（法学专业论文）医疗事故损害赔偿初论.pdf

医疗事故损害赔偿初论 第4 4 页共4 4 页 论文独创性声明 巡的学位论文琶垂圭垒煎立遽篮垒里鱼 是我个人在导师指导下进行的研究工作及取得的研究成果。论文中除了特别加以 标注和致谢的地方外，不包含其他人或其它机构已经发表或撰写过的研究成果。 其他研究者对本研究的启发和所做的贡献均已在论文中作了明确的声明并表示 了谢意。 储签名：逝 论文使用授权声明 日期：翌兰：! ! ：! ! ， 本人完全了解华东政法学院有关保留、使用学位论文的规定，即：学校有权 保留送交论文的复印件，允许论文被查阅和借阅并制作光盘，学校可以公布论文 的全部或部分内容，可以采用影印、缩印或其它复制手段保存论文，学校同时有 权将本学位论文加入全国优秀博硕士学位论文共建单位数据库。保密的论文在解 密后遵守此规定。 作者签名：避 导师签名：t 懈闩期：剃* ，夕 医疗事故损害赔偿初论 第1 页共4 4 页 医疗事故损害赔偿初论 ( 同等学历申请硕士学位论文摘要) 专业： 研究方向： 作者姓名： 指导教师： 法学硕上 民商法 潘春霞 李锡鹤 近年来，人民法院受理的医疗事故民事赔偿案件增长较快，一批较有影响 的医疗赔偿事例见诸报端后引起很大社会反响。理论与实务界的法律工作者对医 疗事故的处理也见仁见智。我国在医疗事故方面的法律法规也作了相应的调整， 如最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定、医疗事故处理条例等陆续 颁布实施，医疗事故的处理及其赔偿纳入了法制化的轨道。 本文拟从医疗事故处理条例对医疗事故概念的重新认定为切入点，通 过与国外医疗事故的学理比较及方法和条例的比较、对我国医疗事故处 理有极大推动作用的一案例的论述，明确医疗事故的主体、范围等，逐步理清长 期以来人们对医疗事故概念的模糊认识，即医疗事故是指医疗机构及其医务人员 在医疗活动重，违反医疗卫生管理法律、行政法规、部门规章和诊疗护理规范、 常规，过失造成患者认识损害的事故。医疗法律关系的性质从私法上的认定主要 涉及合同关系、侵权关系、无因管理关系等，即债权上的关系，通过对医疗合同 关系和无阏管理管辖的分析并列举了三个案例阐述其相应的法律责任的承担，引 出违约责任和侵权责任的竞合问题，为了保护患者权利笔者认为应在实践中选择 侵权责任请求权。笔者从侵权的角度出发，论述医疗侵权民事责任应适用的归责 原则是过错推定，而不能适用公平责任原则。笔者阐述了医疗事故的法律构成即 四要件说“侵权行为的违法性、损害事实、违法行为与损害事实之间的因果关系、 行为人的过错”，并根据关于民事诉讼证据的若干规定和民法通则的规 医疗事故损害赔偿初论第2 页共4 4 页 定阐述医疗侵权的证明责任和应该注意的问题。医疗事故的损害赔偿是医疗事故 的认定的善后处理，笔者从医疗事故损害赔偿的基本原则、性质和主体、精神损 害赔偿等角度论述医疗损害赔偿的具体问题，并提出一些操作层面的意见。 关键词：医疗事故法律关系归责原则损害赔偿 医疗事故损害赔偿初论 第3 页共4 4 页 d i s c u s s i o no nc o m p e n s a t i o nf o rd a m a g e o fm e d i c a la c c i d e n t “h ea b s t r a c to fal l md i s s e r t a t i o n ) m a j o r ：l a w r e s e a r c hd i r e c t i o n ：c i v i ll a w a u t h o r ：p a nc h u n x i a f a c u l t ya d v i s o r ：p r o f e s s o rl i h e i nr e c e n ty e a r s ，t h en u m b e ro fc a s eo fc i v i lc o m p e n s a t i o nf b rm e d i c a la c c i d e n t s ， w h i c hi s a c c e p t e db yp e o p i e s c o u n ， h a sb e e n i n c r e a s i n gq u i c k l y ，a n d t i e r e p u b l i c a t i o no fs o m ei n f l u e n t i a lc a s e so fc o m p e n s a t i o nf o rm e d i c a l a c c i d e mh a s e c h o e dt h f o u g h o u tt l l es o c i e t y d i 脏r e n tl a w e n g a g e dp e o p l e ，b o t hi na c a d e m i ca 1 1 d p r a c t i c a l 矗e l d ，h a v ed i 仃色f e mo p i n i o l l sa b o u t h o wt od e a lw i t ht h cm e d i c a la c c i d e