（法学专业论文）有限责任公司股东资格确认制度研究.pdf

摘要 股东权利的保护是检验国家公司法治是否成熟、公正的试金石。而保护股东 权的首要前提是确认股东资格，明辩谁是公司股东。由于立法漏洞的存在，近年 来争股夺权的现象较为普遍，在有限责任公司尤甚。主张股东资格的证据五花八 门，既有实际出资证明，也有股权转让合同、公司章程、股东名册、出资证明书 和工商登记等。股东身份长期真假不分、扑朔迷离，必然阻碍公司的正常经营活 动，增加股东行权的成本。新公司法虽然规定了甄别真假股东的标准，但提法仍 然较为笼统，有待进一步细化，使其更具可操作性。本文主要是以有限责任公司 股东资格确认为主线，沿着从股东、股权的基础理论到股东资格确认的司法适用 之路径，细述股东资格确认中的若干法律问题，旨在形成独立、完整、系统的股 东资格确认制度，以期对完善公司法相关制度起到抛砖引玉的作用。文章按内在的 逻辑体系渐次展开予以论证。 全文共分为四个章节，约三万六千字。 第一章主要论述了有限责任公司股东资格取得和确认的一般理论。首先论述 了股东、股东资格取得和股权的定义及其相互关系，认为股东就是股权所有人， 享有股权者即具有股东资格。其次分析了有限责任公司股东资格的取得方式，并 说明了股东资格确认的法律意义。 第二章主要论述了有限责任公司股东资格确认的原则及依据。首先论述了股 东资格确认的基本原则，笔者认为，股东资格确认首先应属于民法范畴的确权界 定，所以，常用的民事原则在确认股东资格时仍然具有指导意义，如权利义务对 等原则、意思自治原则、保护善意第三人原则及兼顾各利益主体原则。除此之外， 股东资格确认原则还应包括公司维持原则及禁止法律规避原则。这些原则既是法 律公平正义的体现，也是为了维护正常的交易秩序，保护交易安全所必须遵守的， 因此我们在确认股东资格时必须坚持。其次论述了股东资格确认之依据及效力分 析。一个公司的投资者是否具备股东资格需有相关依据来证明，这些依据在具体 的公司实践和诉讼中会物化为各种类型的证明材料，公司及法院应当也只能根据 这些证明材料来分析和判断某个人是否具备公司股东资格，进而做出确认。本章 分析了与股东资格确认有关的主要依据及其效力，包括出资行为、公司章程记载 和签署、股东名册记载、工商注册登记以及出资证明书等。还分析了股东资格确 认中股东证明文件相互冲突时的效力认定。详细论述后得出如下结论：公司章程 的记载对于认定有限责任公司股东具有重要意义，签署公司章程的行为在判定当 事人是否具有成为公司股东的真实意思方面比公司章程的记载具有更强的证据效 力：公司章程在股东之间就股东资格及其权利义务发生争议时，在各形式要件中 具有优先的效力；工商注册登记只具有“证权”功能，在涉及公司股东与第三人 关系时，对股东资格的确认具有优先的效力；股东名册的记载在确认股东资格时 的证据意义与公司章程极为相似，只是在股权受让人的股东资格确认问题上，股 东名册的记载具有决定性的意义，除非有相反证据予以否定；出资证明书是拥有 出资的物权性凭证，仅凭出资证明书不能当然确定持有者拥有公司股东资格。 第三章主要总结了股东资格确认的具体规则。首先从司法实践出发总结了目 前涉及到股东资格确认的纠纷类型，即主要包括公司债权人追究股东出资瑕疵责 任的纠纷、发起人股东之间的纠纷、股东与公司之间的纠纷、以及公司或股东与 公司以外的股权受让人、股权质权人对由于股权的转让、出质而发生的股东资格 确认纠纷。其次围绕股东资格确认的这些纠纷，以股东资格确认的基本原则作指 导，具体分析纠纷所涉及的法律关系是属于公司内部法律关系还是外部法律关系， 然后再根据不同的法律关系类型确定不同的股东资格确认规则。股东资格确认所 引起的纠纷有的可能会涉及到第三人的利益，如债权人追究股东出资瑕疵责任纠 纷和股权转让纠纷，有的与公司以外的第三人完全没有关系，如发起人股东之间 的纠纷和股东与公司之间的纠纷等。在股东资格确认与第三人发生关系的情况下， 我们只能考虑第三人可通过什么途径了解公司的股东状况，这样，根据商法的公 示主义和外观主义，工商行政部门的注册登记、公司章程的记载和签署、股东名 册的记载就成为第三人判断公司股东构成情况的依据。在股东资格确认仅仅涉及 股东之间、股东与公司之间的关系时，出资行为、公司章程的记载和签署、股东 名册的记载就成为判断股东资格的主要依据。至于出资证明书仅仅是投资人拥有 股权的物权凭证，其与股东资格之间并没有必然的联系，拥有出资证明书或股票 的人需通过提示行为及其他相关证据的综合作用来证明其股东资格。总之，确定 股东资格确认的规则需重点解决两个问题：第一，因股东资格确认而发生的不同类 型的争议与其相关证据是否具有对应关系；第二，在证明同一法律关系中的若干 证据发生冲突时，各自的证据效力如何确定。 第四章讨论了几种特殊情形下的股东资格确认。主要包括夫妻离婚时股东资 格的确认、冒名股东与空股股东的资格确认以及对实践中争论甚多的隐名股东身 份的确认。对于夫妻离婚时所引发的股东资格确认问题，在引入民法共有理论的 前提下，来探讨股东配偶所享有的特殊权利的性质，并明确将其界定为一种准共 有的股权。接着，以此理论为平台，本文就较为自然的铺展论述夫妻离婚情形下， 股东资格确认所适用的一般规则以及未达成协议下的股权分割情形。