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弱势群体权利保护研究 中文摘要 近年来，随着中国社会转型的加剧和社会阶层分化的加速，不但使转型前的 弱势群体以显性状态出现，而且还催生了规模庞大的新的弱势群体，如何在促进 社会经济发展的同时适当平衡各利益群体之间的资源分配、维持一定限度的社会 公平、保护社会弱势群体的权利，业已成为政府必须面对的重要任务，也是理论 界必须关注的重大课题。 本文运用法哲学的研究方法，目的是从权利的角度对社会弱势群体保护的一 些基本问题进行尝试性的论述。 本文共分四个部分，其基本框架和主要内容如下： 第一部分是弱势群体的法理界定。包括两方面的内容，即弱势群体概念的梳 理和法学视野中的弱势群体。从法学的角度，将弱势群体的含义界定为：特定社 会关系中处于权利义务失衡状态并需要法律予以特殊保护的群体。根据这一概 念，将弱势群体分为三类：第一类是“生理性弱势群体”。第二类是“自然性弱 势群体”，第三类是。社会性弱势群体”。 第二部分是中外弱势群体权利保护比较。首先从法律制度保障的角度分析外 国发达国家在保护弱势群体权利方面的有益经验；其次对我国现状和缺失进行评 述。 第三部分是弱势群体权利保护的法理基础。该部分是本文的重点。首先法律 是差别对待和相同对待的统一。其次，形式平等对弱势群体权利保护的作用及局 限。法律和权利上的平等是在反对等级身份的条件下实现的一个重大历史飞跃。 但是，随着人权思想的进一步发展，以形式平等思想指引下的社会弱势群体权利 保护暴露出很多弊端再次，实质平等对弱势群体权利的更有效保护。实质平等 从两个方面对形式平等进行修正：一方面限制强者的自由，另一方面，保障社会 弱势群体社会权利。 第四部分是构建具有中国特色的弱势群体权利保护体系。立法保护、司法保 护和执行政保护三个方面相互配合，共同实现对弱势群体的权利保护。 关键词：弱势群体，权利保护，平等 s t u d yo nt h ep r o t e c t i o no fr i g h t so f s o c i a lv u l n e r a b l eg r o u p s a b s t r a c t mr e c e n ty e a r s ，a l o n gw i t hc h i n e s es o c i e t yr e f o r m i n gi n t e n s i f y i n gw i t hs o c i a l c l a s sd i f f e r e n t i a t i o na c c e l e r a t i o n ，n o to n l yc 捌t l s $ b e f o r er e f o r m i n gs o c i a lv u l n e r a b l e g r o u p sb yt h ed o m i n a n tc o n d i t i o na p p c m r a n c e ，m o r c o v e ra l s oh a se x p e d i t e dt h es c a l e h u g en e ws o c i a lv u l n e r a b l eg r o u p s ，h o ws u i t a b l yb a l a n c e sb e t w e e nv a r i o u sb e n e f i t s c o m m u n i t yd 曲gp r o m o t i o n s o c i a le c o n o m yd e v e l o p m e n tt h e u 船d i s t r i b u t i o n , m a i n t e n a n c ec e r t a i nl i m i ts o c i a lj u s t i c e , t h ep r o t e c t i o ns o c i a lv u l n e r a b l eg r o u p s r i g h t , a l r e a d yb c c o f f l e s t h ei m p o r t a n tt a s kw h i c ht h eg o v e r n m e n tm u s tf a c e , a l s oi s i m p o r t a n ti s s u ew h i c ht h et h e o r ym u s tp a ya t t e n t i o n t h i sa r t i c l eu s e st h em e t h o do fp h i l o s o p h yo fl a w ；t h eg o a li ss o m eb a s i c q u e s t i o n sw h i c hp r o t e c t st ot h es o c i a lv u l n e r a b l eg r o u p sc a r r i e s t h ea t t e m p tf l o r a t h er i g h ta n g l ec l a b o r a