n t i n o u rc o u l l t r y ，t h el a w sa n dr e g l l l a t i o n so nm e d i c a la c c i d e m sh a v ea l s ob e e na d j u s t e d a c c o r d i n g 亡0t h es p e c i 矗cs i t u a t j o n ，f o re x a n l p l e ，r u l e sl i k ep 阳咖如珊口胛f ， ， p m e e 幽r fe v f 幽 c pg f v e 门妙f 加s 印陀晰ep e o p k 譬m r fa n dr e 削陆f f o n so h 出口，加g w 打向，矗p ，聍p 讲c d ，口c c j 出聆，a r eb e i n ge n a c t e da n di m p l e m e n t e d ，a n dt h e 、v a yo fd e a l i n g 、t i t ha n dt h ec o m p e n s a t i o no ft h em e d i c a la c c i d e n ta r el e g a l i z e d b yt h ea c a d e m i cc o m p a “s o nb e t w e e nd o m e s t i ca n df o r e i g nm e d i c a la c c i d e n t s ， t h ec o m p a r i s o nb e t w e e n 妇砌d 出a n dr 瞎甜胁f f d m ，t h ed i s c u s s i o no nt | l ec a s et h a t p r o m o t eg r e a t l yt h ew a yo fd e a l i n gw i t i lm e d i c “a c c i d e n t sa n dt 1 1 ec l a r i 行c a t i o no ft h e s u b j e c ta n ds c o p eo fm e d i c a la c c i d e n t s ，t h ea u m o ro ft h i sd i s s e n a t i o ni n t e n d st om d k e c l e a rt h el o n g t e 珊v a g u eu r l d e r s t a n d i n go fm em e d i c a la c c i d e n t sf o mt h ev i e w p o i n t o fr e c o g n i z i n gt h ed e 6 n m o no fm e d i c a la c c i d e n tg i v e nb y 陀g “抽 i o n so ”出d n 昭 w f 肪f 加坍已西c 口，盯c c f 如胛f ：t h em e d i c a la c c i d e n tr e f e r st ot l l ea c c i d e n to fp a t i e m s r e c o g n i t o r yd a m a g e ，c a u s e db ym e d i c a lo r g a n s a i l dm e d i c a ls t a f f s v i o l a t i o nt om e l a wo fm e d i c a im a j l a g e m e n t ，a d m i n i s t r a t i v er u i e s ，d e p a r t m e n tr e g u l a t i o n sa n dn o m l s 医疗事故损害赔偿初论第4 页共4 4 页 o ft 卵a t m e n td u r i n gt h ep m c e s so fc r e a t r i l e n t ，n l ec o g n i z a n c eo f 廿1 ec h a r a c t e ro f m e d i c a ll e g a lr e l a t i o no np r i v a t e1 a wm a i n l yi n v o 】v e sc o n t r a c t u a lr e l a t i o n ，t o r t i o u s r e l a t i o n ，t h er e l a t i o no fs p o n t a n e o u sa g e n cy ，e t c ，i e r e l a t j o no nn 曲t so fc r e d i t o l t h m u 曲t 1 ea n a l y z a t i o no ft h em e d i c a lc o n t r a c t u a lr e l a t i o na n dt h er e l a t i o no f s p o n t a n e o u sa g e n c ya 1 1 dt