最后，也是 2 较为重要的一部分，就是对实践中颇多争议的隐名股东身份的确认，这其中难免 涉及对商业登记此程序要件的效力认定。先从形式主义与真意主义角度，分别介 绍了学界两大学说：形式说和实质说的理论点所在，进而沿着另一角度的分析思 路，即在区分隐名股东的认定是否涉及第三人利益的前提下，提出并论证其所分 别适用的不同原则。之后，结合对商业登记的效力分析，以实现从程序上进一步 把握对隐名股东认定的标准。 关键词：股东资格依据确认标准股东资格确认规则 中图分类号：d 9 2 2 2 a b s t r a c t t h ec o n f i r m a t i o no fs h a r e h o l d e r s r i g h t s ， a l s oc a ll e dt h e c o n f i r m a t i o no fs h a r e s ，i st h eb a s i cs u b j e c to fc o m p a n yl e g a ls y s t e m ，a s w e l la st h ep r o b l e mw h i c hi sf r e q u e n t l yn e e d e df o rv e r d i c ti nj u d i c i a l p r a c t i c e d u et ot h ei n c o m p l e t i o no fo u rc o u n t r y sc o m p a n y1 e g a ls y s t e m o v e ral o n gp e r i o do ft i m e ，t h ep r o b l e mo fc o n f i r m a t i o no fs h a r e h o l d e r q u a l i f i c a t i o ni sl a c ko ft h e o r e t i c a lr e s e a r c h i na d d i t i o n ，i np r a c t i c e ， t h ee s t a blis h m e n ta n do p e r a tio no fo u rc o u n t r y sc o m p a n yh a v en o tb e e n u n d e rn o r m a t i v ep r a c t i c ea n dt h ec o n f i r m i n gs t a n d a r d sa r en o ti d e n t i c a l i nd i f f e r e n tp l a c e s j u d i c i a lp r a c t i c e sw h i c hb r i n gc o n f u s i o n ，t oc e r t a i n e x t e n t ，t os e t t l es u c hd i s p u t e s t h en e wc o m p a n yl a ws t i l1p r e s c r i b e st h e f u n d a m e n t a l s ，s ot h ep r o b l e mi ns t i l ll e f tf o rr e s o l u t i o n t h i sp a p e rm a i n l y f o c u s e so nt h em a i n s t r e a m ，t h a ti s ，t h ec o n f i r m a t i o no fs h a r e h o l d e r q u a l i f i c a t i o n ，o nt h eb a s i so fa n a l y z i n gf r o mt h es h a r e h o l d e r ，t h eb a s i c t h e o r yo fs h a r e st ot h ej u d i c i a la p p l i c a t i o no fs h a r e h o l d e rq u a l i f i c a t i o n c o n f i r m a t i o n ，s t a t e si nd e t a i l sc e r t a i nl e g a lq u e s t i o n si nc o n f i r m i n gt h e s h a r e h o l d e rq u a l i f i c a t i o nw i t ht h ep u r p o s eo fd e f i n i n gi n d e p e n d e n t ， s y s t e m a t i ca n dc o m p l e t es h a r e h o l d e rq u a l i f i c a t i o nc o n f i r m a t i o ns y s t e m t h e3 6 0 0 0 一w o r dp a p e rc a nb ed i v i d e di n t of o u rp a r t sa sf 0 11 0 w s ： t h ef i r