（法学专业论文）建设工程质量缺陷损害赔偿制度研究.pdf

内容摘要 “百年大计，质量第一”是建筑业最响亮的口号之，工程质量也一直是社 会热点问题。近些年来，虽然我国的建设工程质量水平有了很大的提高，但工程 质量领域仍存在许多令人担忧的问题。因工程质量低劣，造成房倒、桥塌、路陷 并且致人伤亡的事故时有发生，这些“豆腐渣”工程给公私财产和人民生命健康 构成极大的威胁，有的己造成巨额损失。对这种类型案件的处理，除了应依法追 究责任者的行政责任和刑事责任外，有关单位和个人必须对受害人承担损害赔偿 责任。本文试就建设工程质量缺陷损害赔偿责任，作初步探讨。 全文分为五个部分。 第一部分是概念分析。本部分分析了建设工程与建设工程质量的概念，介绍 了损害赔偿的定义和立法目的。说明了损害赔偿的主要目的是恢复被侵犯的民事 权益，救济权利、补偿损失是其主要功能。另外，本部分从建设工程产品的独特 性质出发，说明了产品质量法不适用于建设工程的原因。最后对于建设工程 质量缺陷损害赔偿的法律性质进行了界定，即民事赔偿时的民事侵权或违约责 任，行政赔偿时的行政侵权责任。 第二部分是归责原则和责任构成。归责原则分三个方面进行说明，即构成民 事违约责任时的严格责任原则；构成民事侵权责任时的过错责任原则和构成行政 侵权责任时的违法责任原则。对于责任构成，则分为四个部分，其一是建设工程 存在质量缺陷；其二是有损害事实发生；其三是前二者有因果关系，其四是责任 主体，主要有建设工程的所有人或管理人、生产者、销售者和行政机关。该部分 是本文写作的重点。 第三部分是受害人权利的行使。当受害人与工程承包人存在合同关系时，受 害人可选择违约之诉或侵权之诉：当受害人是与承包人无合同关系的第三人时， 只能以侵权之诉来寻求赔偿。损害赔偿应适用全部赔偿原则，而不应适用惩罚性 赔偿原则。 第四部分是免责事由和抗辩事由。建设工程的所有人或生产者等在受到损害 赔偿之诉时，可以提出免责事由或抗辩事由，以减轻或免除自己的赔偿责任。这 些事由包括：不可抗力、意外事件、第三人的行为、受害人的过错、建筑物超过 了合理使用寿命或保修期。 第五部分是我国现行法律体系的不足与完善。作者首先提出了若干不足的方 面，随后借鉴外国经验，提出了完善构想。 关键词：建设工程质量缺陷损害赔偿 a b s t r a c t o n eo ft h em o s t f a m o u s s l o g a n so fb u i l d i n gi n d u s t r yi s “q u a l i t yf i r s ti nt h em a t t e r o fv i t a la n dl a s t i n gi m p o r t a n c e ”a tt h es a r n et i m e ，b u i l d i n gq u a l i t yi sah o ts o c i a l p o i n tt o d a y t h o u g h t h el e v e lo ft h eb u i l d i n gq u a l i t yh a v eb e e ni m p r o v e dg r e a t l yi n r e c e n ty e a r si no u rc o u n t r y , t h e r ei sa l s oal o to ft r o u b l ei nt h i sa r e a a sar e s u l to ft h e i n f e r i o rq u a l i t y , m a n yh o u s e sa n db r i d g e sc o l l a p s e da n dm a n yr o a d ss a n k ，w h i c h c a u s em a n yp e o p l ei n j u r e do rd e a di nt h ea c c i d e n t ，t h u s ，i ti sag r e a tt h r e a t e nt o p e o p l e s l i f ea n dp r o p e r t y t od e a lw i t ht h i sk i n do fc a s e ，t h ec o n c e m e du n i ta n d p e r s o ns h o u l dn o to n l yb e a ra d m i n i s t r a t i v er e s p o n s i b i l i t ya n dc r i m i n a ll i a b i l i t yb u t a l s om a k ee c o n o m i c c o m p e n s a t i o n t ov i c t i m s i nt h i sa r t i c l e ，t h ew r i t e rw o u l dl i k et o m a k eap r i m i t i v er e s e a r c hf o rt h er e s p o n s i b i l i t yf o rd a m a g ec a u s e db