h e 川u s t r a t i o no ft h r e er e i a t i v ec a s e s ，1 ea u t h o rh e r ep u t s f o r w a r dt h ep r o b l e ma b o u tj o i n d e ro f b u r d e no f b r e a c h i n gc o n t r a c t sa n db u r d e no ft o r t ， a n d8 h et h e np o i m so mt h a t ，i no r d e rt op m t e c tt h ep a t i e n t sd r o i t ，t h er i 曲to fc l a i m a b o u tt h eb u r d e no ft o ns h o u l db ec h o s e ni np r a c t i c e ，f r o mt 1 1 ev j e w p o i n to f t o n ，t h e a u t h o re x p a t i a t e so nh e ro p i n j o n ：t h ei m p u t a t i o np r i n c i p l em a ts h o u l db ea p p l i e di n c i v i lb u r d e no fm e d i c a li s p r i n c i p l eo ff a u l tp r e s m n p t i o n ，n o te q u i t a b l el i a b i l i t y p r i n c i p l e i nt h i sd i s s e r t a t i o n ，t h ea u t h o ra l s oe x p o u n d s 血el e g a lc o n s t i t u t i o no f m e d i c a la c c i d e n t i e t h ef 矗p o ，yq ，加“，陀q “妇埘e 门括：t | l eu n l a w f u l n e s so ft o r t ，t h e f a c to fd a m a g e ，t h ec a u s a i i t yb e t w e e ni a w i e s sa c ta j l dt h ef a c to fd a m a g ea n dt h ef a u i t o ft h es u b j e c t s h et 王l e nd i s c u s s e st h ep r o o fb u r d e no fm e d i c a lt o 九a n ds o m eo t h e r p r o b l e m st h a ts h o u l db ep a i da t t e n t i o n t o a c c o r d i n gt o f pp ，u v 曲f o 胛s 。疗c f v f f j i ，m c e 幽，日，p v 砒卯c pg f v p h 砂胁p5 妒坩卅p 即印跆jc 口 a n dr e g u i a t i o n sp r e s c r i b e d o nt h eg e n e r a lp r i n c i p l e so ft h ec i v i lc o d e t h ec o m p e n s a t i o nf o rd a m a g ei st h e r e p a r a t i o no ft h ec o 酏i z a n c eo fm e d i c a la c c i d e n t s kt h i sd i s s e r t a t i o n ，t h ea u t h o ra l s o d i s c u s ss o m es p e c i f i c p m b l e m so fc o m p e n s a t i o n f o rm e d i c a ld a m a g ef r o mt h e v i e w p o i n to fm eb a s i cp r j n c i p i e ，c h a r a c t e ra 工1 ds u b j e c to fc o m p e n s a t i o no fm e d i c a l d a m a g ea n dt h ec o m p e n s a t i o nf o rs p i r i t u a ld a m a g e ，a n ds h et h e nf u r t h e rp u t sf o n v a r d s o m eo p e r a t i o n a lo p i n i o n s k e yw o r d s ： m e d i c a la c c i d e n t l e g a lr e l a t j o n s p r i n c i p l eo fj m p u t a t i o n c o m p e n s a t i o nf o rd a m a g e 医疗事故损害赔偿初论 第7 页共4 4 页 医疗事故损害赔偿初论 引言 医疗行业是高风险行业，由于医院医生的水平参差不齐，医护人员的职业道 德及责任心不同，医疗后果的难于预测性等因素，使得在医疗过程中经常发生对 病人不利的损害后果。