（法学专业论文）论有限责任公司股东股权继承问题之评析.pdf

中文摘要 中文摘要 在现实生活中，一方面，随着经济的快速发展，以及设立公司的门槛不断降 低，自然人投资设立公司、持有公司股份的情形越来越多；另一方面，因意外事 件及不可抗力的等事件的频繁发生造成了公司股东的死亡，因此股权继承的问题 成不断的上升趋势。股东死亡后随之而来的就是该如何处理其在公司所享有的股 权问题，即股权的继承问题。股权的财产权不用讨论既然是财产当然是可以继承 的，而关键是股权中的人身权怎么办，能否像财产权一样被当做遗产继承，对此 问题理论界的学者们有很大的争议是各持一词。根据现行的公司法第7 4 条明 确规定在公司章程没有单就股权继承作出特别约定时股权可以被继承人继承，但 是对于继承的顺序等问题，该规定过于笼统，缺乏可操作程序，在实践中会遇到 很多问提。 本文对于有限责任公司股权能否继承分别从以下几个方面进行了详细的分 析，首先，分别对股权的性质、概念及特点进行了剖析，从此处入手对股权能否 继承以及股权继承与有限责任公司的人资两合性之间的相互关系进行了分析。其 次，在论述上述问题的同时又对比了国内外对此问题是如何规定的。所得出的结 论就是股权是能被继承的，但前提条件是公司的章程中对股权的继承没有作出限 制性的规定。最后，对如何更好的完善有限责任公司股权继承制度提出了自己的 若干构想。 关键词：有限责任公司；股权；股权继承 黑龙江大学硕士学位论文 a bs t r a c t i nr e a ll i f e ，o i lt h eo n eh a n d ，r a p i de c o n o m i cd e v e l o p m e n t ，a n dc o n t i n u et ol o w e r t h et h r e s h o l df o re s t a b l i s h i n ga c o m p a n y , n a t u r a lp e r s o ni n v e s t e di nt h ec o m p a n y , t h e c a s eo fs h a r e sh e l db ym o r ea n dm o r e ；t h eo t h e rh a n d ，a st h ep o p u l a t i o na g e s ，b e c a u s e a c c i d e n t s ，p h y s i c a ld i s e a s ea n do t h e rc a u s e so fd e a t ho ft h ec o m p a n y ss h a r e h o l d e r s ，s o w ei n e v i t a b l ye n c o u n t e rm o r ea n dm o r es h a r e so ft h ei n h e r i t a n c e i n h e r i t a n c ei st h e l i m i t e dl i a b i l i t yc o m p a n ys h a r e si nt h ec o m p a n yd u r i n gt h ee x i s t e n c eo ft h ed e a t h o c c u r r e dd u et ot h es h a r e h o l d e r so fas p e c i f i ca c t b e c a u s eo fi t sl i m i t e dl i a b i l i t y c o m p a n yw h o o w n e dt h e i ro w nc h a r a c t e r i s t i c so ft h et w ot o g e t h e rs ot h a tt h e i n h e r i t a n c es h a r e st w om a j o ra r e a sr e l a t e dt oi n h e r i t a n c el a wa n dc o r p o r a t el a w , i n e q u i t yc a l li n h e r i t ，a n dh o wt h ei s s u eo fs u c c e s s i o n ，c a u s i n gal o to fd i s c u s s i o na n d d e b a t e t h es t u d yf o c u s e do nal i m i t e dl i a b i l i t yc o m p a n ya n de q u i t yc o - a u t h o ro nt h e r e l a t i o n s h i pb e t w e e ni n h e r i t a n c e ；t h ee x i s t i n g ”l a w ”a l t h o u g hc e r t a i n l yt h eh e i rt ot h e s h a r e h o l d e r se l