yt h ei n t e r i o r q u a l i t yb u i l d i n g t h e r ea r em o r et h a nf o r t yt h o u s a n dc h a r a c t e r si nt h i sa r t i c l ea n dc o n s i s t so ff i v e p a r t s t h ef i r s tp a r ti st h ea n a l y s i so fc o n c e p t s i nt h i sp a r t ，t h ew r i t e ra n a l y s i st h e c o n c e p t so fb u i l d i n gp r o j e c ta n db u i l d i n gp r o j e c tq u a l i t y i t a l s oi n t r o d u c e dt h e c o n c e p ta n dg o a lo fl e g i s l a t i o no fc o m p e n s a t i o nf o rd a m a g e t h i sp a r te x p l a i n e dt h e m a i na i mo fc o m p e n s a t i o ni st or e c o v e rt h ec i v i lr i g h t sa n di n t e r e s t st h a th a db e e n t o r t e d i t sm a i nf u n c t i o ni st or e l i e fr i g h t sa n dm a k ea c o m p e n s a t i o nf o rl o s s e s a tt h e s a m et i m e ，t h i sp a r te x p l a i n e dw h yt h ep r o d u c tl i a b i l i t yl a wc o u l d n ta p p l yt ot h e b u i l d i n gp r o j c o ti nv i e wo fi t su n i q u ef e a t u r e b e s i d e s ，t h i sp a r td e f i n e dt h el e g a l c h a r a c t e ro fc o m p e n s a t i o nf o rd a m a g ec a u s e db yq u a l i t y , t h a ti st h er e s p o n s i b i l i t yo f c i v i lt o r to rc i v i lv i o l a t ec o n t r a c ta n d l i a b i l i t yf o rc o m p e n s a t i o nf o rg o v e r n m e n t t o r t t h es e c o n d p a r t i st h ed o c t r i n eo fl i a b i l i t yf i x a t i o na n dt h ec o n s t i t u t i o no f r e s p o n s i b i l i t y t h ed o c t r i n ec o n s i s t so fr e s p o n s i b i l i t y t h ed o c t n n ec o n s i s t so ft h r e e p a r t s ，t h a ti st h ed o c t n n eo fl i a b i l i t yf o rw r o n g sw h e n o n ef o r m e dc i v i lt o r tl i a b i l i t y w h e no n eb r o k eac o n t r a c t ，w es h o u l da p p l yt ot h ed o c t r i n eo fs t r i c tl i a b i l i t y b u tw e w i l la d o p tt h ed o c t r i n eo fm a l s a n c ew h e no n ef o r m g o v e r n m e n t t o r tr e s p o n s i b i l i t y t h ec o n s t i t u t i o no fr e s p o n s i b i l i t yi sm a d eu po ff o u rp a r t s ：t h ef i r s ti st h e r ei s i l i d e f e c ti na b u i l d i n g ，t h es e c o n d i st h e r ei sd a m a g ef a c t sh a db e e no c c u r r