，留下了很多的立法缺失。从全部条款的规定上看，新 公司法对股东出资分期缴纳制度只是作了一个原则性的规定，对其带 来的相关制度变化问题没有给出明确的回应，由该制度可能引发的股款催 缴问题也没有进入“法眼 。各种具体问题面临的法律空白，给新公司法 。赵旭东，主编公司资本制度改革研究【m 】北京：法律出版社，2 0 0 4 9 1 - 9 2 零彭冰未完成的改革一以股东分期缴付出资制度为例忉上海：华东政法学院学报，2 0 0 6 , 0 ) ：9 8 1 股东出资分期缴纳制度研究 的实践操作遗留了很多“盲点 ，很可能造成公司相关利益主体在不同程度 上的纠纷，甚至削弱股东出资分期缴纳制度的积极作用。面对这样的立法 现状，需要我们进行深入的理论分析和讨论，借鉴外国的相关立法经验， 并结合我国的实践，完善我国的股东出资分期缴纳制度。 2 第一章股东出资分期缴纳制度概述 第一章股东出资分期缴纳制度概述 第一节股东出资分期缴纳的概念 一、股东出资分期缴纳的定义 股东出资是指股东( 包括发起人和认股人) 在公司设立或者增加资本 时，为取得股份或股权，根据协议的约定以及章程的规定向公司交付财产 或履行其他给付义务。无论设立何种组织形式的公司，股东缴纳一定的出 资是其必须履行的法定义务，也是公司成立的必经程序。出于对公司资本 功能的不同理解，各国的公司立法对股东缴纳出资的方式作了宽严不同的 规定。 总体上说，股东向公司缴纳出资的主要方式可归纳为两种，一种是全 额缴纳制，另一种是分期缴纳制。所谓全额缴纳制，也称为实缴资本制， 是指公司设立或增加资本时，股东必须履行一次性缴纳自己认购股份的全 部股款的义务，否则，该股东将承担出资不实的法律责任。分期缴纳制是 指公司设立或增加资本时，股东对自己认购的所有股份，不必一次性缴纳 全部股款，而是可以按照约定或规定的不同期限缴纳股款的制度。由于在 公司的设立阶段，所有股东因认购股份需缴纳的出资共同构成了公司的资 本，故也有学者将股东出资分期缴纳制度称为资本分期缴纳制度。从两种 缴纳出资方式的效果上看，全额缴纳制是一种较为严格的股东出资缴纳方 式。股东出资的一步到位，可以保证公司资本的真实、可靠，防范公司设 立的欺诈行为，有利于保障公司债权人利益和交易安全，但需一次性缴足 全部出资要求股东必须有足够的资金，这导致公司设立的难度较大，不利 于市场经济的发展。分期缴纳制却是一种较为宽松的股东出资缴纳方式， 使得股东在很少资金的情况下也能设立公司成为现实，为贫穷的创业人提 供了机会，有利于在市场经济环境下增加公司的数量。尤其是随着人们从 资本信用向资产信用理念的逐渐转变，股东出资分期缴纳制度的优势已经 获得了人们的充分认可，广泛为股东设立公司所采纳。属英美法系的很多 西赵旭东，主编公司法学【m 】北京：高等教育出版社，2 0 0 3 2 3 9 3 股东出资分期缴纳制度研究 国家的公司立法就准许股东对其所认购的股份进行分期缴纳，也有的针对 不同组织形式的公司，对是否允许股东分期缴纳出资采取了不同的态度。 二、股东出资分期缴纳与公司资本形成制度的关系 长期以来，人们对股东出资分期缴纳规则属于公司法定资本制还是折中 资本制或授权资本制，存在一定的误解。有的人认为，在折中资本或授权 资本制度下，才会有股东出资分期缴纳的规则，甚至把股东出资分期缴纳 规则看作是判断是否为授权资本制的决定性要素。如雷兴虎教授就认为， 采法定资本制的国家，其法律规定在公司设立时，股东必须全部缴付其出 资；采授权资本制或认可资本制的国家，其法律规定股东可以在公司设立 后分数次缴付出资。