s tp a r tm a i n l yd e a l sw i t ht h en o r m a lt h e o r yo fa c q u i r i n ga n d c o n f i r m i n gt h es h a r e h o l d e rq u a l i f i c a t i o no fl i m i t e d1 i a b i l i t yc o m p a n y a t t h eb e g i n n i n g ，i td i s c u s s e st h ed e f i n i t i o n so fs h a r e h o l d e r ，t h ea c q u i s i t i o n o fs h a r e h o l d e rq u a li f i c a t i o na n dt h er i g h t so ft h es h a r e s ，a sw e l la st h e r e l a t i o n s h i pa m o n gs h a r e h o l d e r ，t h es h a r e h o l d e rq u a l i f i c a t i o na c q u i s i t i o n a n dt h er i g h t so fs h a r e s t h i sc h a p t e rs t a t e st h a ts h a r e h o l d e r sa r et h e o w n e r so fs h a r er i g h t sa n dp e o p l ew h oe n j o yt h es h a r er i g h t sa r ee n t i t l e d t os h a r e h o l d e rq u a li f i c a t i o n s e c o n d l y ，t h i sc h a p t e ra n a l y s e s t h e a c q u i s i t i o nw a yo fs h a r e h o l d e rq u a l i f i c a t i o ni na1 i m i t e dl i a b i l i t yc o m p a n y a n dill u s t r a t e st h el e g a lm e a n i n go fs h a r e h o l d e rq u a iif i c a t i o nc o n f o r m i n g t h es e c o n dp a r tm a i n l ys t a t e st h eg e n e r a lp r i n c i p l eo fc o n f i r m i n gt h e s h a r e h o l d e rq u a l i f i c a t i o ni nal i m i t e dl i a b i l i t yc o m p a n ya n dt h ee v i d e n c e 4 a n dt h ef o r c eo fs h a r e h o l d e rq u a li f i c a t i o ni nali m i t e dli a b ili t yc o m p a n y t h ed e f i n i n go fs h a r e h o l d e rq u a l i f i c a t i o nf i r s t l yb e l o n g st ot h es c o p eo f c i v i la n dc o m m e r c i a ll a w ，s ot h e c o m m o nu s e dp r i n c i p l eo fc i v i la n d c o m m e r c i a ll a wo fo u rc o u n t r ys h a l lb ea p p l i c a b l et ot h ed e f i n i n go f s h a r e h o l d e rq u a li f i c a t i o n ，s u c ha st h ep r i n c i p l eo fr e c i p r o c i t ya n dt h e p r i n c i p l e o fw il1a u t o n o m y b e s i d e s ，t h ec o n f i r m i n go fs h a r e h o l d e r q u a l i f i c a t i o n h a si t so w ns p e c i a lp r i n c i p l e ， s u c ha st h e c o m p a n y m a i n t e n a n c ep r i n c i p l e t h e s ep r i n c i p l e sa r et h ee m b o d i m e n t so fe q u a l i t y