d o 几 t h i sa r t i c l ea l t o g e t h e ri sd i v i d e df o u rp a r t s i t sb a r eb o n ea n dm a i nc o n t e n ta s f o l l o w s ：t h ef i r s tp a r ti ss o c i a lv u l n e r a b l eg r o u p sl e g a lp r i n c i p l et h e o r yo fl a wl i m i t s i n c l u d i n gt w oa s p 即p t sc o n t e n t s , n a m e l ys o c i a lv u l n e r a b l eg r o u p sc o n c e p tc o m b i n g w i t hl e g a ls c i e n c ef i e l do fv i s i o ni nv u l n e r a b l ec o m m u n i t y f r o mt h el e g a ls c i e n c e a n g l e , t h ev u l n e r a b l e sm 嘶l i m i ti s ：ms p e c i f i cs o c i e t yr e l a t e si sa tt h er i g h t d u t yu n b a l a n c e dc o n d i t i o na n dn 鼬t h el a wt og i v et h es p e c i a lp r o t e c t i o nt h e c o m m u n i t y a c c o r d i n gt ot h i sc o n c e p t , d i v i d e si n t ot h r e ek i n d s ：t h ef i r s tk i n di s ”t h e p h y s i o l o g yv u l n e r a b l eg r o u p s ，t h es e c o n dk i n di s “n a t u r a lv u l n e r a b l eg r o u p s ”，t h e t h i r dk i n di s ”t h es o c i a lv u l n e r a b l eg r o u p s ” t h es e c o n dp a r ti sc h i n e s ea n df o r e i g nv u l n e r a b l e g r o u p sr i g h tp r o t e c t i o n c o m p f l , r i s o d f i r s t l ya n a l y z e st h ef o r e i g nd e v e l o p e dc o u n t r yf i o mt h el e g a ls y s t e m s a f e g u a r da n g l ei nt h ep r o t e c t i o nv u l n e r a b l eg r o u p sr i # ta s p e c tb e n e f i c i a le x p e r i e n c e ； s e c o n d l yc a r r i e so l lt h en a r r a t i o nt oo u fc o u n t r yp r e s e n ts i t u a t i o na n dt h ef l a w 1 1 托t h i r dp a ni sv u l n e r a b l eg r o u p sf i g h tp r o t e c t i o nl e g a lp r i n c i p l et h e o r yo fl a w f o u n d a t i o nt h i sp a r ti st h i sa r t i c l ek e yp o i n t f i r s tt h el a wi st h ed i f f e r e n c ei z e a t m e 膻t a n dt h es a m el t e a t m e n tu n i f i c a t i o ne l a b o r a t e di nt h el a wt h ed i f f e r e n c et r e a t m e n t u n n e c e s s a r i l yt o u t h er i g h tn o tt ob ee q u a l , i t sj u d g m e n ts t a n d a r dh a dt a k et h e m o d 朗nh u m a nr i g h t sv a l u ea st h ef o u n d a t i o n i m p l e m e n t st h ed i f f e r e n c et