这一点在我国新公司法颁布后，人们对新导入的 股东出资分期缴纳规则的认识也可以看出，有相当一部分人认为，我国新 公司法采纳的就是折中资本制度。圆事实上，这是一种错误的理解。 法定资本制是指在公司设立时，必须在章程中明确规定公司资本总 额，并一次性发行、全部认足或募足股份，否则公司不得成立的资本制度。 法定资本制强调公司股份必须一次性发行完毕，并由股东全部认足，其目 的是为了维护公司资本的稳定，防止公司设立的欺诈行为。 授权资本制是指在公司设立时，虽然应在章程中载明公司资本的总额， 但公司不必发行资本的全部，只要认足或缴足资本总额的一部分，公司即 可成立；这种资本制度允许分次发行公司资本，股东也可以只认足一部分 股份，有利于公司的设立，也简化了公司的增资程序。 折中资本制是在法定资本制和授权资本制基础上衍生和演变而成的资 本形成制度。根据产生基础的不同，它又可以分为许可资本制和折中授权 资本制。许可资本制是指在公司设立时，必须在章程中明确规定公司资本 总额，并一次性发行、全部认足或缴足，同时，公司章程可以授权董事会 在公司成立后一定期限内，在公司资本的一定比例范围内，发行新股，增 加资本，而无须股东会的特别决议。折中授权资本制是指公司设立时，也 。雷兴虎论我国公司出资制度的完善明法商研究, 2 0 0 4 ，( 1 ) ：2 2 o 周伦军折中资本制的批评性解读 【e b o l h t t p ：n e w s x i n h u a n e t c o m r e p o r t 2 0 0 5 - 0 8 0 2 c o n t e n t _ 3 2 9 7 8 6 h i m , 2 0 0 5 - 0 8 - 0 2 4 第一章股东出资分期缴纳制度概述 要在章程中载明资本总额，并只需发行和认足部分资本或股份，公司即可 成立，未发行部分授权董事会根据需要发行，但授权发行的部分不得超过 公司资本的一定比例。折中资本制充分吸收了法定资本制和授权资本制的 优点，既减少了公司的设立难度，也有利于公司资本在一定程度上相应的 稳定和确定。国 从以上的分析可以看出，现行的三种公司资本形成制度均是建立在公 司股份或资本发行基础之上的制度，它们相互之间的主要区别在于公司股 份或资本是否必须一次性发行完毕，股份是否必须全部认足。至于股份一 次性或分次发行后，认股人对自己认购的股份是应一次性缴足股款还是可 分次缴纳股款，仅仅是缴纳股款的操作方式不同而已，对公司采纳何种类 型的资本形成制度并没有实质性的影响。也就是说，采法定资本制、折中 资本制或授权资本制的公司立法均可以确立股东出资分期缴纳规则，股东 分期缴纳出资只是出资缴纳的一种方式，其并不影响公司立法采纳何种公 司资本类型。事实上，在各国的公司法实践中，采法定资本制的国家，既 有要求一次性缴纳股款，也有允许分期缴纳股款的公司立法；采授权资本 制的国家，除大多数都允许认股人分期缴纳股款外，也有要求一次性缴纳 股款，如韩国、日本的股份公司法均采纳了授权资本制，但它们都要求发 起人或认购人在公司发行的股份被全部认购后，应毫不迟延地缴纳自己认 购的全部价款。 正如有学者所言，分期缴纳规则的采纳与否，与公司资本制度类型的 采纳，即采纳法定资本制或折中资本制、授权资本制，并不存在某种相互 关联的因素，只是多数采纳法定资本制的公司法，实收缴纳的规则居多， 而多数采纳授权资本制度的公司法，分期缴纳的居多。 也就是说，股东出 资分期缴纳规则只是一种认股人对自己所认购股份如何缴纳股款的操作方 式，并非代表了法定资本制或授权资本制的独有特征。采取分期缴纳出资 的方式不会导致某一类型资本形成制度的产生。 。赵旭东，主编公司法学【m 】北京：高等教育出版社，2 0 0 3 2 0 8 - 2 1 2 。