同时，由于患者对医疗知识了解程度的不同及对医疗风险 程度的估计不足，总是抱着很高的期望值，一旦发生不可预见的后果，往往首先 考虑的是医院或医护人员没有尽心尽责甚至认为是医护人员的责任事故，这些因 素造成医疗纠纷的不断发生。医疗事故等医疗纠纷的频繁发生，不仅给患者及其 家属带来巨大的身心损害，而且导致医患关系紧张，甚至引发社会矛盾。如患者 及其家属伤害甚至杀害医务人员的事件，频频出现在媒体；医疗机构或者医务人 员侵犯患者隐私权、姓名权、肖像权等事件也时有发生。随着我国社会主义市场 经济体制的建立和发展、人民物质与精神生活水平的提高、社会主义道德和法律 体系的逐步健全与完善，人们对医疗事故等医疗纠纷的解决有了新的认识和需 求。长期以来实践中对医疗事故都是根据医疗事故处理办法( 以下简称办 法) 进行处理，但办法的的滞后和其法律效力的低下，对医疗事故的处理 缺乏明确、具体的规定，有关行政法规、规章又与民法通则的精神不尽一致， 加之媒体的介入及法院在审理医疗纠纷中使用法律的弹性，使得医疗纠纷处理闩 益棘手，这已成为困扰医院管理者和医务人员的难题。因此如何处理因医疗事故 导致的医疗纠纷已经成为社会广泛关注的焦点问题之一。随着2 0 0 2 年4 月1 4 日颁布，同年9 月1 日施行的医疗事故处理条例及相关民事诉讼证据规则的 修订，从而构建起一个初步的体系，我国对医疗事故的处理有了一定的进步。医 疗事故的正确处理不仅是法律问题，也是社会问题。医疗纠纷在今天高度发达的 知识经济社会中经常发生，影响着我们的生活，也影响着人们对医疗卫生事业的 根本看法。一旦发生医疗事故，医疗事故的各方当事人都倾其全力维护自身的合 法权利，这表明社会大众已增强了医疗事故处理的法律意识。从患者和医方的综 合能力来看，不论是对医学知识的认知、证据的采集，医方基本上处于强势地位， 医疗事故损害赔偿初论 第8 页共4 4 页 因此从保护患者的角度出发，应对医疗事故的概念、其法律关系的性质、请求权 的选择、法律构成、归责原则、损害赔偿等有一个全面的了解和认识，当然保护 患者的同时医疗事故的处理的依据应该是客观的，在实际处理的过程中应该是规 避感情的因素，因为产生医疗事故的原因是复杂多样的，需要采取客观公正的态 度去处理实际问题。 本文在民法通则的精神指导下，按照医疗事故处理条例、最高人民 法院民事诉讼证据的若干规定对医疗事故处理的具体规定，并在梳理、借鉴他 人研究成果的基础上，根据自己有限的法学知识对相关问题提出自己的见解。 第一章医疗事故概念的界定 第一节国外医疗事故学理比较 在日本，将医疗纠纷统称为医疗事故，日本著名法学家松仓丰治认为：“除 去医疗设施上出现的事故以外，凡是在医生诊断、治疗判定预后、护十处置、对 患者的身边护理及间接措施等广义的医疗过程中，发生意外的恶化或者未能预测 的不良后果，可统称为医疗事故。”1 因此在f 1 本，医疗事故是指在与医疗有关的 场合，包括诊断、检查、治疗等医疗的全过程中以医疗行为的接受者一患者作为 被害人发生的一切人身事故。其中除了医疗行为之外，如患者从病房的窗户坠下 楼、器具缺陷导致患者负伤等的医院管理方面发生的事故也包括在内，它不考虑 发生的原因及责任所在，而是作为一种社会现象的指称，在不存在医生过失的情 形下发生的事故也包括在内。很明显，松仓先生所指的“医疗事故”，相当于我 国的医疗纠纷。2 这一概念的下层概念包括医疗过误，它是指医生在对患者实旋 诊疗行为时违反行为上必要的注意义务，从而引起患者的生命、身体的侵害，导 致死亡后果的情形。3 它是作为一法律术语所存在的。由此可见，在日本，医疗 过误的概念相当于我国的医疗事故的概念，而且这一概念比我国的医疗事故的概 念外延要广泛。 在英国，凡是有医疗过失的医患纠纷才认为是医疗事故。医疗过失曾称为 定庆五、赵学良，医疗事故损害赔偿，人民法院出版社2 0 0 0 年版，第3 1 贞。 2 定庆云、赵学良，医疗事故损害赔偿，人民法院出版社2 0 0 0 年版，第3 i 页。 3 ( h ) 筋立明、中f 美雄医疗过误法，青林书院1 9 9 6 年版，第17 页。 医疗事故损害赔偿初论 第9 页共4 4 页 渎职罪，然而两者不是绝对的同义词，因为除了医师与患者之间对医疗上的关心 标准有争议外，还有其方式的不规则的医疗实践。医疗过失的绝大多数案例只是 构成民事案件，严重的案例以致构成刑事案件，但为数甚少，在法律上，医疗过 失与其他任何类型的过失并无不同之处，除了法院对医务人员较其他类型有过失 的被告人采取同情和宽大的措施外( 可能出于对医务人员职业上的同情) 。因此 在英国，人们对医疗事故的态度较为缓和，医疗过失与其他任何类型的过失并无 不同。其将过失作为侵权的标准，同时对医务人员较其他类型有过失的被告人采 取同情和宽大的措施。 在美国，则把所有具有赔偿可能的医疗事件称为医疗事故。