r e a t m e n ti n t h er i g h te q u a l i t yf o u n d a t i o ni sr e a s o n a b l e n e x t , f o r me q u a l i t yt ov u l n e r a b l eg r o u p s f i g h tp r o t e c t i o nf u n c t i o na n dl i m i t a t i o r li nr e g a la n dt h er i g h te q u a t i 打yi sas i g n i f i c a n t h i s t o r i c a ll e a pw h i c hr e a l i z e si nu n d e rt h eo p p o s i t i o nr a n ks t a t u sc o n d i t i o nb u ti n u n d e rt h ef o r me q u a l i t yc o n d i t i o n , t h es o c i a lv u l n e r a b l eg r o u p s ”v u l n e r a b i l i t y ”t h e s p e c i a lc h a r a c t e r i s t i ci ss u b m e r g e di nt h ea b s t r a c tu n i v e r s a lp c 岱伽l a l i t y ，a l o n gw i t ht h e h u m a nr i g h t st h o u g h tf u r t h e rd e v e l o p m e n t , e x p o s e sv e r ym a n ym a l p r a c t i c e sb yt h e f o r me q u a lt h o u g h td i r e l m o l lu n d e rs o c i a lv u l n e r a b l eg r o u p sr i g h tp r o t e c t i o no n c e m o r c ，s u b s t a n t i v ee q u a l i t yt ov u l n e r a b l eg r o u p sr i g h tm o r ee f f e c t i v ep r o t e c t i o n t h e s u b s t a n t i v ee q u i t yg a r r i e s0 1 1t h er e v i s i o nf r o mt w oa s p e c t st ot h ef o r me q u a l i t y ：o n t h eo n eh a n dl i m i t sp o w e rh o u s e sf i e e d o m ；o nt h eo t h e rh a n d , s a f e g u a r ds o c i e t y v u l n e r a b l eg r o u p ss o c i e t yr i g h tt w od i l i g e n t l yr e a l i z e st h ei d e n t i c a lg o a l 毓t h e d i f f e r e n ta n g l e ，r e d u c e ss ot h a tu n d e rt h ee l i m i n a t i o nf o r me q 瑚l i t yn o tt ob ee q u a l a n d n o t t o b e u n f 出 t h ef o u r t hp a r ti sc , o l l s t r u l - 尥h a st h ec h i n e s ec h 鼬c t e r i s t i cv u l n e r a b l eg r o u p s r i g h tp r o t e c t i o ns y s t e m t h el e g i s l a t i o np r o t e c t i o n , t h e j u d i c i a lp r o t e c t i o na n dh o l dt h e a d m i n i s t r a t i o nt op r o t e c tt h r e ea s p t sm u t u a l l yt oc o o r d i n a t e ，r e a l i z e st o g e t h e rt o v u l n e r a b l eg r o u p s sr i g h tp r o t e c t i o n k e yw o r d s ：v u l n e r a b l eg r o u p s ，r i g h tp r o t e c t i o n ，e c l u a l l t y 弱势群体权利保护研究 引言 曾经在辽宁省人民医院的住院处看到这样一幅场景：一名沈阳大学的学生因 患尿毒症长期在血液透析室透析，其母亲在几年前也死于尿毒症，父亲是个残疾 人。