【韩】李哲松韩国公司法【m 】吴日焕译，北京：中国政法大学出版社2 0 0 0 1 6 9 ，1 7 9 e 1 e l 本公司法典 【z 】崔延花译，北京：中国政法大学出版社，2 0 0 6 1 6 傅穹重思公司资本制原理【m 】北京：法律出版社，2 0 0 4 1 0 4 5 股东出资分期缴纳制度研究 第二节股东出资分期缴纳制度的功能 明确股东按照怎样的操作方式缴纳出资是全额缴纳制度和分期缴纳制 度都具有的基本功能，但两者所体现出的意义对股东、公司和社会有很大 的差别。在过分注重交易安全的时代，公司立法可能要求股东在认购股份 后必须一次性缴纳全部股款。这样的出资缴纳方式可以防止公司设立中的 欺诈和投机行为，保证公司资本的真实、可靠，保障公司债权人的利益。 而股东出资分期缴纳制度允许股东大会或董事会在一定的期限内自由安排 出资缴纳的数额、时间和次数，带有明显的赋权性功能，由此也体现出其 独特的功能。 一、有利于公司便捷设立和鼓励投资 发展经济是一个国家走向富强的必经之路，而公司是获得经济发展的 重要工具之一。“世界上大部分的财富都是由公司创造的，公司通常被人们 当做是用来开展商业性活动的一种工具 。 正是公司具有如此之魅力，通 过设立公司来挣钱成了大多数投资者的重要途径。各国也纷纷制订优惠的 公司制度以便吸引更多的投资，从而获得更多的税收并推动本国经济的发 展。在这些优惠的公司制度中，制订公司便捷设立的政策是吸引投资者来 设立公司的一个重要措施，而股东出资分期缴纳制度是有利于公司便捷设 立的一个重要体现。 由于股东出资分期缴纳制度允许股东的出资可以分几次缴纳，股东就 可以通过先缴纳一部分资金来申请公司设立，大大降低了公司设立的门槛， 有利于实现公司的效率化筹资。与全额缴纳制度相比，股东可以免遭要筹 足大量资金的困境，以较少的资金就可以迅速设立公司，提高了公司设立 的效率。从股东的角度讲，分几次缴纳所认购股份的股款，可以缓解提供 资金的压力，提高了投资的积极性。 o 然而，也有一些公司法学者和实务界人士认为，股东出资需一次性缴纳完毕也存在很多不足，如： 往往导致投资者筹资困难，不利于公司的迅速成立，且在公司设立初期投入资本过多，易造成资 本的闲置和浪费。沈贵明公司法学【m 】北京：法律出社，2 0 0 3 1 3 6 。【英】珍妮特丹恩( j a n e td i n e ) ，公司法( c o m p a n yl a w ( 4 ) 【m 1 北京：法律出版社, 2 0 0 3 1 6 第一章股东出资分期缴纳制度概述 二、有利于资源的优化配置 资源的优化配置是市场经济的重要特征之一，达到资源的最优化配置 是各国经济建设过程中共同追求的目标。对于股东出资的缴纳规则而言， 不同的缴纳规则对社会资源的优化配置将带来不同的影响。 全额缴纳制度下，认股人必须一次性缴纳所有认购股份的股款，不仅 会带来前面所述的筹资困难，而且，“在公司成立初期，往往营业规模较少， 需要投入营运的资本量有限，故可能导致筹集的资本闲置和浪费 ，国难以 达到资源的优化配置。在分期缴纳制度下，公司可以根据自己行业的运营 情况，允许股东分期足额缴纳供公司顺利开展营运的股款，灵活机动地回 应商事实践中的资本运作空间，不至于造成公司资本的闲置，股东也因此 有了灵活进行投资的机会。这样，社会资金的有效利用就得到了充分发挥， 有利于资源的优化配置，促进经济的发展。 第三节股东出资分期缴纳制度的缺陷 一个制度往往存在两面性，难以做到尽善尽美。股东出资分期缴纳制 度具有提高公司设立效率、优化资源配置的功能，有利于鼓励投资和促进 经济的发展，获得了很多国家和地区公司立法的认可。