e d ，t h et h i r di s t h e r ei sr e l a t i o no fc a u s ea n de f f e c tb e t w e e nt h et w op a r t sa b o v e f i n a l l y , t h ep e r s o n s a n du n i t so fl i a b i l i t y , w h oa r et h eo w n e ro rm a n a g e r , b u i l d e r , s e l l e ro fab u i l d i n ga n d a d m i n i s t r a t i v ei n s t i t u t e d t h i sp a r t i st h em a i n p a r to f t h e a r t i c l e ， t h et h i r dp a r ti sh o wt h ev i c t i m st oe n f o r c et h e i rr i g h t s w h e nt h e r ei sac o n t r a c t b e t w e e nt h ev i c t i ma n dt h ec o n t r a c t o r , v i c t i mc a r lc h o o s et h ea p p e a lo fc o v e n a n t w h e nt h ev i c t i mi st h et h i r dp e r s o nw h oh a v e n tac o n t r a c tw i t ht h ec o n t r a c t o r , h ec a n o n l ya p p e a lo ft o r t c o m p e n s a t i o nf o rl o s ss h o u l da p p l yt o t h ep r i n c i p l eo fi nf u l l s e t t l e m e n te x c e p tp u n i t i v ep r i n c i p l e t h ef o u r t hp a r ti st h ee x c e p t i o n a lc a u s e sa n dp l e ac a u s e s ，w h i c ht h eo w n e ra n d p r o d u c e ro ft h ep r o j e c t c a np u tf o r w a r dw h e nt h e ya r ea c c u s e ds ot h a t t h e yc a n d e c r e a s eo rf r e ef r o mt h er e s p o n s i b i l i t y t h e s ec a u s e si n c l u d e ：u n p r e v e n t a b l ef o r c e a c c i d e n t ，t h et h i r do n e sa c t i o n ，t h em i s t a k eo fv i c t i ma n dt h eb u i l d i n gs u r p a s st h e r e a s o n a b l eu s i n g p e r i o d o rg u a r a n t i e d p e r i o d t h ef i f t hp a r ti st h ew e a k n e s so fo u rc u r r e n tl e g a ls y s t e mr e l a t e dt oc o n s t r u c t i o n a n dh o wt oi m p r o v e i t ，f i r s t l y , t h ew r i t e rl i g h tt h ew e a k n e s si ns o m ea s p e c t ，t h e ni nt h e l i g h to ff o r e i g ne x p e r i e n c e ，p u tf o r w a r d ac o n c e i v e k e yw o r d s ：b u i l d i n gp r o j e e t ，d e f e c tq u a l i t y ，c o m p e n s a t i o n f o rd a m a g e 月u吾 建设工程是人们日常生活和生产、经营、工作的主要场所，是人类生存和发 展的物质基础。建设工程的质量，不但关系到生产经营活动的正常运行，也关系 到人们的生命健康和财产的安全。改革开放以来，随着我国国民经济的持续快速 发展，固定资产投资一直保持了较高的增长水平，工程建设规模逐年扩大，工业、 民用、交通、城市基础设施等建设项目遍布城乡。仅2 0 0 3 年上半年，全社会固 定资产投资就完成1 5 0 7 2 6 4 亿元，比上年同期增长了3 2 8 ，作为国民经济支 柱产业的建筑业2 0 0 3 年增加值达8 4 。