i g i b l et oi n h e r i t ，b u tt h ep r o v i s i o n sa r et o op r i n c i p l e d ，l a c ko f o p e r a t i n g p r o c e d u r e s ，i np r a c t i c ew i l le n c o u n t e rm a n yp r o b l e m s ，s u c ha so p t i o n st oo b t a i nt h et i m e ， i n h e r i t a n c eo fs p e c i f i cp r o c e d u r e s ，t h e r e f o r e ，al i m i t e dl i a b i l i t yc o m p a n yt od i s c u s st h e s u c c e s s i o ni s s u es t o c k h o l d e r sr i g h t ss t i l lh a sg r e a tp r a c t i c a ls i g n i f i c a n c e i nt h i sp a p e r , t h ec o n c e p to fl i m i t e dl i a b i l i t yc o m p a n i e sa n df e a t u r e so p t i o n st os t a r ti na n a l y z i n gt h e n a t u r eo ft h ep r e m i s eo fs t o c k h o l d e r sr i g h t s ，s t o c k h o l d e r sf i g h t sa st h es u c c e s s o ro ft h e o b j e c to fe l i g i b il i t yc o n d u c t e di n - d e p t ht h e o r e t i c a la n a l y s i s ，a n da l s oe x p l m n e dt h e n a t u r eo fl i m i t e dl i a b i l i t yc o m p a n i e sa n d s h a r e h o l d i n gb e t w e e ni n h e r i t a n c er e l a t i o n s h i p p r e s e n t sa n d a n a l y z e s t h ed o m e s t i ca n di n t e r n a t i o n a lt h e s t o c k h o l d e r sr i g h t s i n h e r i t a n c eo nt h ep r o v i s i o n so fr e l e v a n tl a w sa n dr e g u l a t i o n si nc h i n aw e r ec o m p a r e d f i n a l l y , h o wt oi m p r o v et h es y s t e mo fl i m i t e dl i a b i l i t yc o m p a n ym a d ean u m b e ro f a b s t r a c t o p t i o n si n h e r i t e di d e a s k e y w o r d s ：l i m i t e dl i a b i l i t yc o m p a n y ；s t o c k h o l d e r sr i g h t s ；t h es t o c k h o l d e r sr i g h t s i n h e r i t a n c e 绪论 i i 绪论 一、选题背景 改革开放以来我们国家发生了翻天覆地的变化，如今的社会是知识型社会， 科技是第一生产力，为了顺应时代的潮流国家加大了对人才的培养的力度，国家 在教育方面的政策是实施扩招，使大家都能接受到高能教育，但是随之而来的问 题就是就业压力的逐年上升，对此问题国家积极鼓励个人创业，有限责任公司因 其自身特有的一系列优势如风险小、规模小等特点，受到了大批投资者的亲乃， 使其在众多企业类型中脱颖而出。因此关于有限责任公司股东资格的继承问题， 无论是在司法实践方面或是在法学理论探讨方面，都是一个不容回避和忽视的重 要问题。然而，在创业之初，许多人都没有考虑到股权的继承问题并作出安排。 我国公司法第7 6 条规定“自然人股东死亡后，其继承人可以继承股东资格；但公 司章程另有规定的除外 。从该条可知我国对股权的继承是持肯定的态度的，但是， 该规定过于笼统，缺乏可操作程序，在实践中会遇到很多问题，如股权取得的时 间、继承的具体程序等，同时因公司法和继承法中的相关规定在对股权的继承问 题都有所涉及，因此会引发很多的讨论。