但是，在给经济建 设带来益处的同时，股东出资分期缴纳制度也带来了一系列的问题。 一、存在事后缴纳不足的隐患 股东出资分期缴纳制度作为一种灵活的股款缴纳方式，其最基本的功 能之一在于缓解投资者资金的不足，帮助其迅速设立公司来创造财富。给 予投资者如此的优惠是因为制度的设计者们相信，受到恩惠的投资者们愿 意且有能力在公司成立后按照事先的约定或公司的要求按期缴足剩余股 款，即使在公司经营不善、濒临破产之际，这些投资者( 股东) 也会诚实 的缴纳剩余股款。但是，生意场上的风云变幻，投资者意志的瞬息万变往 往造成其不愿意或者没有能力按期缴纳剩余股款。如在股东与公司管理层 。赵旭东，主编公司资本制度改革研究【m 】法律出版社，2 0 0 4 9 1 7 股东出资分期缴纳制度研究 发生矛盾或公司面临破产的时候，要求股东履行缴纳到期股款的义务将是 一件非常不容易的事情；股东也可能在缴纳出资期限内因破产或死亡而丧 失偿债能力，公司要求其缴纳出资的愿望就会落空。这些都将给公司的运 营带来很大的烦恼，甚至公司经营将难以维持下去。 剩余股款事后缴纳不足的风险早已引起了学者们的关注。在2 0 世纪2 0 年代，中国的公司法就将股东出资分期缴纳制度变成了法律文本，并做了 许多相关的细节规定。但是，随之而来的是分期缴纳所内含的事后股款缴 纳不足的风险问题，很多公司因此遭受了运营不顺利的尴尬局面。例如， 1 9 2 0 年中华民国制糖公司创办时，额定资本为1 0 0 0 万元，公司在筹建过程 中，股东缴纳首期股款2 5 0 万元后，第二期股款公司仅收到3 9 万元，不及 应收股款的六分之一，由此造成筹建中的公司财务状况恶化，使之不得不 停顿整理。可以说，股东出资分期缴纳制度所带来的事后股款缴纳不足的 风险在中国早期的公司发展历程中得到了见证。 如前面所述，日本的公司立法由于在1 9 5 0 年前采纳了股东出资分期缴 纳制度，也出现了同样的事后股款缴纳不足的问题。日本公司法学者布井 千博认为，如果股东不主动缴纳股款，就没有办法保证公司的资本到位， 正是因为这样的缺陷，日本在1 9 4 8 年导入了全额缴纳制度。 根据我国一 些学者的介绍，由于股东出资分期缴纳制度存在事后股款缴纳不足的隐患， 英国的公司法报告和一些学者已经提出过取消长期待缴资本的建议。 二、加大了公司及其债权人承担的风险 有学者认为，在股东出资分期缴纳制度下，由于剩余股款是在公司成 立后由股东分期缴纳的，这为公司债权人“日后追索留下了防护垫 。 也 就是说，由于股东要为自己未缴纳的股款承担责任，当公司经营失败时， 公司债权人的利益能够因此获得更好的保护。笔者认为，这是一种不够全 。王效文中国公司法论【m 】北京：中国方正出版社，2 0 0 3 1 4 8 ，1 5 4 - 1 5 6 o 工商部国民制糖公司股东会记【z 】工商半月刊，1 9 2 9 ( 2 3 ) 转引自傅穹重思公司资本制原理【m 】北京： 法律出版社，2 0 0 4 1 0 7 o 这是2 0 0 6 年在国家行政学院举行的公司法峰会( 主题为公司资本制度的改革与发展) 上。布井千 博教授作为嘉宾所作的发言 e b o l h t t p ：w w w c c e l a w s c o m i n v a r t p a g e 5 a r t6 4 61 h t m , 2 0 0 6 - 0 5 2 9 o 孙婷婷资产信用下的公司资本形成制度以我国公司法 修改为视角【a 】，北京大学金融法研 究中心编金融法苑1 7 2 ) c 北京：中国金融出版社。2 0 0 6 4 2 - 4 3 。 