大量基础设施项目的开发和建设，为 我国社会主义市场经济的蓬勃发展提供了更为广泛的前景。从总体上看，我国基 础设施建设和重大工程建设的质量是好的，涌现了一大批高质量的工程项目，如 上海杨浦大桥、金茂大厦、深圳地王大厦等等。有的已经达到或者接近达到国际 先进水平，一般的民用工程质量合格率也在逐年提高，并且还陆续建成了一批示 范小区。尽管如此，我国建设工程质量所存在的问题还是相当严峻的。据中消协 的统计，仅2 0 0 2 年接到的房地产方面投诉共4 0 6 8 5 件，其中质量问题2 5 2 8 6 件， 占6 2 ，相对于前几年的家电投诉比较集中而言，已成为消费投诉热点中的难点， 因其标的额大，消费者缺乏专业知识等原因，单单依靠消费者自身的力量难以彻 底解决。不仅如此，建设工程的坍塌事故时有发生，给国家和人民的生命和财 产安全造成了巨大损失；如1 9 9 9 年1 月4 日重庆綦江虹桥因严重质量问题而突 然发生整体垮塌，造成包括1 8 名武警战士在内的4 0 人死亡，伤1 4 人，直接经 济损失6 0 0 余万元的严重后果，更令人担忧的是，不仅在建工程存在着许多质量 问题，就是前几年建成并在使用的一些工程也存在大量的质量问题，有的还存在 影响整个结构安全的重大隐患。因此，全面、适时、严格地规范建设工程质量责 任，已是摆在我们面前的、刻不容缓的重大问题。 工程质量是建设工程的核心内容，建设工程质量缺陷损害赔偿责任正是由于 建设工程质量有缺陷即质量不合格或者说是“豆腐渣”工程而导致的。为了保证 建设工程的质量，我国制定并颁布了一系列调整建设工程质量的法律、行政法规 和规章。主要有中华人民共和国建筑法( 以下简称建筑法) 、建设工程质 “袅1 二标夸凰建设会议在北京召开【n 中国硅设般2 0 0 3 9 】2 。 。侯勇3 1 5 透视房地产纠纷( n 中国建设报2 0 0 3 3 1 2 。 l 量管理条例( 以下简称条例) 。这些法律、行政法规和规章，共同构成了我 国建设工程质量管理的法律体系，它们同时也是调整建筑质量赔偿责任的法律依 据。 长期以来，在建筑质量责任方面，我们一直重行政责任、刑事责任，而忽视 民事赔偿责任。如在中央电视台直播的綦江虹桥案庭审过程中，观众关心的多是 被告人判了多少年，为什么不判处死刑，而对死难者每人仅得到2 2 万元到4 8 5 万元的死亡补偿金的兴趣并不大。这种作法无法保障受害者权益，也无法惩罚 责任者。我国的建筑质量责任大都与行业腐败有密切的关系，与此相适应，对建 筑缺陷所导致的损害亦比较重视运用行政和刑事的手段予以解决，而较忽视民事 的手段。例如，针对建筑行业的腐败现象，建筑法规定在工程发包与承包中索贿、 受贿、行贿构成犯罪的，依法追究刑事责任，并处以罚款，没收贿赂的财物，对 直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予处分。对在工程承包中行贿的承包 单位，除依照规定处罚外，还可以责令停业整顿，降低资质等级或者吊销资质证 书。在损害赔偿额上，虽然建筑法没有限额的规定，但在司法实践中，赔偿 金的计算随意性很大，赔偿数额往往较低，甚至远远低于其所受到的损害，对受 害者很不公平，对责任者也没能从根本上触及其切身利益。因此，有必要加强和 完善建设工程质量缺陷赔偿法律、法规建设，以充分保护人民生命和财产安全。 建筑质量问题又是一个专业性很强的问题，普遍存在着举证难、鉴定难、解 决难、执行难的局面。在接受法学教育前，笔者曾有近十年的建筑业从业经历， 积累了较为深厚的建筑学知识，熟悉建设工程的设计、施工及验收标准。本文是 笔者把建筑知识和法学理论综合运用的一个尝试。 第一部分概念分析 一、建筑、建设工程和建设工程质量 “建筑”这个词，可以理解为动词，也可以理解为名词，通常有下述几种理 解：其一，建筑为建筑物，即供人们生产生活使用的，包括房屋在内的场所，如 北京的人民大会堂；其二，建筑为建设工程的综合创作，即技术和艺术的综合体， 如上海外滩的建筑，不仅是当时先进技术的产物，又有很高的艺术欣赏价值，被 。杨立新民商法许论i h 帕吉林人民出版社2 0 0 2 。1 2 1 9 。 2 喻为“石头的史书”；其三，建筑为建设工程的建造和与建造有关的一一切活动； 其四，建筑为建设工程的勘察、设计、施工直到成为建筑产品的全过程。1 9 9 7 年1 1 月1 日第八届全国人民代表大会常务委员会第二十八次会议通过，并于1 9 9 8 年3 月1 日起施行的中华人民共和国建筑法第2 条第2 款规定的建筑指的就 是建筑活动，即“各类房屋建筑及其附属设施的建造和与其配套的线路、管道设 备的安装活动。”如“西气东输”工程就是以管道安装为主的建设工程。而国家 建设部在1 9 9 3 年颁布的建设工程质量管理办法第3 条第1 款规定的建设工 程，则指的是房屋建筑、土木工程、设备安装、管线敷设等工程。2 0 0 0 年1 月 3 0 日国务院发布的建设工程质量管理条例第2 条第2 款规定：“本条例所称 建设工程，是指土木工程、建筑工程、线路管道和设备安装工程及装修工程。” 建筑学界有学者认为：从广义上讲，建设工程既包括各类房屋建筑的建造活动， 也包括铁路、公路、港口、水库、矿山等专业建筑工程的建造和设备安装活动。 