这些探讨主要是集中在有限责任公司的 人合性和股权继承的关系上，即如何能通过有效的制度设计既能尊重有限责任公 司人合性的特点，又充分的保护了继承入的继承利益等。因此，笔者认为有必要 通过一定的理论分析，通过比较各种观点的异同，提炼自己的观点为司法和立法 实务提供学理分析上的参考。 二、选题意义 股权继承问题涉及到多方的利益主体，即股东的合法权益、继承人的合法权 益和公司的利益，因此如何各方主体的利益平衡就显得尤为重要。股权继承与一 般的继承关系不同，其因自身的原因使其在继承问题上变的非常复杂。也正是因 为如此，股权继承问题历来都是各国公司法中一个备受关注的问题，同时该问题 黑龙江大学硕士学位论文 也是理论和实务界争论的热点问题，形成了不同的学说。原公司法对此问题并没 有专门规定，现行公司法原则上确定了股东资格继承制度，但同时也强调了公司 章程的优先适用性，似乎应该可以给股权继承问题下定论了。但笔者认为对股权 问题的争论并没有因此条规定的出台而停止，对这一问题的研究和处理依然存在 各种争议。因此笔者认为还是很有必要深入、系统地研究股权继承的一些问题， 从中总结出一些自己的观点，为解决一些争议提供理性参考。 三、文献综述 股权继承问题历来是各国公司法中一个非常受关注的问题，同时也是我国学 者争论的一个热点，形成了众多不同的学说。其中关于股权资格能否由继承人继 承又形成了否定说与肯定说的观点，肯定说的代表性观点是，股权当然是可以被 继承的，因股权的继承属于股权的继受取得，当然会取得股东资格。但是公司的 章程可以对股权继承作出相关的限制性规定，如果章程对股权继承没有作出要求 的话，那么继承人是可以继承已故股东在公司所享有的股权的。肯定说的代表学 者有江平、孔祥俊主编的论股权；刘俊海主编的股份有限公司股东权的保 护；张玉敏主编的继承法律制度研究。否定说的代表观点，否定说的学者 们对股权的继承虽然都持的是否定的态度，但是对于其否定的理由却有所不同， 有的学者认为继承人的继承权是应当得到保护，但是有限责任公司的人合性也是 要维护的；而有的学者是从股东身份属于人身权的角度去论述的，因人身权具有 专属性，是不得让与和转让的；还有一些学者认为股东去世其生前所享有的股权 也随之消灭了，所遗留的股份只是其生前的一种出资凭证而己，根本就不存在继 承股东资格的问题。否定说的主要代表有：张光圆撰写的 有限责任公司股东出 资的继承与遗赠法律探析；王保树主编的 中国公司法修改草案建议稿；马 强撰写的死亡之有限责任公司股东股份归属问题研究。 国内关于股权继承的一些论文主要有：首先是倪建双她是从反面进行论述的， 即股权继承可能会使公司的业绩下滑、解散或破产、转型等，主要阐述了股权继 承会带来哪些负面的影响，其在论有限责任公司股权继承( 对外经济贸易大 绪论 学硕士学位论文，2 0 0 6 年) ，一文中进行了论述；其次是王跃龙他主要是从股权 继承后所带来的一系列的后续问题的角度进行论述的作者的观点反映在了股权 继承之分析一文中( 华东政法学院硕士学位论文，2 0 0 0 年) ；还有就是黄冰他 分别从公司法的角度论述了继承股权是中要是不要损害其他股东的利益，又从继 承法的角度强调了要保护好继承人的继承权同时在此基础上又提出了股权信托人 制度其观点在有限责任公司自然人股东的股权研究( 华东政法学院硕士学位 论文，2 0 0 6 年) 一文中体现。这在一定程度上能够缓解新、老股东的矛盾，使新 老股东能够在信托人的努力下“和谐共处 。 从目前的文献资料中可以看出，目前理论界对股权继承问题的研究还是很多 的，他们分别从不同的角度阐述了对股权继承问题的不同理解，但与此同时学者 们对股权继承问题的观点分歧也较大，特别是在对股东资格继承问题方面形成了 众多学说。形成这种局面的原因，首先是因为不同学者研究的角度不同，其次是 因为缺乏具体的、操作性强的有关股权继承的法规，使得理论研究难以深入。虽 然我国的公司法规定了股权是可以继承的，但规定的不够详细，具体的程序性问 题没有相关的规定，欠缺可操作性，因此，笔者认为有必要结合自己对股权继承 问题的一些理解并结合其他的观点对这一问题进行一定的理论探讨。 。 黑龙江大学硕士学位论文 。 第一章有限责任公司股权继承概述 第一节有限责任公司的股权 一、有限责任公司股权的概念和特征 何谓股权? 对此问题无论是在国内还是在国外都是学者们比较热议的一个话 题，但是至今也没有达成一个共识。由于该问题的重要性国内的学者给出了一个 大多数学者相对认可的定义，即股权是股东因丧失对原财产的所有权而与公司换 取来的权利，股东拥有股权就可以从公司获取利润同时还可以对公司经行管理的 权利。因股权是一种权利所以股权具有和其他民事权利一样的特征，但是股权也 有不同于其他民事权利的自身的特征： ( 一) 财产性是股权的最基本属性。股权是股东因其出资行为而对公司享有 的资产收益和管理公司的权利，股东投资设立公司的最根本的目的就是获得更多 的经济利益，股东所享有的股权是股东对原有财产所有权的丧失同公司换取来的， 而且股权在变价量化后是可以自由转让的，所以财产性是股权的基本属性。 ( 二) 股权的内容具有多样性。股权不同于其他民事权利的最主要方面就是 股权内容的复杂性，股权包含两方面的全能，即共益权与自益权，股东从公司获 得物质利益的权利是自益权，能够亲自参与公司管理的权利是共益权。 ( 三) 股权具有可分割性。股东对于自己所享有的股权是享有自由转让权的， 当股东不想继续经营公司了就可以将股权全部转让，如果只是想转让其部分股权 的也是允许的，继受取得股权的第三人与原股东对自己股权都享有独立的所有权。 ( 四) 股权的转让受到一定的限制。公司设立后由于出现了某种原因使得股 东之间的信赖关系遭到破坏了或者是出于股东自身的原因使其不想在继续经营公 司了，此时问题的最好解决办法就是转让自己的股权，依法股权是可以自由转让 的但不得违反公司章程的规定，否则其转让行为无效。 o 刘俊海公司法学 m i 北京大学出版社2 0 0 8 ：2 2 1 第一罩有限责任公司股权继承概述 二、关于有限责任公司股权性质的学说及评析 在法学界历来有很大争议的问题之一就是关于有限责任公司股权性质的界定 问题，真可谓是各持一词，股权既具有物权的支配权属性同时又有债权的请求权 的属性，这说明股权同物权和债权是存在共性的，而股权同时也具有其自身特有 的属性，而非是物权和债权的简单相加。以下的几种学说非常具有代表性，笔者 结合自己赞同的观点在对此加以分析： ( 一) 所有权说 持该学说的学者认为“公司享有法人所有权并不是对股东所有权的否定，只 是股东所有权表现为收益权和部分处分权，而不是完整的所有权 。笔者认为所 有权说的错误在于，首先，其只看到了所有权与股权的共性的部分了，即他们都 具有的支配权属性，但是这两个支配权是完全不同的，所有权中的支配权是绝对 的权利，是不受任何限制的；而股权的行使必须通过公司才能实现，且权利的行 使受到一定的限制，股东行使的股权只能是收益权和部分处分权。其次，尽管股 权由所有权演变而来，但是由于股权的所有权说本身不能体现出股东参与公司经 营管理的各项权利，因此，股权的所有权说并不能真正反映出股权实质。 ( 二) 债权说 主张债权说的学者认为股权是股东向公司获取经济利益和收取股息的权利， 股东自向公司投资时起对公司就享有债权，股东与公司的关系是债权人与债务人 的关系。这是股东所有权向债权的转化。特别是近代以来，随着公司规模的不断 壮大，公司的所有权与经营权开始慢慢的分离了，随之的结果就是股东所有权被 逐渐削弱，股票的作用就只是反应债权债务关系的凭证了。笔者认为，这种观的 错误在于，债权说只是注意到了股权与债权共同特征，即请求权特征，而忽视了 股权所具有的人身权特征，这才是股权与债权的本质上的区别。债权说的论证存 在着非常大的问题是债权说根本无法解释股东对股份所享有的自由的处分权。 o 【德】卡尔拉轮茨德国民法通论，王晓哗等译法律出版社2 0 0 3 口郭峰股份制企业所有权问题探讨i j 】，中国法学，1 9 8 8 ，3 ：3 6 黑龙江大学硕士学位论文 一 ( 三) 社员权说 因公司是由多人组成的团体，所以公司是社团法人，且是以盈利为目的的社 团法人，因此股权属于社员权的一种。日本的学者松本丞治在采纳了多数学者的 观点后将社员所享有的权利定义为社员权，并在此基础上又将社员权分为共益权 与自益权。他的观点主要体现在其1 9 1 6 年出版的社会法讲义中国。股权为社 员权一种，同样为我国法学界之通说，我国法学家谢怀轼、粱慧星也持上述观点 财产性权利和非财产性权利共同组成社员权 。笔者认为，股权在一定程度上是能 够体现出社员权的某些性质，但是把股权等同社员权理由是不充分的，其只是看 到了股权的人合性的一面，而忽视了其同时具备的资合性；两者的目也是不同的。 盈利不是社团的目的，而追求利润则是大部分公司的首要目的。 ( 四) 独立民事权利说 持此观点的学者认为，股权与物权和债权虽然在某些方面存在共性，如都具 有支配权、请求权等属性；物权是绝对权、是最全面的权利，而股权的实现公司 是其重要的工具。股东通过股权既可以从公司获利又可以对公司进行管理，这说 明股权同债权和物权在其权能方面具有交集部分，但股权并不是将与其他权利的 交集的部分简单结合而组成的，而是以另一种权利形态与其他权利并存的，是独 立的 。独立民事权利学说是笔者比较赞同的学说，因该学说明确将股权同债权、 所有权、社员权加以区分，且该学说对股权的定性比较准确，股权与其他权利的 地位是平等的，是并存的。 第二节有限责任公司股权继承的争议 一、有限责任公司股权继承的不同学说 我国的继承法中明确规定了继承的遗产只能是被继承人的财产性权利，股权 。刘俊海股份有限公司股东权的保护l j 】参见中国民商法律同 。谢怀弑论民事权利体系l j l 谢怀轼法学文选中国法制出版社，2 0 0 2 ( 7 ) ：3 6 0 - 3 6 2 江平孔祥俊论股权i j l 中国法学，1 9 9 4 ，( 1 ) 。谢怀鼓论民事权利体系i j 】谢怀轼法学文选，中国法制出版社，2 0 0 2 ( 7 ) ：3 6 0 - 3 6 2 第一章有限责任公司股权继承概述 i i i i i i i i i i i i i i l l i i i i i i i i 置i 宣i i 一 所带来的财产利益当然是可以继承的，但问题的关键是对公司的管理权能否被继 承人当做遗产来继承。因人身权具有专属性是否可以成为继承权的客体学者的分 歧很大。股权是可以被继承是现在主流的观点。