o 傅穹重思公司资本制原理【m 】北京：法律出版社, 2 0 0 4 1 0 3 3 第一章股东出资分期缴纳制度概述 面的看法，这种观点依旧是建立在股东有能力或者愿意缴纳剩余股款的基 础之上。但在实务中，股东可能出于不同的原因而迟延、拒绝或不能缴纳 出资的情况是完全可能发生的。众所周知，公司对其生产经营每一阶段所 需资金都会有一定的预算，资本是公司开展每一阶段生产经营活动的保证。 故公司的发展要获得成功，除了公司高级管理人员的正确领导和管理外， 充实、到位的资本也是公司在市场竞争中获胜的关键之一。如果股东没有 及时缴纳剩余的股款，势必中断公司的正常生产经营活动，公司将承担难 以盈利的风险。公司经营的失利，其风险又可能间接地移转于公司债权人 身上。 江平教授认为，“在某种意义上我们可以说市场的风险是固定的，也可 以叫风险守恒定律，如果投资者的风险减少了，显然债权人的风险就加大 了。 允许股东在公司成立后的较长时期内缴纳出资，很可能引发股东的 投机行为。如股东先以较少的资金设立公司，在完成一定交易量后，股东 可能就卷资逃之天天了。这种带有早期“皮包公司 性质的行为将大大增 加公司债权人的交易风险。 英国公司法专家g o w e r 教授在其著作中提到，以前公司股份的对价由 股东分期进行缴纳是很普遍的现象，由此产生了已付股款与未缴纳股款的 区别，当公司获得未缴纳的股款时，公司股份的对价才得以平衡。现在除 了在私募发行股份中，鼓励小投资在两年内分期缴纳已发行股份对价外， 公司股份的对价几乎都是在分配时或随后立即缴纳。尽管长期待缴股款可 能成为具有一种资本信用的价值，但是，由于公众公司的长期投资者们经 常避开部分缴纳股款，而私人公司的成员任意的缴纳股款也是非常普遍的， 这些未缴的股款都由成员提供了个人担保，这样，长期存在待缴股款的做 法现在不流行了。事实上，很大程度上正是由于担心这些待缴股款难以从 股东手里获得，从而承担不能有效保护自己合法利益的风险，公司债权人 才要求为此提供担保。因此，长期待缴股款的制度要广泛地在公司中被应 西江平从公司法： 的修订看企业法制环境的改善 e b o l h t t p ：a r t i d e c h i n a l a w i n f o c o r n a r t i c l e u s e r a r t i c l ed i s p l a y a s p ? a r t i c l d l 3 5l9 7 2 0 0 7 _ 0 1 2 6 9p a u l , d a v i e s g o w e r sp r i n c i p l 嚣o f m o d e mi 量w ( 6 w m l l o n d o n ：s w o c t m a x w e l l ，1 9 9 7 2 3 7 2 3 3 9 股东出资分期缴纳制度研究 用是值得怀疑的。 此外，由于股东迟延缴纳或拒绝缴纳剩余股款，将出现注册资本与实 收资本不符的情况，导致公司对外公示的资本额度的假象。这对公司交易 人( 债权人) 明显不利，难以判断公司真实的资信状况。 提高了公司管理成本 在股东出资分期缴纳制度下，由于股东缴纳剩余股款在时间、地点上 的不统一或者迟延、拒绝缴纳，至少将带来两项公司管理成本的提高。 一是公司验资、变更登记成本的提高。一般情况下，公司的实缴资本 和注册资本都是公司章程或营业执照的必要登记事项，需要进行公示，以 便让交易相对方了解公司的资金实力和股东实际缴纳出资的状况。