与中国“医疗事 故”相对应的法律术语是“m e d i c a 卜m a l p r a c t i c e ”，直译成汉语是“医疗不当” 或“医疗失当”，它与我国修订前所采“医疗事故”的古义相去甚远，它是指“医 疗服务的提供者对他人造成伤害的一般过失”。从理论上讲，它与因不注意而闯 红灯造成伤害的过失没有什么不同。该定义有这样几个特点：1 、医疗不当的主 体非常广泛。它不仅包括个人，而且包括组织，同时他不限于具有治疗资格的人， 只要他提供了医疗服务，他就有可能成为医疗不当的主体；2 、医疗不当是一种 过失，不包括故意行为造成的伤害；3 、医疗不当造成了伤害的后果。如果没有 造成损害后果，即使医疗服务的提供者有过失也不是医疗不当。4 山上所述，各国均根据各自的国情等方面因素对医疗事故的概念做出了相应 的规定，外延或宽或窄。其中美国的医疗事故概念与我国修订后的概念较为相似， 但其所认定的医疗不当的主体非常广泛，不限于医疗机构和医务人员，这对于保 护忠者的权益方面是较为妥当的。 第二节从一案例看我国医疗事故概念的法规变化 一、案例 原告刘某因患不孕症，1 9 7 6 年结婚后直没有怀孕，经熟人介绍，于1 9 8 9 年9 月就医于被告乌鲁木齐市新市区大同贸易商行中医门诊部。该门诊部对刘某 经过儿天治疗后，由郭医生为刘某做了输卵管通水术。1 9 8 9 年1 1 月1 3 日下午， 郭医生又一次为刘某做了输卵管通水术，刘某当天下午7 时回到家后，感到腹痛 4 刘劲松医疗事故民事责任的性厦发构成，引自! 1 2 ；i ! ! ! ! g ：里! ! ! ! ! ! ! ! h 塑型! ：! ! 虫。 医疗事故损害赔偿初论 第1o 页共4 4 页 难忍，当晚刘某的丈夫请郭医生来其家给刘某看病。郭医生经检查，发现刘某身 体发烧、腹部剧痛，便劝刘某服用螺旋霉素等药。此后，刘某的病情并未见好转， 即于1 2 月1 3f | 住进某驻军总医院，连续治疗4 2 天出院，诊断为“亚急性盆腔 炎”，损失医疗费3 0 0 0 余元。经市医疗事故鉴定委员会鉴定为严重医疗差错，不 属于医疗事故。因而，门诊部一方拒绝赔偿损失。刘某向法院起诉，法院认为， 既然是医疗差错，就是有过错，那么就应承担侵权责任，故判决门诊部承担侵权 赔偿责任。、 二、我国医疗事故概念的界定 1 9 8 7 年国务院颁布的医疗事故处理办法中所认定的医疗事故是指在诊疗 护理工作中，冈医务人员诊疗护理过失，直接造成病员死亡、残废、组织器官损 伤导致功能障碍的。6 该规定涉及医疗事故责任的为四种：一是责任事故，二是 技术事故，这两种责任应当承担医疗事故赔偿责任；三是医疗差错，不属于医疗 事故，不承担责任；四是医疗意外，为免责事由。这个规定中最令人不解的是医 疗差错。既然是医疗上的过错，为什么鉴定结论不认定是医疗事故，不承担责任 昵。园为医疗差错一般认为是指因诊疗护理过失使病员病情加重，受到死亡、残 疾、功能障碍以外的一般损伤和痛苦。7 由于办法对医疗事故的界定过窄导 致患者的利益必然会受到损害。从本案的处理来看，法院结合民法通则的有 关规定认定，法院是没有权利认定医疗事故责任，但是既然医疗事故鉴定结论已 认定为医疗差错，那么有差错就是有过错，有过错就应当按照侵权责任的过错责 任原则认定其构成侵权责任，故判决对刘某进行了适当补偿。8 该案的判决推动 了有关医疗事故的立法的发展，2 0 0 2 年4 月国务院颁布了医疗事故处理条例， 认定医疗事故是指医疗机构及其医务人员在医疗活动中，违反医疗卫生管理法 律、行政法规、部门规章和渗疗护理规范、常规，过失造成患者人身损害的事故。 5 杨世新，民溃判解研究l ，适用第八集，人民法院m 版社2 0 0 4 年版，第7 8 贞 6 参见国务院1 9 8 7 年医疗事故处理办法第二条。 j ：利j 卿，民法一侵杈行为法，中国人民大学出版社1 9 9 3 年版，第5 2 7 疆。 8 杨”船i 民法判解研究与适用第八集，人民法院h 1 版租2 0 0 4 年版笫7 8 负 9 参见固务院2 0 0 2 年医疗事故处理条例第二条。 医疗事故损害赔偿初论 第1 1 页共4 4 页 第三节医疗事故概念发展的结论 经过以上对各国学理比较和条例颁布前后对医疗事故概念规定的变化比 较，笔者认为条例结合理论讨论成果和实践经验，对医疗事故概念做出了新 的界定，使医疗事故的外延有了很大拓展，扩大了救济的范围，保障医疗机构过 失医疗行为造成的人身损害后果能够获得救济。改进之处主要有以下的表现： l 、医疗事故的主体发生变化。过去的医疗事故的主体确定为医务人员，现 条例规定的是“医疗机构及其医务人员”，将医疗机构也纳入了医疗事故的 主体范畴，扩大了医疗事故的主体范围。o 关于医疗机构成为医疗事故的责任主 体主要在于以下两种情况：其一，随着现代医疗技术的发展，医疗行为更多的需 要多个人多个环节协调配合甚至是整个医疗机构共同作用才能完成，显示了群体 活动的特点。因此对于这样的医疗行为如果出现问题，可能难以确定具体的个人 责任，更多的可能是医疗机构的责任。其二，由于医疗机构的决策失误或者总体 性的技术错误导致的医疗事故，责任者也是医疗机构。“因此当医务人员受聘于 医疗机构，执行职务时过失造成医疗事故的，患者直接向医疗机构请求赔偿，而 不是向医务人员请求。只有个体行医的医生造成医疗事故时爿不是替代责任。