但对于有限责任公司股权将如何 继承存在严重分歧，现存在两种截然对立的观点： ( 一) 赞成说 一是首先要看公司章程对此是否做出了禁止性的规定，如果对股权继承没有 做出规定的话，那么继承人是可以继承股权的，成为公司的新股东。二是继承人 能否顺利取得股东资格，非常关键的问题在于要明确有限责任公司的股权是否具 有人身专属性，如果具有专属性，那么继承人是不能取得股东资格，否则可以o 。 三是从保护公司的人合性的角度论述的，即股东只有在不破坏公司的人合性的前 提下才能对股权进行继承，换句话说，继承股权要获得多数股东的支持。 ( 二) 反对说 反对说的第一种观点重点强调的是有限责任公司的人合性，反对的理由是股 东之间的信任度的好坏直接决定了公司的命运，而继承人能否继承股权的命运则 掌握在公司的其他股东手中，征得多数股东同意则能继承，否则不能。反对说的 第二中观点对股权的继承持部分肯定和部分否定的态度，即向公司获得利益的权 利是可以继承的，但不能继承对公司的经营管理权。 二、对争议学说的评析及笔者的观点 ( 一) 对赞成说的评析及笔者的观点 赞成说的第一种观点认为，除非股权继承在股东间作出了约定性的禁止了， 否则继承人是可以继承股东身份的，许可股东事先在章程和股东协议中对继承人 能否取得股东身份进行约定，这样做的好处是既尊重了其他股东的意愿，同时还 可避免继承时产生纠纷。这种立法模式，为我国所借鉴，不过应该更具体化，更 具有可操作性，对此若只有原则性的规定在操作上肯定会出现不少问题。对于第 。李哲股权继承问题探析l j 】，信阳师范学院学报( 社学社会科学版) ，2 0 0 3 ( 4 ) 。郭望关于有限责任公司股权继承的若干问题探讨i j l 法制与社会，2 0 0 7 ( 5 ) ：1 2 3 页 黑龙江大学硕士学位论文 二种观点，人身权是具有专属性的权利，是不可转让和抛弃的，是与人身利益息 息相关的，股权中的共益权虽类似于人身权但是在某些情况下是可以部分转让和 替代的是不具有专属性的，二者是有本质上的区别的。 ( 二) 对反对说的评析及笔者的观点 虽然反对说对股权的继承都是持反对意见的，但是反对的角度是不同的。首 先一部分学者的观点是，在股权继承中最重要的问题就是其他股东利益的维护问 题，将能否继承的决定权交由其他股东享有。从表面上看似乎是很好的保护了股 东的利益，但是由于每个股东所持的公司股份并非是均等的，将会出现一种非常 不合理的情形，换句话说将会造成实质上的不公平。另一部分学者的观点是，将 股权分开来继承，笔者认为，在分析股权可否被继承时，即股权能否成为继承客 体时，不应将股权中的自益权和共益权完全分开讨论，共益权是手段( 经营管理 权) ，股东对公司进行管理是为了公司能够正常的运转，大家获得更多的经济利益 ( 自益权) ，手段是服务于目的的。 通过对上文的分析笔者认为，有限责任公司的人合性和资合性二者都是非常 重要的，人合性之有无、强弱完全是一种股东的心理感觉，要尊重当事人的判断。 股东们可以通过章程或协议限制股东之间的人合性，淡化股东之间的资合性，切 忌一叶障目，只看到人合性而忽视了资合性，甚至以人合性否定资合性。 第二章有限责任公司股权继承的理论基础 第二章有限责任公司股权继承的理论基础 要想更加深入的研究有限责任公司股权继承问题，首先要解决的问题是股权 是否能够作为继承权的客体，否则本文也就失去了研究的价值。在我国遗产的客 体仅指财产权，股权中的财产权当然可以继承，我们所争论的是股权中的人身权 的继承问题，只要我们能够论证股权中的人身权不同于一般的人身权，具有自身 的特征即可替代性，那么股权就可以成为继承权的客体，即遗产的范围中就应该 包括股权。 第一节一般继承关系的客体 “继承是指对死者生前财产权利义务的承受，是财产继承的同义语 。在中 国的古代法中身份也是继承的客体；而现代法与之相比较而言其范围缩减了很多， 现代法中是完全排除身份继承的回。继承人要想实现其继承利益其最核心的就是遗 产，那何谓遗产，我国继承法第三条规定：“遗产是公民死亡时遗留的个人合 法财产。 换句话说在公民死亡时的财产时可以被当做遗产继承的。同时该条第 七款以：“公民的其他合法财产 兜底条款。由此可见在我国，只有财产或财产性 权益才能成为继承关系的客体，很明确的排除了人身权，即继承人只能继承被继 承人的财产权利。因此，只要我们可以论证股权中的人身权与民法中所讲的人身 权存在本质的不同的话，那么股权就是可以被继承的。 第二节股权的主要权能 财产性权能是股权的核心所在，因为股东对公司的经营管理的目的就是为了 获得更多的财产，因此，股权是“即非纯粹的财产权、亦非纯粹的人身权，乃是 。郭明瑞房绍坤- 燃i m i 北京：法律出版社，1 9 9 6 ( 1 ) 。史尚宽继承法论【m 】，中国政法大学出版社，2 0 0 0 ( 2 ) 。郑玉波公司法【m 1 ，台北l 台北三民书局，1 9 8 0 ：1 0 6 一一 黑龙江大学硕士学位论文 。 一 一种特殊的权利，债权的请求权的特征和物权的支配权的特征在股权中都有所 体现，但是股权又不是简单的把上述权利加在一起而形成的权利，股权集合两项 权能于一身是其独特的属性，股权与物权和债权的地位是平等的。