a n dj u s t i c eo fl a wa n da l s oa r et h eo n e sf o rt h em a i n t e n a n c eo fn o r m a l t r a n s a c t i o n a lo r d e ra n dt h ep r o t e c t i o no ft r a n s a c t i o n a ls a f e t y w h e t h e r ac o m p a n yi n v e s t o rh a s t h es h a r e h o l d e rq u a l i f i c a t i o no r n o ts h a l lb e j u s t i f i e dt h r o u g h c e r t a i ne q u i v a l e n tf o r m s ，a l lo fw h i c hw i l lb e m a t e r i a li z e di n t od i f f e r e n tt y p e so fe v i d e n c ei ns p e c i f i cc o m p a n yp r a c t i c e a n dli t i g a t i o na n dt h ec o m p a n ya n dt h ec o u r ts h o u l da n do n l yc a nj u d g ea n d a n a l y z ew h e t h e rap e r s o nh a st h es h a r e h o l d e rq u a l i f i c a t i o no rn o ta c c o r d i n g t or e l e v a n te v i d e n c e s ，a n df u r t h e r m o r e ，d ot h ed e f i n i n gt ot h es h a r e h o l d e r q u a li f i c a t i o n t h i sc h a p t e rf i r s t l y a n a l y z e st h em a j o re v i d e n c ea n d it s f o r c ec o n c e r n i n gt h ed e f i n i n go fs h a r e h o l d e rq u a l i f i c a t i o n ，i n c l u d i n gt h e c a p i t a lc o n t r i b u t i o n ，t h ec o n t e n t so fc o m p a n y sa r t i c l e so fa s s o c i a t i o n ， t h ec o n t e n t so fs h a r e h o l d e r s r o s t e r ，t h er e g i s t r a r i o ni na d m i n i s t r a t i o n o fi n d u s t r ya n dc o m m e r c ea n dt h ec a p i t a lc o n t r i b u t i o nc e r t i f i c a t e t h e n ， t h i sc h a p t e ra n a l y z e st h ed e f i n i n go ft h e f o r c ew h e nt h ev e r i f i c a t i o n d o c u m e n t sc o n f li c tw i t he a c ho t h e ri nd e f i n i n gt h e s h a r e h o l d e r q u a ii f i c a t i o n b ya n a l y z i n gt w op a r a g r a p h si nd e t a i1 ，w ec a nc o n c l u d et h a t t h er e c o r do fc o m p a n y sa r t i c l e so fa s s o c i a t i o nh a ss i g n i f i c a n tm e a n i n g f o rc o n f i r m i n gt h es h a r e h o l d e ro f1 i m i t e dl i a b i l i t yc o m p a n y ：t h eb e h a v i o r o fs i g n i n gt h ec o m p a n y sa r t i c l e so fa s s o c i a t i o nh a ss t r o n g e re v i d e n t i a l e f f e c t st h a nt h er e c o r do fc o m p a n y sa r t i c l e so fa s s o c i