这位父亲对我说，因为儿子没有医疗保险，为了维持儿子长期的治疗费用， 父亲卖掉了房子，变卖了家里所有的财产。他白天照顾生活不能自理的儿子，晚 上坐汽车去本溪，到朋友的公司帮忙。父子俩就这样艰难地维持着拮据的生活， 他们一无所有，除了亲情和生命。我被这样的情景深深地打动。我感动于这样的 亲情，它用清贫维持儿子稍纵即逝的生命；我敬仰于这样的生命，当它危在旦夕 时还牵挂着血浓于水的亲情。当一个风烛残年的残疾父亲，步履蹒跚地推着本应 风华正茂的儿子，消失在我的视线中的时候，一股冰流潜入我的心灵。作为一个 法律人，我在思考。法律究竟能为他们做什么? 社会弱势群体的存在是一种普遍性的社会现象，不管是在人类历史发展的哪 个阶段，不管是在世界范围的哪个国家，只要有人类社会的存在，只要人与人之 间有差别，强和弱的对立就是不可避免的。因而如何对待和协调强者与弱者、强 势群体与弱势群体的关系就成为任何时期、任何社会都不能回避的重大课题。我 国自改革开放以来，市场经济的发展所引发的社会分层的结构性调整使社会弱势 群体问题日益凸显。2 0 0 1 年，社会弱势群体一词首先出现在了我国的政府工作 报告中。2 0 0 2 年3 月，朱镕基总理在九届全国人大五次会议上所作的政府工 作报告中更加明确地阐明了保护社会弱势群体的思想，并提出了制度建设的指 导性方案，从而使得弱势群体成为一个非常流行的概念，引起了国内外的广泛关 注。2 0 0 7 年3 月1 6 日国务院总理温家宝在人民大会堂答中外记者问时说：“社 会主义民主归根结底是让人民当家做主，就是要在平等、公正和自由的环境下， 让每一个人都得到全面的发展，推进社会的公平与正义，特别是让正义成为社会 主义制度的首要价值”。“解决民生问题要首先着眼于困难群体，一个舰队决定它 速度快慢的不是那艘航行最快的船只，而是那艘最慢的船只。如果我们改善了困 难群体的生活状况，也就改善了整个社会的生活状况”。在当下建立“民主法治， 公平正义，诚实友爱，充满活力，安定有序，人与自然和谐相处”的和谐社会的 理想中，社会弱势群体问题又被提升到了一个新的高度。 当我们考察当代中国社会弱势群体状况的时候，我们发现，导致弱势地位的 根本原因并非仅仅是社会弱势群体自身各种条件的弱势，而是在制度性资源占有 上的弱势。当代中国弱势群体在权利的享有、实现和救济上的不利地位，是弱势 群体弱势的症结。因此，只有将社会弱势群体的保护纳入到权利视野，才能探索 出解决社会弱势群体问题的有效路径。面对中国当代社会为数众多的弱势群体及 其祈盼维护权益的呐喊，中国法律肩负着责无旁贷的历史使命和崇高职责。 弱势群体权利保护研究 第一章弱势群体的法理界定 弱势群体，又称社会弱势群体，在英文中称s o c i a lv i l l n 啪b l eg r o u p s ，它作为 分析现代社会经济利益和社会权利分配不公平，社会结构不协调、不合理的概念， 是社会学、政治学、社会政策领域中的一个核心概念。在中外思想史上，关于社 会弱势群体的思想，虽然早已有之，但它成为社会科学的核心概念却是2 0 世纪 的事。 随着中国社会由传统的农业社会向现代工业社会转型，社会结构发生了深刻 的变动。造成了社会整体性变迁和社会分层的加剧，涌现出大量的诸如下岗工人、 城乡无业者、权益得不到保障的农民工、贫困学生等备受社会关注的人，。弱势 群体”一词进入我们的视野。根据社会法学派的观点，社会的变动，新群体的涌 现，必然带来新的社会冲突，也必然要求作为社会控制手段的法律做出积极的回 应。如果法律的发展不能适应这一需求，就会产生法律调整的真空，导致社会冲 突的加剧，并有可能引起社会秩序的失控和国家政权的倾覆。因而，无论从弱势 群体权利的正当性出发，还是从社会稳定和发展的角度考虑，法学界都应对这场 始于社会学领域的研究做出积极的回应 精确的概念是展开学术论证的必要前提。研究弱势群体权利保护问题，一个 基础性的前提是社会弱势群体的界定，即什么是“弱势群体”。只有明确了社会 弱势群体的相关问题，才有可能对弱势群体权利保护做出实质性的论述。 一、弱势群体概念的梳理 从一定意义上说，弱势群体的存在是一种普遍现象，并引发了诸多的社会问 题。因而，对弱势群体问题的关注，早已成为一个全球性的议题，引起了诸多学 科学者们的共同兴趣，在理论上形成了众多的观点，归纳起来，比较有代表性的 观点有： ( 一) 经济弱势论。这是经济学和社会学定义社会弱势群体的常见角 度，该观点认为社会弱势群体是贫困群体或贫困群体的一部分，经济困难、收入 低、生活水平低是社会弱势群体的根本特征。1 1 j ( - - ) 功能弱势论。这种观点从社会弱势群体自身的功能出发，认为 。脆弱群体是在遇到社会问题的冲击时自身缺乏应变能力而易于遭受挫折的群 体。”。1 ( 三) 地位弱势论。这通常是政治学和法学定义社会弱势群体的角度， 即把社会弱势群体定义为一种在社会中处于不利地位的群体。其中。“不利一又 可以做多方面的理解，既可以指数量上的不利，也可以指在文化、体能、智能、 竺汝信、陆学艺、单天伦主编t 1 9 孵年i 中国社会形势分析与预测社会科学文献出版社l 螂年版， 第9 3 页 闭工思斌t 社会工作导论 北京大学出版杜1 9 9 8 年版，第7 5 页 - 2 弱势群体权利保护研究 处境等方面处于一种相对不利的地位。