股权由自益权 和共益权两部分组成，自益权主要是指公司股东基于其股东地位而享有的以物质 财富形式表现出来的一种权利，它直接满足于实现投资者的回报，其中转让出资 权、剩余资产分配权、资产收益权等权利都属于自益权 。而股东为了公司能够正 常运转而对公司进行经营管理的权利则是股权中的共益权，决议权、选举权和被 选举权等就是共益权。共益权是服务于自益权的，但这并不是说共益权不重要， 如果共益权能够得到充分的实现将会给股东带来更多的经济利益。 第三节股权作为继承客体的适格性分析 通过上述分析可知，在我国，作为继承客体的遗产是公民死亡时所遗留的个 人合法财产，是财产权的集合，而股权同时又具有财产性的特征，因此其是能够 作为我国继承的客体。 一、股权是财产权 股权的享有是因为股东的出资行为的结果，股东出资后公司就将其出资转化 为公司的注册资本，公司的运营中股东的参与管理很重要但是维持其正常运转的 资金更是不可缺少的，因此股权是财产权。股权是财产权理由如下：一是股权具 有可分割性。股权是财产权首先就体现在股权是可以分割的，即股东转让股权时 可以根据自己的意愿自由决定其转让的数量，是全部还是部分转让都可以，是不 受限制的。 ；二是股权具有可转让性。有限责任公司的股东之间相互转让股权是 很自由的，公司对此不进行干涉，当对外转让时为了防止不受欢迎的人加入公司 因而破坏了公司的人合性，此时的转让就要符合一定的条件否则转让行为无效。 西赵万一，卢代富公司法国际经验与理论架构i m 北京：法律出版社，2 0 0 5 ：1 9 9 杨青浅析股权的继承m ，经济论坛，2 0 0 7 ( 1 4 ) ：1 3 9 杨立新人身权法论i m 北京：中国检查出版社，1 9 9 6 ：培 第二章有限责任公司股权继承的理论基础 “1 因身份权具有专属性而股权是可以转让的，因此股权不是身份权。 二、股权是特殊的人身权 ( 一) 有限责任公司股权不是人格权 人格权，是民事主体因自己人格利益而享有，是成为一个自然人而应该享有 的最基本的权利。生命权、健康权属于基本的人格权。人格权与其权利主体是 绝对不可分的，即人生而就享有死亡而随之消灭的权利，具有强烈的人身专属性， 是绝对不能被替代、转让或抛弃的。“民事主体享有支配管领其人格利益和身份 利益的权利，排除其他任何人对其自身的人格利益和身份利益的干涉，阻碍乃至 于侵犯 。笔者认为，获利是股权的本质追求与股东自身的人格利益不是很相关 的，对公司事务的经营管理权是共益权，在性质上属支配权，股东作为公司机关 成员对公司财产、人事、业务、决策等的支配，而行使这些权利的股东因其自身 的原因或其他理由不能继续行驶了，公司可以选换其他股东代为行使，因而可知 股权是不具有专属性的，这是股权与人格权最本质的区别所在。 ( 二) 股权的身份性不同于身份权 民事主体因其在特定社会法律关系中而专属享有的权利就是身份权。如监护 权、亲属权等，身份权是基于某种特定地位和资格而享有的权利，因此i 必须以 该特定地位和资格作为前提 。享有股权并非是以具有股东身份为前提的，其是因 股东向公司的投资行为而产生了。且获得股权和享有股东身份是同时产生的，并 不存在谁是谁产生的前提问题，换句话说，拥有股权自然就具有股东身份，丧失 股权其股东身份也会随之消失。股权与股东身份的关系和所有人对自己所享有的 物得所有权一样，所有人丧失了所有物自然就丧失了对物所享有的所有权 。 o 魏振濠民法i m l 北京大学出版社，2 0 0 7 ：6 4 6 - 6 4 7 o 杨立新人身权法论i m 北京：中国检查出版社，1 9 9 6 ：1 9 零王跃龙有限责任公司股权继承之析i j 】政治与法律，2 0 0 7 ( 6 ) ：8 7 o 魏振瀛民法学i m l 北京：北京大学出版社，2 0 0 7 ：6 6 7 o 林国全有限公司法制应修正方向之探讨叨复旦法学，2 0 0 2 ( 1 1 ) o 叶林，段威有限责任公司的性质即立法趋向i j l 现代法学2 0 0 5 ( 1 ) 1 。7 一一 一 黑龙江大学硕士学位论文 。 一一- 三、股权不是财产权和人身权的简单相加 股权不是财产权和人身权的简单相加，其具有一定的人身权属性即股权权能 中的共益权，这并不能构成其作为继承客体的障碍。有限责任公司股权的内容具 有多样性，即具有财产权的内容( 自益权) ，同时还具有非财产性权利的内容( 共 益权) 。股东对公司享有的收益权和分配权等权利都是为了获取经济利益，这些能 够给股东带来利益的权利就是自益权；而为了上述利益兼具为了公司利益而行使 的权利是共益权，是对公司进行经营管理的权利。而股东继承法之所以把股权作 为继承客体主要针对的是股权中的自益权，对于共益权的继承要看公司章程是否 对此做出了限制。人身权是权利主体所固有的权利，是随着民事主体的出生就享 有的，具有专属性，不得让与或抛弃，继承的客体是严格排除人身权的，换句话 说即，人身权是不能被继承的。如果在股权继承时既不想剥夺继承人的继承权同 时又不破坏公司的人合性，其决定权在于其他股东身上，如果其他股东反对继承 的话，那么继承人只能继承股权中的财产权。 