a t i o ni nj u d g i n g w h e t h e rp a r t i e sh a v et r u em e a n i n gt ob e c o m et h ec o m p a n y ss h a r e h o l d e r ： t h ea r t i c l e so fa s s o c i a t i o nh a st h ee f f e c to fp r i o r i t yi nv a r i o u sf o r m a l c o n d i t i o n sa m o n gs h a r e h o l d e r sw h e na na r g u m e n tt a k e sp l a c ei nt h ec a s eo f s h a r e h o l d e rq u a l i f i c a t i o na n di t sr i g h t sa n do b l i g a t i o n s ：t h er e c o r do f s h a r e h o l d e rr o s t e rh a s t h es i m il a rf u n c t i o nw i t ht h e a r t i c l e so f a s s o c i a t i o nw h e nc o n f i r m i n gt h ee v i d e n t i a lm e a n i n go fc o n f i r m i n g t h e 5 s h a r e h o l d e r q u a l i f i c a t i o n ， a n d o n l y w h e n c o n f i r m i n gt h e s h a r e h o l d e r q u a li f i c a ti o no fas h a r et r a n s f e r e e ，t h er e c o r do fs h a r e h o l d e rr o s t e rh a s t h ed e c i s i v em e a n i n g ，o t h e r w i s en e g a t e db yo p p o s i t ee v i d e n c e t h et h i r dp a r tm a i n l yc o n c l u d e st h es p e c i f i cr u l e sf o rc o n f i r m i n gt h e s h a r e h o l d e rq u a l i f i c a t i o n b yb e g i n n i n gf r o mt h ej u d i c i a lp r a c t i c e ，t h i s p a r tc o n c l u d e st h ec u r r e n td i s p u t et y p ei nc o n f i r m i n gt h es h a r e h o l d e r q u a l i f i c a t i o n ，i n c l u d i n gt h ed i s p u t eo nd e f e c t1 i a b i l i t yo fs h a r e h o l d e r c o n t r i b u t i o nl o o k e di n t o b y t h e c r e d i t o r ，d i s p u t ea m o n gi n i t i a t i n g s h a r e h o l d e r s ，d i s p u t eb e t w e e ns h a r e h o l d e r sa n dt h ec o m p a n ya n dt h ed i s p u t e a r i s i n gf r o mt h ec o n f i r m i n go fs h a r e h o l d e rq u a l i f i c a t i o nd u et ot h e a s s i g n m e n to ft h es h a r e s ，t h ep le d g i n go ft h es h a r e sb e t w e e nt h ec o m p a n y o rs h a r e h o ld e r s a n dt h es u c c e s s o ro ft h es h a r e s ，t h ep l e d g eo fs h a r e s o t h e r w i s eo ft h ec o m p a n y s e c o n d l y ，a c c o r d i n gt ot h el a r g en u m b e ro f d i s p u t e si nc o n f i r m i n gt h es h a r e h o l d e rq u a li f i c a t i o n ，t h eb a s