当股东 按照约定向公司分期缴纳股款时，公司就要向验资机构进行验资，公司登 记的实缴资本也必须进行变更，在一定期限内股东出资缴纳的次数越多、 安排的越细，公司进行验资和变更登记的次数也就越多，这就带来了公司 验资机构和登记机关的管理成本的增加，而这些成本均会转嫁给公司自己 承担。 二是公司自身管理成本的提高。在公司的运营过程中，往往会出现股 东不能或不愿意缴纳剩余股款的情况，这就需要公司向股东催缴到期的剩 余股款，甚至提起诉讼要求股东承担相应的法律责任。但无论是催缴还是 诉讼，都将带来公司管理成本的提高。台湾政治大学赵德枢教授举过一个 例子，说一个股份公司发行股份要求交股款的时候要必须有二分之一，至 于剩下的二分之一的股款什么时候交要看公司的规定。如果一个股东认购 这个公司股票的时候，是2 0 块一股，这股东交了1 0 块，还有1 0 块没有交， 现在公司的股价崩盘崩得一塌糊涂，那这个股东还会不会缴纳剩余股款? 他缴的意愿一定不会很高，也就是有很多的股东就不会缴纳剩余股款，公 司就需要找这些股东要股款。当公司有二分之一的股款收不到的时候，就 要花很多的时间去催股款，如果公司里面有一大部分股东都是有二分之一 的股款还没有缴，那就可能要提起很多的诉讼，对于公司来讲付出的成本 p a u l , d a v i e s g o w e ra n dd a v i e s p r i n c i p l eo f m o d e ml 丑呱7 凇l 】l o n d o n ：s w e e t m a x w e l l ， 2 3 2 3 4 1 0 第一章股东出资分期缴纳制度概述 会相当高。回 此外，公司的财务会计帐簿需要准确地记载股东权益和资产负债情况， 由于股东在不同期限缴纳股款，这无形又增加了公司在全额缴纳制度下没 有的管理成本。 。施天涛公司监督机制的改革与发展 e b o l h t t p ：l l m t i c l c c h i n a l a w i n f o c o m a r t i c l e u s e r a r t i c l e _ d i s p l a y a s p ? a r t i d e l i 弘3 6 6 7 3 , 2 0 0 7 - 0 1 2 8 1 1 股东出资分期缴纳制度研究 第二章股东出资分期缴纳制度相关立法 第一节股东出资分期缴纳制度的立法概况 由于股东出资分期缴纳制度具有提高公司设立的效率、优化资金配置 的优点，很多国家或地区为了鼓励公司设立、促进经济的发展，其公司立 法都根据自身的实际情况在不同程度上采纳了这一制度。 一、大陆法系国家 德国的公司立法虽然没有对股东分期缴纳出资作出明确规定，但从相 关的条款规定可知，其完全是允许股东分期缴纳出资。如德国股份法 第6 0 、1 3 4 条对未全部缴纳出资的股份如何行使参与分红的权利和投票权 作出了规定；第2 1 5 条则明确规定，对于部分缴纳股款的股票，依其在股 本中的份额参与股本的增加，但不得以发行新股的方式实施增资。德国 有限责任公司在第5 7z 、m 条作了类似的规定。 这些条款规定对解决分 期缴纳出资制度带来的一些问题发挥了重要作用，有利于分期缴纳出资制 度的顺利运行。 在法国，针对不同形态的公司，其公司立法对股东出资分期缴纳规则 采取了不同的态度。法国商事公司法关于股份公司一章第7 5 条规定， 资本必须被全部认购，货币股份，在认购时应至少缴纳面值的四分之一的 股款，剩余股款，根据董事会的决定，于公司成立后5 年内，根据情况分 一次或若干次缴纳。 而其在关于有限责任公司一章第3 8 条却规定，有限 责任公司股东的股份是以实物或现金出资认购的，股东必须认足全部股份， 并全部予以缴纳。可见，法国是允许股份有限公司股东的货币出资进行分 期缴纳，而不允许有限责任公司股东对其任何出资进行分期缴纳。 