2 2 、医疗事故客观后果表述发生了变化。( 1 ) 、严重程度降低。明确了医疗事 故的客观后果是只要有患者人身损害的客观后果即可，删除了“病员死亡、残废、 组织器官损伤导致功能障碍”的限制。这样，对于过去不能认定为医疗事故的造 成人身损害但是没有造成功能障碍的医疗损害事故，以条例的标准就可以认 定为医疗事故。可见，条例所规定的医疗事故概念的起点大大降低，作为医 疗事故的医疗损害后果的严重程度明显减轻。( 2 ) 、不再坚持“直接”造成后果 的表述。办法中特别强调了“直接造成病员死亡、残废、组织器官损伤导致 功能障碣”中的“直接”二字。不难看出，这一概念要求在医护人员的医疗活动 与导致患者功能障碍损害后果之间，必须具有直接因果关系。条例的医疗事 故概念删除“直接”的表述，坚持行为构成损害后果发生的适当条件，即构成因 ”枷让新，医疗事故概念的重新界定及其性质，中国民浊案例与学理研究一侵权行为篇一亲属继承篇 修订本，法律h 版社2 0 0 3 年版，第2 0 9 页。 ”杨立新，侵权泫判例与学说，吉林火学出版社2 0 0 3 年版，第3 3 5 页。 ”杨立新，医疗事故概念的重新界定及其件质，中回民法案例与学理研究一侵权行为篇一亲属继承篇 修叮奉，法律 f 版社2 0 0 3 年版，第2 l l 页。 医疗事故损害赔偿初论 第12 页共4 4 页 果关系的要件，主张的是“相当因果关系”理论。” 3 、医疗事故的归责原则更为明确。条例真正采用了过错责任原则，对造 成患者人身损害后果并具有主观上过失的均应承担赔偿责任，都认定为医疗事 故，改变了办法中医疗事故的界定排除了医疗差错的赔偿责任。 4 、判断的标准和评判依据更加明确。条例主张医疗行为的违法性，具体 规定为“违反医疗卫生管理法律、行政法规、部门规章和诊疗护理规范、常规”， 改过去“诊疗护理过失”的简单、笼统的表述。 5 、对医疗事故的类型和等级做了新的划分，取消了技术事故与责任事故的 定性分类。“ 6 、免责事由的范围更为准确。“ 由此可见，医疗事故的概念有了很大的发展 第四节医疗事故与医疗纠纷的区别 不可否认，在普通生活中医疗事故的概念往往容易混淆，尤其是与医疗纠纷 的概念难于区别。要分清医疗纠纷与医疗事故的关系，必须先找出医疗纠纷的上 位概念即医患纠纷，医疗机构与患者的纠纷。医患纠纷是发生在医疗机构和患者 之问，囚医疗机构职业行为即医疗行为本身或者与其有密切联系的事项而发生的 纠纷，其中因与医疗行为本身发生的纠纷属医疗纠纷。医疗纠纷是指由于病员及 其家属与医疗单位双方对诊疗护理过程中发生的不良后果及其产生的原因认识 不一致而向卫生行政部门或司法机关提请处理时所引起的纠纷，它包括了医疗过 失纠纷( 即医疗事故) 和非医疗过失纠纷，非医疗过失纠纷则由无医疗过失纠纷 如医疗意外、并发症等及医疗以外原因纠纷如医务人员语言不当、病员不配合诊 治等。可见医疗事故是医疗纠纷的一种，同时它的界定也无疑是理解和处理医疗 纠纷的关键。 “杨它新，医疗事故概念的重新界定及其性质，中国民法案例 亍学理研究幔权行为篇一亲属继承篇 修订奉，法律出版社2 0 0 3 年版，第2 l o 页。 “刘鑫，从医疗事故处理条例看医疗事故处理的几犬变化，法律与医学杂志第2 0 0 2 年第2 期。 ”杨、i 新，医疗事故概念的重新界定及其性质，中国民法案例与学理研究侵权行为篇一亲属继承篇 修u 奉，法律出版社2 0 0 3 年版，第2 1 2 页。 医疗事故损害赔偿初论 第l3 页共4 4 页 第二章医疗法律关系的性质分析及法律适用 第一节医疗法律关系的性质分析 医疗法律关系是指医师受患者的委托或其他原因，对患者实施诊断、治疗等 行为所形成的法律关系“。私法上的医疗关系主要涉及合同关系、侵权关系、无 因管理等法律关系，概括而占就是发生债权上的关系。l 、学术界较有代表性的 意见是认为医疗关系为非典型性契约关系，即指医疗单位与患者之间就患者疾患 的诊断、治疗、护理等医疗活动形成的意思表示一致的民事法律关系。”一般情 况下，医疗关系就是基于合同产生的。在我国，患者就医往往先行挂号，这一行 为即相当于订立合同的要约，是患者做出的希望医院同意为其治疗的意思表示， 医院接纳之并同意为其治疗的行为相当于承诺。2 、同时还有学者认为医疗关系 是基于侵权关系产生的，因为就目前情况来看医疗卫生事业仍属于社会福利事 业，医疗单位与患者之间并不存在平等的合同关系，医务人员的职责是建立在法 律或有关规章的基础上，而不是当事人约定的结果上，医务人员的责任不得依约 定而免除，所以医疗单位与患者之间并不存在合同关系，医务人员过失造成患者 身体上的损害，即构成侵权。而且斟侵权产生的赔偿范围包括金钱赔偿、精神损 害赔偿等较违约责任的范围更宽，有利于加强对受害人的保护。3 、还有一部分 医疗关系的基础是医疗事务的无因管理。如：医师在医院外发现昏迷的患者而加 以救治；对自杀未遂而不愿就医者予以救治；第三人将意识不明或不能作意思表 示的患者送到医院，由医院进行救治，而该第三人没有负担诊疗费的意思。“笔 者认为，这三种对医疗法律关系的认识都有其合理之处，鉴于医疗关系本身的特 殊性，简单地将医疗关系概括为其中的任一种类型都难以周全。 