i cp r i n c i p l e s i n c o n f i r m i n g t h es h a r e h o l d e r q u a li f i c a t i o na sg u i d a n c e ，t h i sp a r t s p e c i f i c a l l ya n a l y z e st h ew h e t h e rt h el e g a lr e l a t i o n s h i pc o n c e r n e db e l o n g s t ot h ec o m p a n yi n t e r n a ll e g a lr e l a t i o n s h i po rt h ee x t e r n a lr e l a t i o n s h i p i n g e n e r a l ，t w om a j o rp r o b l e m ss h a l lb es e t t l e di nc o n f i r m i n gt h e s h a r e h o l d e rq u a l i f i c a t i o n ：f i r s t l y ，t h ee q u i v a l e n tr e l a t i o n s h i pb e t w e e n t h ee v i d e n c ec o n c e r n i n gt h ec o n f i r m a t i o no fs h a r e h o l d e rq u a li f i c a t i o na n d d i f f e r e n t t y p e so fd i s p u t e s l e d b y t h ec o n f i r m a t i o no fs h a r e h o l d e r q u a l i f i c a t i o n ；s e c o n d l y ，h o wt od e t e r m i n et h ee f f e c t i v e n e s so fe v i d e n c e s w h e nc e r t a i ne v i d e n c ec o m ei n t oc o n f li c ti nd e m o n s t r a t i n gt h es a m el e g a l r e l a t i o n s h i p t h e f o u r t h p a r t d i s c u s s e st h ec o n f i r m a t i o no f s h a r e h o l d e r q u a l i f i c a t i o nu n d e r c e r t a i ns p e c i a lc o n d i t i o n s ，i n c l u d i n gq u a l i f i c a t i o n c o n f i r m a t i o no fs i m u l a t e d s h a r e h o l d e r ，q u a l i f i c a t i o nc o n f i r m a t i o no f s h a r e h o l d e rw i t h o u tn a m e r e g i s t e r e d ，q u a li f i c a t i o n c o n f i r m a t i o no f s h a r e h o l d e rw i t h o u tn a m er e g i s t e r e d ，e t c k e yw o r d s ：s h a r e h o l d e rq u a l i f i c a t i o n ；e v i d e n t i a ls y s t e m ； c o n f i r m a t i o n s t a n d a r d s ； s p e c i f i cr e g u l a t i o n c l cn o ：d 9 2 2 2 6 引言 股东资格确认，亦称股权确认，是公司法律制度中的基础课题，更是司法实 践中经常需要裁决的问题。股东资格确认，即如何确认公司股东的身份，意在解 决具体情形下公司股东身份认定的法律问题。近年来，我国争股夺权的现象较为 普遍，股东资格确认在实践中有着广泛争议的话题。一方面，在司法实践中基于 股东资格争议的纠纷不断涌现。诸如诉请确认股东资格、公司或债权人追究股东 出资责任、股权转让协议的效力审查、各类股东权( 投票权、知情权、利益分配 请求权、派生诉讼权) 的行使、股东会各类决议效力之异议等多类纠纷案件，皆 直接或间接涉及股东资格的确认问题。从某种程度而言，股东资格确认事实上已 成为处理诸多公司诉讼案件的基础所在，如果对股东资格认识不清，将对各类相 关案件的处理形成基础性障碍。另一方面，我国新旧公司法均未对股东的内涵和 外延作出明确界定，对股东资格的规定过于笼统、原则、不明确。