刚 ( 四) 综合弱势论。该观点从综合的角度概括社会弱势群体的特征以 明确其构成范围，认为弱势群体具有下述特征，即在经济收入、生活质量、心理 压力、能力和素质等方面暂时或永久处于劣势地位。因此，脆弱群体的主要构成 包括贫困者群体、残疾人群体、病患群体、退休者群体、失业者群体和半失业者 群体。【4 1 以上四种观点从不同的角度对社会弱势群体进行了界定、分析和描述，具有 启发意义。由此我们可以看出，弱势群体具有以下特征： ( 一) 弱势群体的存在是客观的 弱者和强者的对抗是贯穿于生存竞争的永恒主题，适者生存、优胜劣汰既适 用于自然界，也适用于人类社会。虽然弱势群体的处境正随着社会的进步得以改 善，但是，从根本上解决这一问题是不可能的，只能作为人类社会文明的不断追 求。尽可能地改善弱势群体的境况。强弱的分化是社会发展的结果。对社会弱势 群体的保护是现代文明以人为本的体现是人权运动发展的必然要求。也正基于 此，社会弱势群体是任何时代、任何社会都存在的一种社会现象，对弱势群体权 利保护是一个任何时候都不能回避的问题。 ( - - ) 弱势与强势的对立是相对的 。弱势”是和“强势”相对的，他们彼此是“对方的对方”。例如。与青壮 年相比的少年儿童和老年人，与男子相比的妇女，与健康人相比的残疾人，与就 业人员相比的失业人员，与有正常收入者相比的贫困者，与主流文化群体相比的 亚文化群体，与多数民族相比的少数民族，与自由民相比的失去自由或限制自由 的公民等等”。唧。弱势”的相对性也体现在其只存在于相对的领域，如年龄弱 者心理未必弱，体力弱者经济实力未必弱，女性相对于男性也不必定是弱势群体 等等。社会生活是复杂的，人的角色也是多维度的，所以有可能在某些方面是弱 势群体，而在其他方面是强势群体。 ( 三) 弱势群体的外延具有变动性 。弱势”地位不是不变的，而是动态的。一方面，社会弱势群体的构成，既 因社会的不同而不同，又因时代的不同而不同。随着社会的发展，旧的弱势群体 可能逐渐减少甚至消失，而基于种种原因，新的弱势群体又会不断涌现，如近代 以来才出现的艾滋病患者、乙肝患者等；又如我国改革开放中出现的弱势群体， 就是伴随着经济、政治体制改革而产生的。另一方而，有的弱势群体成员随着某 口l 万鄂湘主编：社会弱者权利论 ，武汉大学出版社1 9 9 5 年版，第3 页l 李常青，冯小琴，少藏人权利 及其保护的平等性 ，载i 现代法学) ，2 0 0 1 年第1 0 期，第1 4 一1 5 页 h 赵慧珠中国社会弱者的社会支持因素 ，载东岳论丛 ，2 0 0 0 年第1 期，第3 卜- 3 2 页 翻李林t 法泊社会与弱势群体的人权保障，载前线 ，2 0 0 1 年第5 期第2 3 页 3 弱势群体权利保护研究 种条件的变化，可能会摆脱弱势的处境，比如，未成年人成为完全行为能力人， 病人康复等等。 可是，从权利的角度看，上述各学科对弱势群体的界定，并没有揭示出“弱 势”的关键性因素，其不足之处在于：其一，定义的概括性低，没有全面把握社 会弱势群体的本质内涵。贫困性、救助性和低竞争性只是概括了社会弱势群体的 某一侧面的属性，这样侧面性的属性可以无限地概括下去。其二，大多数采取列 举式的定义方式，没有科学地把握社会弱势群体的周延性，不能厘清其边界和范 围。从法学的角度看，这样的界定在外延上显然过于狭隘。法律对利益关系的调 整是以权利与义务的方式表现出来的，这里的利益包含广泛。因此，权利保护所 涉及的不仅仅是经济上的利益，还扩展到社会生活各个方面的利益。其三，没有 达到表述的抽象性，在很大程度上只是一种事实的罗列与阐述。权利作为法学的 一个基石范畴，其抽象性是不言而喻的。 二、法学视野中的弱势群体 通过上述对社会弱势群体的基本分析，使我们对社会弱势群体有了一个相对 明确的了解。需要注意的是，虽然学者们都很强调对于社会弱势群体的保护与支 持，但是，法学对社会弱势群体的研究与其他学科有所不同，法学是从权利的角 度对社会弱势群体展开研究的。 ( 一) 法学上对弱势群体的界定 法律以一定社会关系为调整对象，社会弱势群体是相对于强势群体而言的。 人在社会中的竞争力概括起来取决于两方面的因素：一是事实性因素，如人的智 力、身体健康状况、家庭出身等等；二是制度性因素，人的理性制度设计能够形 成若干价值物，其中最为重要的即为通过法律确认的权利，因为权利往往是决定 人的经济地位、机会等现实利益的根源。我们将这两种决定性因素概括为“社会 性资源”。州人类所能够占有的社会资源是稀缺的，因此，对资源的竞争是社会 存在的常态。对资源的竞争以及由此产生的资源占有的差异，必然导致利益上的 冲突。社会弱势群体和强势群体之间的关系从根本上讲是一种深层的利益冲突， 保护弱势群体就意味着调节弱势群体和强势群体之间的利益关系。由于权利的不 足而导致资源占有上的差距，往往导致弱势群体的利益无法得到实现，因此需要 法律进行调整。不过，立法者在法律上确定权利的内在机理是，“立法者并不是 把权利和义务直接分配给具体的人，而是首先要确认和设立若干的社会地位，订 立规则的过程，实际上就是把某些权利与义务同某种法定地位相结合的过程” 7 1 。 