随着医疗制度的改革和完善，如何保护患者的合法权益，给予相对处于弱势 的患者合理、合法的保护，同时也使得医院和医生在进行诊疗的过程中能不致于 背上沉重的经济和精神负担，切实、有效的解决医患之间的矛盾，笔者认为应该 将一般的医疗关系定位于医疗合同关系，一方面医患双方地位平等的理念同益为 学界所认同，如以梁慧星教授为代表的民法学家从医患双方的地位、权利、义务 6 邱聪智 7 杨正新 8 黄明耀 9 龚饔红 民沾研究( 一) 增订版，中国人民人学出版社2 0 0 2 年版，第2 9 7 页。 疑难民事纠纷_ j 法对策第二集，吉林人民出版社1 9 ( ) 7 年版，第1 2 61 2 7 页。 审理医疗民事纠纷案件的几个问题，人民司法1 9 9 5 年第二期。 试论医疗事务的无因管理，甘肃社会科学2 0 0 2 年第2 期。 医疗事故损害赔偿初论第14 页共4 4 页 出发进行分析，认为医疗关系应该是民事法律关系。”从而为把医疗关系界定为 平等的契约关系提供了理论基础，另一方面这理论也己经为大陆法系的许多国 家和地区的立法、司法实践所肯定。但是如果把医院或医生的责任仅仅定性为违 约责任，这对受害人的权益保护仍是不够充分的，因此应承认请求权竞合的存在， 存违约责任和侵权责任中选择对自己有利的一种诉因提请诉讼。同时在某种特殊 情况下医疗关系则是无因管理关系，就象前已列举的一些特殊类型的诊疗活动。 第二节医疗合同关系和无因管理关系分析 一、医疗合同关系 首先，关于医疗合同的法律性质，主要的学说有：( 1 ) 准委任契约说；( 2 ) 委任契约说：“( 3 ) 承揽契约说：( 4 ) 混合契约说；( 5 ) 非典型契约说；( 6 ) 雇 佣关系说。”笔者认为对于医疗合同的定性应符合如下的要求：1 、对当事人之间 的关系能够准确的概括：2 、便于法院审理案件；3 、权利、义务的设计公平合理。 通过这几点的考虑，尽管在某种程度上医疗合同与委托合同、承揽合同等有相似 之处，但他们毕竟不是委托、承揽合同，而是一种独立的、非典型合同，其合同 双方当事人的权利义务都是确定的。”其次，医疗合同成立的情形。医疗合同的 成立一般经过要约和承诺两个阶段。( 1 ) 要约。对于要约，通说认为病人挂号即 完成要约。患者挂号，同时缴纳挂号费、诊疗费，这系列的行为可以认为包含 了合同的当事人、给付7 j ：为、价款等内容。但在紧急情况下，如在急渗中，往往 不及挂号，医生就为施救行为，对此应认为成立事实上的契约关系，患者送往医 院和医生的救治行为就成为事实上的契约关系。患者可以事后挂号，缴纳诊疗费 用，而医生不可以来进行挂号而拒绝救治。( 2 ) 承诺。对于患者的要约，医院不 得拒绝，即医疗合同具有缔约上的强制性，为了保护社会弱者，应患者的请求， 医院必须与之订立契约。 二、 无因管理关系 2 0 粱慧星 2 1 袭饔红 ：龚赛红 2 1 杨、r 颓 医疗酷偿难点剖析，载南方周末1 9 9 9 年1 月8r 箱8 版。 医疗损害赔偿瓴亍圭研究，法律出版社，2 0 0 1 年版，第2 0 3 2 页。 医疗_ | 1 6 害赔偿市往研究，法律 版 十，2 0 0 1 年版第2 9 3 2 负。 疑难民事纠纷司法对策第二集，占林人民出版朴1 9 9 7 年版，第1 2 6 一1 2 7 页 医疗事故损害赔偿初论第15 页共4 4 页 所谓医疗事务的无因管理关系，是指医生在没有约定和法定义务的情况下， 为避免患者的生命健康利益免受损害，自愿为患者提供医疗服务，因此服务而在 医生和患者之间产生的一种债权债务关系。医疗事务的无因管理都是发生在患者 的生命和身体处于紧急危险状态的时候，因此医生在管理患者的医疗事务时，其 必须履行适当管理的义务，这对于患者的生命健康利益关系甚大，同时与医生的 权益密切相关。“有学者认为：医院和患者之间不可能成立无因管理关系，而只 有在医护人员与患者之间才可成立无因管理关系，且只有医护人员在医院外对急 诊患者救治时才可与患者成立无因管理关系。因为：l 、无因管理关系的产生必 须要有主动积极的作为存在，消极的不作为不能成立无因管理关系。医院是一种 法人或非法人团体，不是自然人，本身不会有行为或不行为，必须由医院的代表 人、使用人或雇用人等自然人为各种行为。2 、医护人员在医院内的急诊室对由 第三人送到医院请求急诊的无意识状态的患者进行救治，不得视为无因管理。因 为医院或医师对危急之病症，不得无故不应招请，或无故迟延。”纵然该第三人 未办理挂号手续即行离去，也应该视为医院与患者之间已经成立医疗契约关系。 这就是强制缔约，法律强制医院或医师履行公法上的义务。笔者认为，这种观点 值得商榷，因为首先，医生在医院的救治行为代表的不是其个人行为，而是代表 的是医院所为的救治行为，因此这时的救治形成了医院与患者之间的无因管理关 系；其次，由于医疗事务的特殊性，只需患者有求诊的意思表示，医院和医生就 得与患者成立医疗契约，这是法律强制医院和医生履行公法义务，但这个公法义 务并不影响医疗合同的私法关系和医疗事务的无因管理关系( 救治是在医院的情 形) ，因为这个强制缔约的公法义务对应的相对方是医院或医生。 第三节三案例及相应的法律责任承担 l 、完全行为能力人甲吃安眠药自杀，因药力不够醒来后打电话向医院求救， 或陷入昏迷状态被其配偶或父母等近亲属发现后送往医院抢救。