笔者认为此观点的错误在于没有正确解释共益权的含义，股权中所包含的共 益权是为了公司能获得最大的利益，股东能分到更多的利润而对公司进行管理的 权利，不具有专属性是可以替代的，换句换说即当股东不能亲自行使共益权时其 他股东是可以代为行使的，由此可知股权中的共益权与人身权有着本质的区别。 综上所述，共益权是手段，自益权是目的，手段是为了更好的实现目的，共 益权与自益权是相辅相成的、不可分割的统一整体，其最终的目的是为了获得最 大的财产利益。因此，在有限责任公司股权继承时如果只允许继承自益权的化其 实质仍然是对继承人继承权的剥夺，例外情形时公司的章程对此作出了限制性的 规定了，否则都应作为遗产由继承人继承。 第四节有限责任公司的性质与股权继承的关系 一、有限责任公司的性质 “由于有限责任公司是人合兼资合性质的公司，股东之间的相互信赖关系非 第二罩有限责任公司股权继承的理论基础 常重要，因此，法律对股东转让出资往往做出了较严格的限制。我国公司法第7 2 条规定，有限责任公司股东向股东以外的人转让出资时，必须经全体股东过半数 同意；不同意转让的股东应当购买该股东转让的出资，如果不购买该转让的出资， 则视为同意转让， 有限责任公司最吸引投资者的地方就是其在吸收了股份有限公 司的优点的同时又克服了无限公司的缺点，有限责任公司因其所具有的诸多优点 决定了其从产生之初就在社会上占据了不可替代的位置。o 有限责任公司公司的特 点： ( 一) 资合性 股份有限责任公司区别于有限责任公司很重要的一方面就是，其更加注重的 是公司的资合性，而对于人合性没有太多的要求。因为无论是什么类型的公司资 金都具有非常最重要的地位，无论是在公司设立之初还是在其运营过程中离开资 金其他将无从谈起；同时有限责任公司在其设立之初还克服了无限责任公司的缺 点，即有限责任公司的股东是承担有限责任的。因此降低了投资的风险，更加激 发了人们创业和投资的激情。 ( 二) 人合性 有限责任公司的设立在缴纳最低注册资本的同时股东之间相互信任关系对于 公司能否成立起着关键性的作用。没有资金公司将无法运行，而有限责任公司在 具有资合性的同时更加强调的是公司的人合性，因此，有限责任公司是建立得外 要要求最低的注册资本而对内则要求股东相互之间的信任，二者同时具备了才能 成了o 。有限责任公司的人合性主要体现在股东自身因素方面，如股东的资产状况、 信用状况与个人能力等是公司成立的基础，股东彼此之间是以相互的信赖关系为 最基本的。因此，当股权继承时其他股东排斥不受欢迎的人加入公司目的是为了 更好的维护公司的人合性，但是也会因此而剥夺了继承人的继承权，此时如何平 衡二者之间的利益关系是非常重要的。立法者着重保护现存股东的权利多过于外 部的第三人的原因是，希望能够捍卫股东当时在决议成立公司时的人合性基础， o 林承择有限责任公司股东退出机制研究川中国政法大学出版社，2 0 0 9 ( 7 ) t1 8 2 0 。王书江，殷建平译日本商法典i m j 中国法制出版社，2 0 0 0 ：2 2 7 。一 ”： 黑龙江大学硕士学位论文一“一一一一 一 避免股东在一系列的股权变动过程中受到影响并产生损失。这样的一系列限制首 先体现在对想要加入的股东的身份限制；其次，是对股东数量的限制。所以，有 的国家的公司法规定了对于因为转让而致使公司股东人数变化的限制；股东在出 资之后，公司的股东数量应当符合约定或法定的人数，除了因为特殊的原因如遗 赠或者继承外，人数的部分不能违反限制性的规范，否则将导致公司被宣告解散 或是股权转让无效的后果国。综上可知，继承人继承股东资格是否一定就会破坏公 司的人合性，以及其他股东的利益是否也会因此而受到损害的，下文将详细分析。 二、有限责任公司的性质对股权继承的影响 综上所述，吸引大量的投资者的有限责任公司其承担有限责任只是原因之一， 最主要的还是其所具有的两种属性，人合性的要求使我们能和自己喜欢合作的人 成为合作的伙伴，这对公司的发展是非常有利的。资合性的存在为股权继承提供 了财产的基础，其并不是股权继承的障碍当然是股权继承的客体，关键问题是有 限责任公司的人合性，人合性是继承的障碍是大多数学者的观点。 有限责任公司和其他公司一样在设立时都是要缴纳最低的注册资本的，其目 的是相同的都是为了曰后公司能够正常运转获得更多利润。但人合性却是关键， 因为随着我国的改革开放，经济的不断发展，民间财富的日益增多，有一定资金 的人在社会上是比比皆是，加上新的公司法所规定的最低注册资本在理论上使得 绝大多数人都有能力去开办一家属于自己的有限责任公司，但在社会上可以值得 信赖的人事少之又少，很难找到能够彼此相互信任的商业伙伴。换句话说，为了 不破坏公司的人合性继承人要想继承股权加入公司，必须得在征得多数股东同意 的情况下才能进行，否则其他股东有权拒绝其加入公司圆。 笔者认为，公司的章程其主要的作用之一就是体现了公司的人合性，因章程 是全体股东共同制定的其内容当然是全体股东共同意思的体现。如果股权继承问 题在章程中已经作出了禁止性的规定了，那么其他股东就要尊重己故股东的权利， o 高奔有限责任公司股东出资份额继承中的若干目题【j 】 o 贾红梅郑冲德国公司法i m 】法律出版社，1 9 9 9 ：2 2 5 第二苹有限责任公司股权继承的理论基础 一。 i i i i 1 1 1 一i i i i i i i i i 宣i 就不能对股权继承再作任何不合理的限制。