因此，同其他法律主体相同，法律上对社会弱势群体的确认也是以身份为基准的， 1 6 1 陈成文社会学视野中的社会弱者 ，载湖南师范大学社会科学学报 1 9 9 9 年第2 期，第1 4 页 【 】郑威良t 权利本位论) ，载中国法学，1 9 9 1 年第l 期，第3 2 页 4 弱势群体权利保护研究 身份浓缩了在某一方面具有共同特质的人群的特征，成为法律上权利的承载者。 从法学的角度，并借鉴其他学科的研究，认为可将弱势群体的含义界定为： 特定社会关系中处于权利义务失衡状态并需要法律予以特殊保护的群体。它指的 已不仅仅是传统意义上的老弱病残群体，还指称在日益激烈的社会竞争和全球化 浪潮中随时陷于失业、贫困、孤立、边缘化状态中的人群。根据这一概念，将弱 势群体分为三类：第一类是。生理性弱势群体”，即由于身体的缺陷等自身不可 克服的因素造成的弱者，如残疾人；第二类是“自然性弱势群体”，是由恶劣的 生存环境或天灾人祸造成的弱者；第三类是。社会性弱势群体”，导因于社会性 和制度性原因，如企业退休人员、农民工、下岗工人等。阿法学上的弱势群体概 念除了具有其他学科中的客观性、相对性、变动性等普遍共性外，其最重要的特 征是法律规范性和具有强制性、可司法性。 通过对法学上社会弱势群体概念的界定我们可以看出，对弱势群体给予特殊 的保护，法律应负有更重的责任，而不应仅仅把保护弱势群体的权利看作是有人 道感、正义感的政府和社会共同努力的一项人道主义事业。 ( 二) 弱势群体的权利特征 从权利的角度看，社会弱势群体。弱势”的原因在法律上表现为权利的“弱 势”，其通常表现在以下方面： 1 权利享有的非主宰性 立法是对利益的第一次分配，权利作为利益的表达机制，在权利分配过程中 能否分配到更多的权利具有根本性的意义。而社会弱势群体无法通过自身的努力 来改变自己的不利状态，只有求助于法律的保护，通过立法以权利的形式对利益 重新进行分配，使自己摆脱不利状态。然而，社会弱势群体的边缘地位决定了其 主张和要求很难表达出来，而利益的重新分配正是强势群体所不愿意接受的。从 制度角度看，当制度框架内的利益主体的利益得不到满足的时候它会改变制度， 现在恰恰是能够改变制度的利益主体的利益得到了最大的满足，改变制度的动力 极小。由此，社会弱势群体在权利分配上必将处于一种非主宰的地位，进而使得 许多社会弱势群体应当享有的权利在法律上得不到确认。 2 权利的易受侵犯性 由于社会弱势群体的不利地位，来自于权力和权利的侵犯就不可避免，相对 于其他社会群体的权利而言，社会弱势群体的权利更易受到忽视和侵犯。 3 权利实现的低层次性 虽然我国现行法律也赋予了社会弱势群体多种基本权利，但由于社会弱势群 体受自身权利意识薄弱及社会各种条件的限制，很难实现这些权利或者实现的程 唧齐延平主编。社会弱势群体的权利保护1 山东人民出版杜2 0 0 6 年版第2 3 页 - 5 - 弱势群体权利保护研究 度比较低。 4 权利救济的脆弱性 没有救济就没有权利。而社会弱势群体很难凭借自己的力量或者诉诸国家的 力量来寻求权利救济。一方面，社会弱势群体由于社会地位低下，很容易遭受歧 视、偏见，权利被侵害、被剥夺的现象时有发生，而他们自己却不具备救济自己 权利的力量、条件和手段，即使有私力救济的能力，也往往是现代法律所否定的 方式；另一方面，由于司法救济体制的僵化，诉诸司法救济将会消耗大量的时间、 精力和金钱，而社会弱势群体恰恰不具备这样的条件。导致了他们在权利救济上 的脆弱性。 上述对法学上社会弱势群体的基本界定，使我们对所要研究的对象有了一个 相对清晰的理解，这有助于研究问题的展开。 弱势群体权利保护研究 第二章中外弱势群体权利保护比较 一、发达国家对弱势群体权利保护的发展状况 弱势群体概念进入社会科学的核心领域，应该说是西方社会学理论中社会问 题研究理论和社会福利思想发展的结果，尤其是社会福利思想在西方社会的普 及，促使西方国家比较早的注意到了弱势群体现象对社会造成的强烈影响对该 现象的长期关注，使西方国家在解决弱势群体问题上积累了不少经验，值得我们 借鉴和研究。本文主要从法律制度保障的角度进行分析。 ( 一) 英国 英国是西方社会中最早推行。福利国家”的民主国家，其关注弱者的社会福 利制度的发展具有深厚的历史根源。尤其是产业革命带来的社会变迁深刻的影响 着英国政府对社会弱势群体所持的道德和政治立场，在社会学领域引发了空前的 批判。各种批判思想的争鸣反过来促使了英国弱势群体相关立法的出现。 1 6 0 0 年前后，英国出现失业、流浪和贫困现象，人口开始大量流动，社会 开始动荡。面对大量的社会问题。政府不得不出面收拾残局。1 5 7 2 年伊丽莎白 女王决定在全国开征济贫税，在此基础上，1 6 0 1 年英王颁布了著名的伊丽莎 白济贫法。伊丽莎白济贫法从劳动者的角度看虽然并不理想，但它却是政府 通过立法对每一个人强制征收济贫税来救济贫民的第一次行动，它意味着处于绝 境的贫民有权利向国家和其他更富有的邻居请求帮助，第一次以立法的形式确认 了国家负有解决贫民问题的责任。唧 1 7 世纪后，随着英国工业革命进程的推进，大量的不能为新兴的手工制造 业吸收的自由劳动力开始涌入社会，转化为乞丐、流浪汉和盗贼，对社会稳定造 成了极大的危害。