根据日本一桥大学教授布井千博的介绍，日本在1 9 5 0 年以前学习了德 d 【德】德国股份法德国有限责任公司法德国公司改组法德国参与决定法【z 】杜景林，卢谌译，北 京：中国政法大学出版社, 2 0 0 0 2 5 ，6 8 ，9 9 o 同上，第2 0 1 页。 卞耀武当代外国公司法【z 1 北京：法律出版社，1 9 9 5 3 9 8 o 同上第3 8 5 页 1 2 第二章股东出资分期缴纳制度相关立法 国的公司立法，也采纳股东出资分期缴纳制度。即在公司发行股份的时候， 没有必要进行全额的缴纳，第一次缴纳以后，第二次缴纳可以由董事来决 定关于缴纳的时问、期间和金额，也就是说可以根据公司发展的状况、资 金的需求，由董事来决定增加的金额和期间。但是，由于股东出资分期缴 纳制度存在的缺陷给公司的运营带来很大不良影响，日本在1 9 4 8 年又导入 了全额缴纳制度，并于1 9 5 0 年导入了授权资本制度，由董事来决定股份的 发行，在一定程度上起到了股东出资分期缴纳的效用。国可见，尽管日本现 在的公司立法规定的是全额缴纳制度，但股东出资分期缴纳规则在日本还 是留下了短暂的痕迹。 二、英美法系国家和地区 在美国，各个州之间公司立法的规定并不相同，但为了吸引投资，各 州都比较注重公司设立的效率，在股东出资的要求上都规定的比较宽松， 允许股东出资进行分期缴纳。如美国标准公司法关于认购股份的第1 7 条规定，“除非认购协议另有规定，认购股份，不管是在公司设立前后，都 应按下述方式支付，即：按董事会确定的时间一次缴足或董事会确定的数 目和时间分期支付。 圆特拉华州公司法第3 4 节也有规定，“任何公司 均可按部分缴付的方式发行其全部或任何部分股份，然后要求偿付对价的 其余部分。”董事会可决定是一次缴足，还是分期付款或已经董事会催缴 通知而缴付。另外，美国的这几个公司法还对股东出资分期缴纳制度的相 关规则做了具体规定。 英国的公司立法很早就采纳了股东出资分期缴纳规则，并在以后的公 司法修改中不断对此制度进行完善。据笔者所知，英国的公司立法对于股 东出资分期缴纳制度的规定是非常完善。股东出资分期缴纳制度对公司运 营、股东和董事会的利益等带来的影响在英国公司立法上都有较为具体的 细节规定。尤其是对股款催缴机制的规范，较为详细。 由于历史的原因，我国香港地区受到英国法律制度的深刻影响。对于 。这是2 0 0 6 年在国家行政学院举行的公司法峰会( 主题为公司资本制度的改革与发展) 上，布井千 博教授作为嘉宾所作的发言h t t p ：l l w w w c c c l a w s c o m i n t a r t p a g e 5 m t _ 6 4 6 1 h u n , 2 0 0 6 - 0 5 - 2 9 。美国标准公司法【z 】沈四宝译，北京：北京大学出版社，1 9 8 1 1 6 美国公司法选译【z 】姜风纹译，北京：中国对外经济贸易出版社，1 9 8 4 4 0 1 3 股东出资分期缴纳制度研究 公司立法，香港公司法导入了很多 ：英国公司法上的制度，股东出资 分期缴纳制度也不例外。根据香港的l ：公司条例规定，已发行股份的股 金，不必一次缴足，余下待缴股金部分，系股东对公司的债务，可由公司 根据公司章程的规定或根据公司经营的需要由董事会决定随时催缴。 第二节股款催缴机制的立法 搞好经济建设的一条基本准则是学会扬长避短。股东出资分期缴纳制 度的优越功能应该得到发挥，但其缺陷也不容忽视，需加以适当规避。要 使股东出资分期缴纳制度的灵活性功能得到更加充分的发挥，就必须尽力 “化解 其“短处 。