对此有些学者有不同的意见，如果在 发生股权继承时正好是公司的业绩上升时期，而其他的股东为了维护公司的人合 性对继承人继承股权都持反对意见，如果继承人强行继承了股权加入了公司，此 时就会出现其他股东与继承人非常僵局的场面，公司的业绩也会因此受到很大的 影响，业绩会因此而下滑，最终更加严重时还有可能导致公司的解散、破产。如 果公司真的因此而破产了，就会造成很多人失业、增加社会的压力、造成社会动 荡等一系列恶性循环的问题。笔者认为，此种假设从表面看上去似乎考虑的很全 面，但是没有注意到一个关键性的问题，就是公司的章程制定在先，且又是全体 股东意思的体现，大家就应该尊重已故股东的权利而不应该为了某种原因而对此 进行变动。 综上所述，笔者认为，继承人能否顺利继承到股权，关键是要看公司的章程 对股权的继承是否做出了限制性的规定。因此，就有限责任公司的人合性而言， 公司能够得以维系的重要纽带就是股东之间的相互信任，人合性的确会给股权继 承带来影响，但却绝对不会构成股权继承的障碍。 ，+、 _ | 。一 黑龙江大学硕士学位论文 。“。+ 第三章两大法系有限责任公司股权继承立法 第一节大陆法系主要国家有限责任公司股权继承立法 一、德国关于股权继承的规定 德国有限责任公司法第十五条第一款规定：“股份可以出让和继承 。 同时该法对于继承主体为多人且想将股权分割继承的问题作出了规定，该法规定 继承人是可以对股份经行分割的，但前提是公司同意，相反，协商一致时也可不 必经公司同意；这并不是说在继承人想对股份进行分割时公司是没有否定权的， 是处于完全被动的地位的，该条同时还规定公司是可以对其分割行为在公司的章 程中作出限制的，且继承人必须尊守。第三项规定：“公司合同( 相当于公司章程) 可以对转让股权附加其他条件，特别是可以规定转让需经公司批准一。但是对具体 的操作过程却没有提及，这说明继承人想继承股权时只有公司的章程对此作出约 定时才是其继承的障碍圆。该法还规定，为了维护公司的人合性阻止不受欢迎的继 承人因继承股份而加入公司，此时公司可以回购其股份。当公司想回购股权时应 当在合理的期限内进行，且无需以特殊的形式通知继承者。 。如果遗赠者的遗嘱 安排涉及其所有的遗产，那么这种安排同样也涉及其持有的股份。但是遗嘱的执 行可只是局限于公司的股份。由此可知，德国在此问题上的观点和我国有些相似， 都是原则上允许继承，但有例外就是章程对此问题有限制性的约定。同时规定的 也不够具体，对纠纷的解决缺乏实质性的指导作用。 二、法国关于股权继承的规定 法国民法典第1 8 7 0 条规定，“公司( 合伙) 不因某一参股人( 合伙人) 死亡而解散，但得有死者之继承人或受益赠人参与而使公司继续存在，章程规定 孙有强有限责任公司股权继承问题研究l 刀法大评论，中国政法大学出版社，2 0 0 4 年 r 德1 托马斯来赛尔，吕迪格法伊尔德国资和公司法高旭军等译，法律出版社，2 0 0 5 ：5 0 6 - 5 0 9 罗结珍译法国民典法i m l 中国法制出版社，1 9 9 9 ( 1 ) ：4 3 0 第三章两大法系有限责任公司股权继承立法 。 i i lhii i i i i i i i i i 鼍 参与之继承人或受益赠人应当得到参股人( 合伙人) 认可的情况除外”。法国商 事公司法第4 4 条规定：“公司股份可以通过继承方式或在夫妻之间清算共同财 产时自由转移，并在夫妻之间以及直系尊亲属和直系卑亲属之间自由转让，但公 司章程可以规定配偶、继承人、直系尊亲属、直系卑亲属只有在按章程规定的条 件获得同意后，才可成为股东。赋予公司对是否同意作出同意的期限不得长于第 2 2 3 1 4 条规定的期限；要求达到的多数不得高于该条款规定的多数，否则无效。 在不同意的情况下，适用第4 4 条第3 和第4 款得规定。在给予的期限内未采取任 何上述两款规定的解决办法的，视为已经获得同意”。“按章程规定的条件获得许 可 且“要求到达的多数不得高于该条款规定的多数”。此外，相关规定作出后要 想获得法律效力的前提是获得多数股东的支持，否则无效。在新修订的商事公 司法在第4 3 条中加入如下条款：“章程可以规定，如果一名股东死亡，则公司 可由其继承人及建在的股东或仅由建在的股东继续维持运作。如果公司仅由建在 的股东继续维持运作或者如果继承人接任股东未获许可时，则继承人拥有死亡股 东所持有之股权的财产价值。“章程所规定的其他任何人或者遗嘱的授权的其他 任何人继续维持运行。如果公司在这些条件下继续运行，则受益人所获得的公司 股权价值作为继承财产 回。 三、意大利关于股权继承的规定 意大利也在近年对民法典中公司法部分进行了很大幅度的修改，意大利民法 典第五编第五章“公司 部分第2 4 6 9 条第一款规定：“除非设立文件另有规定， 参股可以在生者之间自由转让，也可以因死亡而继承。 这就说明了意大利法律对 股权的继承是持肯定的态度的，换句换说，意大利的法律是明确承认股权是可以 继承的。该条文的第二款则对“设立文件另有规定”的情形做出了具体安排，根 据该款之规定，如果设立文件对因死亡而转让规定了股东或其继承人的条件和限 。赵万一，王兰有限责任公司股权继承法律问题研究l j l 华东政法学院学报2 0 0 6 (