法律制度的不 完善以及公司运作的不规范，有关隐名股东、冒名股东、干股股东、空股股东等 股东资格的法律确认，更是成为公司诉讼处理的难点所在，导致司法机关处理股 东资格确认问题时无法可依，给司法适用的统一带来困难，也不利于保护相关权 利人的合法权益。这种立法规范上的不完善，自然使得该问题一直成为公司法适 用中的热点和难点1 。实践证明，新公司法颁布至今，历史遗留的股东资格确认之 诉的数量仍然居高不下2 ，这一问题仍未得到有效解决。为此，笔者尝试探讨解决 这一矛盾，拉近公司立法及相关理论与司法实践之间的距离是本文写作的主旨。 在详细探讨该问题前，笔者考查了大量国内外相关文献资料。国外资料主要 参阅了德国股份法德国有限责任公司法德国公司改组法德国参与决定法 3 、最新日本公司法。、日本商法典5 、美国公司法规精选5 、( 美) 罗伯特w 汉 密尔顿著的公司法概要7 ，就这些资料而言，又主要参考其中有关股东概念、 公司登记、公司章程、股东名册等内容。遗憾的是，就国外而言，目前尚未查阅 到股东确认方面的专著。涉及这方面内容的著作也较少，在笔者查阅的有限国外 著述中，仅韩国学者李哲松在其所著的韩国公司法中对股份公司中以他人名 义认购股份时股东的确定进行了探讨8 。 国内文献主要分为我国现行法律、法规等规范性文件资料和学者论著两方面。 前者主要有中华人民共和国公司法( 2 0 0 5 年1 0 月2 7 日修订) 、中华人民共和 国公司登记管理条例( 2 0 0 5 年1 2 月1 8 日修订) 、台湾公司法( 2 0 0 1 年1 1 月 1 2 日修订) 9 、澳门商法典1 0 、最高人民法院关于审理公司纠纷案件若干问题 的规定( 一) ( 征求意见稿) 、北京市高级人民法院关于审理公司纠纷案件若干 问题的指导意见( 试行) ( ) ( 2 0 0 4 年2 月9 日) 1 2 、江苏省高级人民法院关于审 理适用公司法案件若干闯题的意见( 试行) ( 2 0 0 3 年6 月3 日) 1 3 、上海市高级人民 法院关于审理涉及公司诉讼案件若干问题的处理意见1 4 等。 就论著方面来看，国内学者对此问题目前尚无系统的著述。在笔者收集的2 0 余部相关书籍中，仅少数几种在有关章节中提及与此有关的一些内容。比如，孔 祥俊教授在其所著的公司法要论中认为，股东未缴纳出资的，应按公司登记 法规承担法律责任，包括行政责任和民事责任，而不否认股东的股东资格1 5 。赵旭 东教授主编的公司法学论及隐名投资情形下股东资格的确认，认为公司中的 隐名投资主要涉及两个关系，即隐名投资人、显名投资人与公司的法律关系和隐 名投资人、显名投资人与第三人的法律关系，并对不同法律关系中股东资格的确 认作出分别论述墙。 国内有关股东资格确认方面的论文，笔者共收集了4 0 余篇，但就内容而言， 重复雷同颇多，其中较具代表性的主要有：( 1 ) 刘阅春撰写的有限责任公司股东 身份认定的法理分析玎。该文首先区分出需要确认股东身份的两种情形，即股东 与公司之间和股东与第三人之间的关系，然后以此为基础，具体探讨股东身份的 形式和实质特征，并分析如何运用这些特征鉴别股东身份。( 2 ) 江苏省高级人民法 院民二庭集体执笔的有限责任公司股东资格的确认埔。该文内容包括确认股东 资格应遵循的原则及基本思路，确认股东资格的依据与具体规则，几种特殊股东 的资格确认等。( 3 ) 刘玉红撰写的谈有限责任公司股东资格的确认憎。该文的 主要内容有确认股东资格应遵循的基本原则，有限责任公司股东应具备的基本特 征，几种特殊股东资格的确认等。另外，还有一些专题性的论文，比如王成勇和 陈广秀撰写的隐名股东之资格确认若干问题探析2 0 刘棉春和罗寒光撰写的有 限责任公司未出资股东的资格及立法思考2 1 等。总的说来，这些论文大都立足于 新旧公司法之比较，有些理论已经过时；就涉及的问题而言，达成共识的不多， 分歧严重。 就有限责任公司股东资格确认的法律依据而言，新公司法虽然明确了在确认 股东资格时股东名册的推定效力以及登记股东的对抗效力，但这些规定是否完善、 是否具有可操作性，能否彻底解决股东资格确认问题，公司章程、出资证明书等 还能否作为确认股东资格的法律依据，以及公司法允许注册资本分期缴纳后 对股东资格确认的影响等等，都需要作进一步研究。本文以股东资格确认为主线， 沿着从股东、股权的基础理论到股东资格确认的司法适用之路径，叙述股东资格 确认中的若干法律问题。在参考大量公司法文献、学术论文以及案例评析的基础 上，结合出资行为、公司章程、工商注册登记、股东名册、出资证明书与实际享 8 有股东权利对股东资格确认的功能，阐述股东资格确认的基本原则和思路，并结 合具体类型纠纷和几种特殊的股东资格就股东资格的确认所应遵循的一般规则进 行探讨，旨在形成独立的、完整、系统的有限责任公司股东资格确认制度。 9 第一章有限责任公司股东及股东资格一般理论 第一节股东、股东资格与股权 一、股东与股东资格 对“股东 或“股东资格 的定义，大陆法系各国的公司法典、商法典或者 民法典中，并没有对此做出明确规定，我国公司法也不例外。因而，理论和实务 中，对二者的定义可谓仁者见仁，智者见智。有人认为，股东是指持有公司股份 的公司的出资者或投资者，或者说是向公司出资、并对公司享有权利的人2 2 。它包 括两层含义：一是股东是公司的出资人或投资人；二是股东是持有公司股份或称享 有公司股东权利的出资者。