股东出资分期缴纳制度最大的“短处”在于因股东迟 延或拒绝缴纳剩余股款而增加了公司及其债权人的利益风险，如何促使股 东按期、足额的缴纳剩余股款就成了公司立法的重要问题。从采纳股东出 资分期缴纳制度的各国公司立法来看，保证股东按期缴纳足额股款的主要 措施是股款催缴制度。所谓股款催缴是指股东出资分期缴纳制度中，依照 一定的程序要求迟延或拒绝缴纳股款的股东按期缴清股款的制度。股款催 缴的主要目的在于督促股东按期缴纳剩余股款，保证公司资本的及时到位， 从而避免公司及其债权人因资本不足带来的利益风险。在这一方面，英美 法系国家的公司立法设计了较为详细、合理的股款催缴机制，本节将对此 进行论述。 一、股款催缴的主体 因股东迟延或拒绝缴纳到期股款将直接或间接地损害其他股东、公司 及其债权人的利益，如何达致这些群体利益的平衡，合理确定股款催缴的 权力主体显得非常重要。 股份认缴后，如果股东未在规定的期限内缴纳股款，就得承担违约责 任，公司作为直接的利益受害者当然有权向股东进行催缴。1 9 8 5 年的英 国公司法第1 4 条第二款也认为， 按照公司章程的条款，每个股东应向 。张学仁香港法概论【m 】武汉：武汉大学出版社，2 0 0 6 2 6 0 本文如未特别说明，涉及英国公司法的条款均指1 9 8 5 年的英国公司法， 1 4 第二章股东出资分期缴纳制度相关立法 公司缴付的任何款项，均属于特定之债，故公司有权在一定的期限内( 到 其后1 2 年内) 对这些未缴股款进行催缴。 对此也持 同样的看法，其在第1 7 条规定，当任何分期付款或催缴到期未付款项时， 公司得以收取公司债务的方式，收取上述到期的款项。 但是，公司毕竟是 法律上拟制的“人 ，不能像自然人一样进行意思表示，其权力只能由相应 的公司代表机关来行使。董事会是公司的当然代表机关，其决议代表了公 司的利益，故董事会应有权行使股款催缴的权力。在英国，通常由公司章 程授权公司董事会在特定条件下进行股款催缴，例如，英国公司法的附 件a 第1 2 条规定，按照分配股份的条件，董事会可向股东催缴股份上还未 缴清的任何股款( 不管是面值还是溢价) 。如果公司章程没有授权董事会催 缴，则公司可通过股东大会的普通决议进行股款催缴。 因此，股款催缴一 般由公司董事会或股东大会决议作出。相比较之下，特拉华州公司法授 予了董事会更大的股款催缴权力，其在第4 1 节直接规定，公司的股本应按 董事要求的数额和时间付款，就未缴清的每一股份而言，董事可以随时要 求支付由董事会确定的、生意上可能需要的必要数目的款项，但不超过上 述股份之未付的全部款项。 从理论上讲，董事会是公司的经营决策机关，是公司的代表机关。当 股东未按期缴纳认缴股份的出资时，董事会理应有权代表公司行使股款催 缴的权力。在实践中，董事会行使制定公司年度财务预算方案和决算方案 的权利，对公司生产经营各阶段所需资本的多少及商业风险最为了解，清 楚股东应按约定在何时向公司履行出资缴纳义务。因此，由公司董事会来 行使股款催缴的权力较为合理。 二、股款催缴的平等原则 股东平等地享有股东权利，平等地按其认购股份履行出资义务。在股 款催缴方面，未缴纳到期股款的所有股东也应该受到平等的对待，这可以 看作是股东平等原则的延伸。英国在g a l l o w a yv h a l l ec o n c 柏s o c i e t y 判例 回d e n n i s ，k e e n a n s m i t h & k e c n a n sc o m p a n yl a w ( 7 ) m l o n d o n ：p i t m a np u b l i s h