于是，英国政府于1 8 3 1 年通过了又一部济贫法，历史上称作 新济贫法。新济贫法与1 6 0 1 年济贫法相比最大的特点是，它以法律 的形式认定了“人人都有生存的权利，社会则有保障公民生存的义务，并且认定 救济不是消极行动，而是一项积极的福利举措，【1 川为后世的福利制度奠定了基 础，成为现代福利国家的先声。之后，英国先后制定了一系列扶困济弱的法律， 主要有：1 8 9 7 年通过了工人补偿法，1 9 0 0 年该法的范围扩大到农业，1 9 0 6 年该法的范围已包含所有的行业；1 9 0 5 年颁布了个人失业法；1 9 0 8 年通过了 老年人年金法，开始实行免费的老年人年金计划；1 9 0 9 年通过了职业介绍 法；1 9 1 1 年通过了国民保险法，这是世界上第一部由国家颁布的，全国性 的和强制性的失业保险法。 自2 0 世纪5 0 年代。英国政府在著名的“贝弗里奇报告”的基础上，先后颁 t 9 l 和春雷主编t 社会保障制度的国际比较 ，法律出版社2 0 0 1 年1 月第5 页 i 。0 1 和春雷主编：社会保障制度的国际比较 法律出版社2 0 0 1 年i 月，第5 页 7 弱势群体权利保护研究 布实施了国民健康服务法、国民工业伤害法、家属津贴法和国民救济 法等法律。有了以上的立法，使英国建立起较为完备的社会保障法律制度体系。 1 9 4 8 年，英国政府率先骄傲地向世界宣称，它已经向人民提供了。从摇篮到坟 墓”的全部社会福和j ，建成了福利国家。u 1 1 ( 二) 德国 德国是世界上最早以立法形式推出社会保险计划的国家。1 8 8 1 年，经“铁 血宰相一稗斯麦倡议，德国皇帝威廉一世颁布皇帝诏书，这一诏书被视为德国社 会保障的。大宪章”。诏书声明：工人在患病、发生事故、伤残和老年人经济困 难时应该受到保障，他们有权要求救济。1 8 8 3 年德国颁布了以法律形式强制实 施的工人疾病保险规定的准则；1 8 8 4 年颁布了强制实旌的事故保险法； 1 8 8 9 年颁布实行了伤残及养老保险法。 进入2 0 世纪后，德国从各个方面又开始对社会保险制度进行完善，将工 人疾病保险规定的准则、事故保险法、伤残及养老保险法三项法律合并， 于1 9 1 1 年颁布了帝国保险制度。这部法律由帝国保险总论、医疗保险、 工伤事故保险、工人的养老保险、投保人相互间以及与其他义务者之间的 法律关系、法律程序等六项法规组成，成为一个完整的社会保险法律。【1 2 】1 9 1 1 年德国颁布了雇员保险法，把伤残保险的范围扩大到所有工薪人员。1 9 2 7 年 又颁布了 职业介绍法和失业保险法。 1 9 5 7 年、1 9 6 9 年德国两次对社会保障制度进行了重大改革，对退休保险制 度进行了改革，制定了农民养老金法案。自此一个由社会保险、社会救济和 社会服务法律制度构成的社会保障网正式建立，德国进入“福利国家”行列。i i 咒 ( 三) 美国 美国对弱势群体的法律保障主要体现在一系列的社会保障法律制度中。1 9 2 9 年发端于美国的经济危机迅速蔓延至整个资本主义世界。一时间失业者剧增，贫 穷现象突出，社会矛盾加剧，产业工人、老年人特别是失业者强烈要求实行社会 变革，获得生活保障。在这种背景下，罗斯福上台后便实行所谓的“新政”，并 于1 9 3 5 年由美国国会颁布了世界上第一部社会保障法典一联邦社会保障法。 该法共有十章，在前言中开宗明义地指出：“为建立联邦老年待遇，授权各州就 老年、盲人、依靠他人生活者和残疾儿童、母亲和儿童福利、公共健康、失业补 偿做出充分的法律保证以及提供总的福利；建立全国社会保障委员会；提高专项 税收，以及其他目的特制订本法。”l l 卅 】何勤华主编。英国法律发达史) ，法津出版社1 9 9 9 年1 月第3 2 4 页 1 1 萄郑秉文等t 社会保障分析导论) 。法津出版社2 0 0 1 年1 月，第8 页 1 1 3 】吕学静：各国社会保障制度) 。经济管理出版杜2 0 0 1 年2 月，第醴页 1 1 4 i 劳动和社会保障部劳动科学研究所编译t 外国劳动和社会保障法选 ，北京，中国劳动出版社，1 9 9 9 年 5 月第1 版，第1 5 9 页 8 弱势群体权利保护研究 1 9 3 5 年美国的联邦社会保障法奠定了美国社会保障制度的立法基础， 是美国第一个由联邦政府承担义务的、全国性的，以解决老年人、失业者等弱势 群体问题为主体的社会保障立法。之后的美国社会保障制度的演变基本上是 1 9 3 5 年社会保障法的延续、发展、扩大和调整。时至今日，美国通过一系列立 法己经形成一个比较全面、多样的“社会保障网”，对实现公共福利、化解社会 矛盾、维护社会稳定起到重要的作用。 ( 四) 发达国家对弱势群体权利保护的共同特征 通过对以上三国弱势群体法律制度保障发展状况的回顾，我们不难发现这些 国家在弱势群体保障问题上有一个共同的基本特征：他们都十分注重“法律”在 处理和解决社会问题时所具有的不可替代的重要作用，通过大量的立法把各项弱 势群体保障制度建立在法律的基础上，使其具有制度化、社会化和普遍性的特征。 具体表现为： 1 先确立基本法，在基本法基础上完成相关的系列立法 如1 8 8 1 年德国皇帝威廉一世颁布的皇帝诏书被视为德国社会保障的。