2 、完全行为能 力人甲吃安眠药自杀陷于昏迷状态，被其他亲友或者陌生人乙发现后送往医院救 治，该亲友或陌生人愿意支付挂号费。3 、完全行为能力人甲吃安眠药自杀陷于 2 4 龚赛红试论医疗事务的无因管理，甘肃社会科学2 0 0 2 年第2 期。 2 5 疗湾医师法第2 1 条、医疗法第4 3 条第1 项。 医疗事故损害赔偿初论 第1 6 页共4 4 页 昏迷状态，被其他亲友或者陌生人乙发现后送往医院救治，该亲友或陌生人不愿 意支付挂号费。 对第一种情形中，前者甲醒来后自己打电话到医院，自然构成契约关系；对 于后一种情况虽然甲处于昏迷状态，没有与医院缔结契约的意思表示，但其配偶 或父母等近亲属的意思表示可以视为甲本人的意思表示，甲与其近亲属之间属于 代理关系，从而形成了甲与医院的医疗契约关系。医患双方订立了医疗契约，医 疗损害行为既因为没有适当履行债务而构成债务不履行，也因为侵害了患者的生 命权、身体权和健康权而构成了侵权行为，因此对医生既可主张违约责任，也可 以主张侵权责任。第二种情形，由于是第三人与医院订立的为患者利益的医疗契 约，该情形还可以细分为如果乙为甲支付了挂号费和治疗费，则乙与医院形成合 同关系，若乙授权( 即将其姓名权授予甲使用) 给甲，则在发生医疗事故时甲可 以追究医院的违约和侵权责任；如果乙只支付了挂号费，由甲继续支付治疗费， 则这时合同当事人发生了变化，由甲与医院成立合同关系，在发生医疗事故时， 甲可以追界医院的违约和侵权责任；如果乙为甲支付了挂号费和治疗费，则乙与 医院成立合同关系，则发生事故时乙可以向医院追究违约责任，甲向医院追究侵 权责任。第三种情形，第三人与昏迷患者之间成立无因管理关系，而当该第三人 不愿意与医院成立契约关系即不愿负担诊疗费用时，由医院接续该第三人成为无 凶管理之管理人。对此有人主张医院只应承担无因管理人的善良管理人的注意义 务即可。笔者认为，医生承担无因管理人的善良管理人的注意义务是发生在医生 在医院外发现紧急情况对无意识患者诊疗发生医疗损害行为时成立，而现在的情 形是医院处于医业独占地位，医生虽与患者间只是无因管理的关系，但是医生的 行为直接关系到患者的人格及财产利益，因此，从保护患者的人身和财产利益的 角度出发，医院负有法定的救治义务，医生仍应负医疗契约上的义务。此种情况 下医生未尽到无因管理人义务时，患者可主张违约责任，亦可主张侵权责任。 对上述三种情形的分析可见，基本上都存在了违约责任与侵权责任，这就涉 及到竞合的问题。对于有关医疗损害赔偿责任竞合问题，学术界又存在不同认识， 主要有请求权竞合和非竞合说( 法条竞合说) 两种观点。例如法国采用的是非竟 合说，主张非竞合说者认为，不存在请求权竞合问题，只是法条发生了竞合。f 1 本学者多持此种看法。他们认为，当事人双方既然成立了特别的合同关系，那么 医疗事故损害赔偿初论 第17 页共4 4 页 违约责任与侵权责任之间即形成了特别法与普通法的关系，依特别法优于普通法 的原则，排除侵权行为规则的适用，而仪适用违约责任。这一主张考虑到了医疗 行为特别是手术行为具有高度危险性，例如不实施手术有9 0 的死可能，实施 手术有6 0 的生存可能，若经本人或家属同意而实施手术，纵然手术失败造成 患者死亡，也不能算作过失致死。这种情形就不能追究医院的侵权责任，只能按 照医患双方的约定，在医生无故意或重大过失的情况下，免除医方的责任。主张 请求权竞合说者认为，违约责任与侵权责任两种请求权相互并存，各自完全独立， 债权人可以从中任择其一。在选择哪种请求权为宜的问题上各国法律规定各异， 主要存在两种情况：l 、在英国及些东欧的原社会主义国家包括德国，医疗事 故责任是按侵权责任追究的，主要原因在于这些国家的医疗卫生事业很大一部分 属于社会福利事业，医疗机构是受国家的委托而为社会成员提供卫生保健服务 的，病人和医生的关系建立在一种职业活动关系的基础上，而不存在合同关系， 医务人员因过失造成病人死亡、残疾或功能障碍时所实施的行为仅为一种侵权行 为，另一方面合同法不补偿非财产损失，不利于更大限度的保护患者的权益。2 、 在美国及f 本的审判实践中则是采取了两者兼济的办法，即允许受害人在两种独 立的请求权中任选一种，并授予法院根据具体的案件予以确定的权力。“我国合 同法第1 2 2 条规定，“因当事人一方的违约行为，侵害对方人身、财产权益的， 受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要求其承担 侵权责任。” 正如王利明先生所指出的“是依合同法提起合同之诉，还是依侵权法提起侵 权之诉，将产生完全不同的法律后果，并严重影响到对受害人利益的保护和对不 法行为人的制裁”。笔者认为从尊重当事人的意志和利益的角度出发，应以允许 当事人从中选择一种民事责任提出请求为妥。由于违约责任和侵权责任是各有特 点的，对当事人的补救方法也各不相同，受害人提出不同的请求权，在举证负担、 责任的确定、责任的范围等方面都存在着区别。排除竞合，从而否定了受害人可 以基于自身利益考虑选择对自己最为有利的补救方式的可能性。”从利益比较方 面看，笔者认为，对于医疗损害赔偿的处理适用侵权责任较有利于受害人，分析 如下： 2 6 杨、z 新，疑难民事纠纷私法对策第二集，占林人民出版社