一个人通过某种方式( 如出资购买或继承等) 持有公司 股份而享有股东权利，就成为公司股东，具有股东资格。该定义把出资和持有公 司股份或享有股东资格看作是公司股东的两个主要特征；把持有公司股份等同于 享有股东权利；判断当事人是否为公司股东，是否具有公司股东资格，主要看其 是否对公司出资和是否享有股东权利。这一定义体现了股东对公司的最主要的权 利和义务，在确认股东资格上容易操作，因而得到了广泛的认可。理论上，股东 资格又称股东地位或股东身份，是公司的投资人取得和行使股东权利、承担股东 义务的基础。笔者认为，考虑到我国公司法的立法目的、公司形态、资本模式等 因素，把“股东”定义为股权所有人2 3 较为妥当，即凡取得股权者则为公司股东， 拥有股东资格。这一定义通过对股权的解释( 股权是权利和义务的统一) 而使其与 前一定义实质一致。这样，把股东资格和股权相联系，以是否拥有股权来确认股 东资格的有无，具有可操作性。 二、股权与股东资格 ( 一) 股权是权利义务的统一体 股权即股东权。各国法律对股东权的具体规定不同。如根据法国民法典， 股东权为社员权的种，即股东作为公司这一社团的成员，对社团法人所享有的 一种特殊的权利。在我国，有人认为，股权是股东因其出资而对公司财产所享有 的权利“。或者，股权是各出资人将其财产组成公司形成公司财产权后，再从公司 取得的一种权利2 5 。又有人认为，股权是指股东基于股东资格，依照公司法和公司 1 0 章程的规定在公司中享有的以财产为核心的权利2 6 。可以说，股东权既非纯粹的财 产权，亦非纯粹的人格权。基于此权利，股东可从有限责任公司中分得利润，并 得参与公司的管理和经营；它预示着股东参与公司治理从而维护公司利益的共益 权利，即股东基于自己的出资而享有的参与公司经营管理的权利，如表决权、监 察权、请求召开股东会的权利、查阅会计表册权等；同时更预示着直接满足于实 现投资者利益回报的自益权利，即股东基于自己的出资而享受利益的权利，包括 获得股息红利的权利、公司解散时分配财产的权利以及不同意其他股东转让出资 额时的优先受让权。这是股东为了自己的利益而行使的权利。 所谓股东为股权所有人，意指股东对拥有的公司股份有“使用”、“收益 及“处分 的权利之意。按所有权理论，这些权能是可以分离的。具体到股东权 利，投票权可以委托他人行使；利润分配请求权下的确定金额和利润支付请求权 可像债权一样转让他人；股权所有人可以放弃一切股权权利，或者将股权有偿或 无偿地转让他人。很显然，作为权利层面的股权，是可以分割行使或分割享有的， 股东并不因此而丧失股权所有人的法律地位，而那些被授权行使部分股权权能者， 当然不能被视为股东。在此，必须明确一点，棍据所有权理论，作为股权所有人， 股东显然不会仅仅因为在一定期限内不行使其股权而丧失其股东的资格。 当然，股权也意味着股东要尽一定的法律义务，所谓股东义务。从狭义上讲， 是对股东的出资义务而言，即股东对公司章程所记载的各股东出资额负有按公司 章程约定及时足值缴纳的义务。从广义上讲，是指股东应当履行有限责任公司章 程上规定的股东各项义务。股权所有人不仅是权利的享有者，同时也是法律义务 的履行者；股权是权利和义务的统一体，作为股权所有人的股东，是将享有权利 与履行义务集于一身之人。有限责任公司的股东要履行与其股东权利相对应的出 资义务。由于公司制度尤其是资本模式的不同，股东履行与其股东权利相对应的 法律义务，并不一定与股权的享有及行使同步进行，之前、之后依法依约的义务 履行，都不会影响股权的实质享有。但作为义务层面的股权而言，可能会因为应 尽义务的迟延或瑕疵履行，使股东失去股权所有人的地位，或者对股权的行使产 生不同程度的法律阻碍。 ( 二) 股权的法律涵义与股东资格 一是股权随公司设立而产生。股东是与公司相对应的法律主体，它必须依托 公司主体才能存续。所以公司设立之前尽管可能会有发起人、认股人等，但是无 股东。因为公司股权必须随着公司的设立才能获得法律的承认，公司设立之前不 可能产生任何股权所有人，最多只能依据公司设立协议彼此享有合同上的权利。 各国公司法不允许公司设立之前向投资者出具股份证书或者出资证明书之类的规 定，即表明公司设立之前并无股权，股权所有人更是无从谈起。因此，若公司没 有设立或设立无效，则任何人都不能被认定为公司股东。 二是股权并不仅仅以股份来表现。通常情形下，人们仅习惯于将基于股份所 产生的权利称为股权，将股份的持有人称为股东，似乎成了股权与股东最为典型 的含义。但事实上，股权并不限于基于股份所产生的权利与义务，股东也并不仅 限于股份的持有人。纵观各国公司法律，“股东”一词并不仅仅出现于规范有限 责任公司的条文中，在无限公司、两合公司、股份两合公司以及股份有限公司的 条文规范中，同样存在着“股东 的表述以及围绕股东权利义务各不相同的规定。 因此，仅从各国法例的外观即可判断，所谓股东仅为股份持有人的理解与定义显 然是不严谨的，只能说，股份是股权最主要、最为广泛的表现形式。由于公司形 态不同，公司股权有不同的表现形式，如有限责任公司是以出资份额来表示，而 无限公司则可理解为盈亏分摊比例。总之，无论股权是以股份还是以出资额或者 是以盈亏分摊比例来表现，凡对股份、出资份额、盈亏分摊比例等拥有权利与义 务的所有权人，皆可视为股东。 三是股权可以多