大宪 章”，为后世德国的相关立法奠定了基础。 2 通过立法明确界定在弱势群体保障方面的国家责任以及公民有获取救济 的权利 如英国的新济贫法以法律的形式认定了。人人都有生存的权利，社会则 有保障公民生存的义务，并且认定救济不是消极行动，而是一项积极的福利举 措”；再如1 8 8 1 年德国皇帝威廉一世颁布皇帝诏书声明：工人在患病、发生事故、 伤残和老年人经济困难时应该受到保障，他们有权要求救济。 3 通过立法强制推行各项弱势群体保障制度的顺利展开 如德国的养老保险制度就是通过立法强制推行，使雇主、雇员参加养老保险 己经成为自觉的行动。 由此可见，注重刚性制度，即法律制度的构建，对解决弱势群体问题意义重 大，现代法治社会更是如此。 二、我国对弱势群体权利保护的成就 对于社会弱势群体的权利保护问题，首先需要做的不是盲目地设计什么样的 制度或机制，而是对中国目前的社会弱势群体的权利现状有一个较为清醒的认 识。社会弱势群体是处在社会关系不利状态的人的集合体，他们的权利极易受到 侵害，因而加强对社会弱势群体的保护是符合社会正义的。我国现行的法律制 度从中国国情出发，对于如何保障弱势群体做出了极大努力，取得了重要的阶段 性成就。 ( 一) 现行宪法对社会弱势群体权利的保护 弱势群体权利保护研究 宪法在公民的基本权利和义务一章中，规定了平等原则、公民的人身自 由、财产权利不受侵犯的原则等。这些原则无疑具有普遍的效力另一方面，从 现实出发，从多个层次作出了有利于弱势群体的规定。宪法第4 5 条规定：。中 华人民共和国公民在年老、疾病或丧失劳动能力的情况下，有从国家和社会获得 物质帮助的权利。国家发展为公民享受这些权利所需要的社会保险、社会救济和 医疗卫生事业。国家和社会保障残疾军人的生活国家和社会帮助安排盲、聋、 哑和其他有残疾的公民的劳动、生活和教育。”；宪法第4 6 条规定了公民的受 教育权，第4 8 条规定妇女的权利，第4 9 条规定妇女、老人、儿童的权利。以上 4 个条文，分别涉及了对伤残者、疾病者、老人、妇女、儿童的保护，体现了宪 法对弱势群体的保护。 ( 二) 其他基本法律对社会弱势群体权利的保护 我国刑法第1 7 条至第1 9 条分别涉及对未成年人犯罪、精神病人犯罪以 及又聋又哑的人或盲人犯罪做出特别规定，规定了相应的应当、可以从轻、减轻， 或者免除处罚的规定，并且规定不满1 8 周岁的未成年人不能适用死刑。我国的 民法通则第1 2 条、第1 3 条、第1 4 条分别为未成年人、精神病人的民事行 为规定法定代理制度，并进一步规定监护制度，体现在民法通则第1 6 条、 第1 7 条、第1 8 条的有关规定中，以更好的保障这些群体的民事权利。 ( 三) 婚姻法、继承法对社会弱势群体权利的保护 我国婚姻法第l l 条规定：“夫妻双方都有参加生产、工作、学习和社会 活动的自由，一方不得对他方予以限制或干涉”。第1 9 条规定：“非婚生子女享 有与婚生子女同等的权利，任何人不得加以危害和歧视”第2 7 条规定：。女方 在怀孕期间和分娩后一年内，男方不得提出离婚”。第2 9 条规定：“离婚后，父 母对子女仍有抚养和教育的权利和义务”。我国继承法第6 条对无行为能力 人和限制行为能力人继承权的行使予以特殊保护：第7 条规定男女平等，第2 8 条对胎儿的继承权予以保护。因而在婚姻家庭和继承方面主要涉及妇女、儿童的 保护基本上是比较完善的。 ( 四) 程序法对社会弱势群体权利的保护 如刑事诉讼法第9 4 条规定：“讯问聋、哑的犯罪嫌疑人，应当有通晓聋、 哑手势的人参加，并将这种情况记明笔录”。第9 8 条规定：。讯问不满十八周岁 的证人，可以通知其法定代理人到场”。民事诉讼法第5 7 条规定：“无诉讼行 为能力人由他的监护人作为法定代理人代为诉讼”。 ( 五) 特别法对社会弱势群体权利的保护 如残疾人保障法对残疾人的康复、教育、劳动、就业、文化生活、福利 等方面予以特殊的保护；未成年人保护法对未成年人给予家庭、学校、社会、 弱势群体权利保护研究 司法等方面的保护；妇女权益保障法对妇女的财产权、人身权、平等权等方 面予以特殊的保护。 特别是我国从1 9 9 4 年起就着手建立和实施的法律援助制度和司法救助制 度，使得无钱支付律师费用和诉讼费的处于弱势地位的当事人，能获得具有专业 知识与经验的律师的协助，并减、缓、免交各类诉讼费用。此外，我国的行政机 关、审判机关、检察机关、社会组织、企事业单位等，在维护和保障社会弱势群 体的人权和基本自由方面，也发挥了重要作用。 三、我国对弱势群体权利保护的缺失 自改革开放以来，我国已经基本建立了对弱势群体权利保护的体系。但是， 从现代法治和普遍人权的眼光审视，我国立法、司法和执法对于社会弱势群体权 利的保障，都还有相当差距，这也是中国社会主要群体。弱势化”的根本原因。 与西方发达国家相比较，我国现存的问题主要表现为以下几个方面： ( 一) 对弱势群体权利保护的立法缺失 1 弱势群体权利保护立法层次较低 我国自新中国建立至今，对弱势群体问题的解决主要依靠的是行政手段进行 调控和管理，政府颁发了大量的规定、通知和复函。从法律、法规的形式上看， 这些数量众多的规定、通知和复函属于行政法规和部门规章的范畴，其法律位阶 偏低，而且其中有很大一部分为。试行”