狭义上讲，建设工程一般是指各类房屋建筑及附属设施的建造和与其配套的线 路、管道、设备的安装活动。台湾学者刘文琦认为；建设工程是指工业建筑和 民用建筑物的建造，为生产和生活提供不可缺少的场所。建设工程产品包括：各 种房屋、各种管道、采矿建设工程、交通、水利、防空设施的建设工程，各种构 筑物，为施工而进行的建筑场地布置等。 综合上述各种观点，本文将建筑、建 设工程视为同义词，主要是形形色色的建设工程产品。 1 9 9 3 年出台的中华人民共和国产品质量法对一般产品的质量缺陷损害 赔偿作了具体明确的规定，成为解决产品质量纠纷的专门法律依据。但该法第2 条明确指出：“建设工程不适用本法规定。”这主要是由建设工程产品生产过程的 特殊性所决定的。建设工程产品，虽然也要经过生产、加工过程，有的还要进入 市场销售，但它不同于一般的工业产品，有其独特的技术经济特点：一是单一性， 即建筑物的造型、结构、体积、面积，采用的建筑材料，是根据建设单位提出的 用途和要求进行设计和施工的；二是固定性，即建筑物都是在一定地点，不能随 便移动的。因此，形成了建筑业生产的流动性，三是建设工程产品为一个体积庞 大的整体产品，生产周期长，露天作业多，受自然条件影响大。由此可见，建设 。赵淑强建筑法实用问答【m 】人民法院出版社1 9 9 8 1 。 。沈福煦建筑概论【m 】同济人学出版社1 9 9 4 3 。 。刘文琦产品责任法律制度比较研究【m 】法律出版_ i _ = 1 9 9 7 1 3 5 。 3 工程产品属于不动产的范畴，有其特殊的质量要求，难以与经过加工、制作的工 业产品共同适用产品质量法。为了与国际上大多数国家的产品规范和理论相衔 接，产品质量法中所规定的产品不包括建设工程。“ 质量，是由“质”与“量”两个要素所构成的事物的规定性，通常表示某种 产品或者某项工作所具有的优劣程度。 中华人民共和国国家标准质量管理和 质量保证术语( b g t 6 5 8 3 1 9 9 4 ) 中，对质量所下的定义是：“反映实体满足明 确和隐含需要的能力的特性总和。”实体的范围很广，当然包括建设工程产品。 建设工程质量，即建筑质量，是指建设工程产品满足明确或隐含需要的能力的特 性总和。建筑质量是建筑行业生产活动和过程的结果，体现为一种建筑成品。 在我国，建设工程质量的含义很少见诸于有关的法律，行政法规和规章中， 建设工程质量管理办法第3 条第2 款规定：“本办法所称建设工程质量是指 在国家现行的有关法律、法规、技术标准、设计文件和合同中，对工程的安全、 适用、经济美观等特性的综合要求。”尽管该管理办法目前已经废止，但相当多 的后续法规是围绕着“对工程的安全、适用、经济、美观等特性的综合要求”而 具体展开的。如2 0 0 2 年3 月旧建设部办公厅发布的建办质 2 0 0 2 1 1 7 号关于加 强建设工程室内环境管理的若干意见第3 条关于“建立民用建设工程室内环境 竣工验收检测制度”的规定指出，建设工程竣工时，建设单位要按照民用建设 工程室内环境污染控制规范的要求对室内环境质量检测验收，委托经考核认可 的检测机构对建设工程室内氡、甲醛、苯、氨、总挥发性有机化合物( t v o c ) 的含量指标进行检测。建设工程室内有害物质含量指标不符合规定的，不得投入 使用。这个规定也是在此基础上作出的。综上所述，尽管建设部建设工程质量 管理办法现已废止，但其对建筑质量要领的归纳，是目前来看较为准确、全面 和规范的，既有稳定性，又有前瞻性。具体说来，建设工程质量应包含以下指 标，或者说应具备以下特征： 1 、适用性，包括明示和隐含的建筑物的功能要求。人们修房造屋总是有它 具体的目的和使用要求的，这在建筑中叫做功能。原始人类为了避风雨、御寒暑 和防止其他自然现象或野兽的侵袭，需要有一个赖以栖身的场所，这就是建筑的 。全陶人大办公厅研究室中华人民共和国产品质量法实用指南f m 】毕文出版社2 0 0 1 4 4 。 4 夏征农主编辞海【m 】上海辞书出版社1 9 9 4 3 0 5 。 。谭玲质量侵权责任研究【m 1 中国检察出版社2 0 0 3 9 1 。 4 起源。从一般的民居到上海金茂大厦，都必须首先具备上述基本功能。近代国内 外一些建筑家常常援引老子道德经的一段话：“埏直以为器，当其无，有器 之用；凿户牖以为室，当其无，有室之用”其用意就在于强调建筑对于人来 说，具有的实用价值就是它的功能。 例如，住宅要满足人的生理要求，要具备 符合人生存的基础条件如通风，采光、保温、隔热、隔音等条件。这是对建筑质 量最起码的要求，其道理是十分浅显和不言自明的。就拿隔音来说，由于噪声对 人的健康危害极大，所以建筑隔绝噪声就非常重要，试想一个“风声、雨声、读 书声，声声入耳”的建筑是不能评定为合格的。 2 、安全性，即建设工程应具有在使用过程中保证人身与财产免遭损失的能 力，必须能抵抗由于风雪、地震、土壤沉陷以及温度变化等可能对建筑引起的损 坏。 3 、耐久性，即建筑物应具备合理使用寿命。人们常用“百年大计”来形容 建筑物的耐久性，那么，何谓建筑物的“合理使用寿命”? 有学者认为：“建筑 法未作规定，也很难作出具体规定，这不仅是因为不同的建筑物，其结构、使 用功能能及所处的自然环境等因素不同，还因为同一建筑物的不同部分，质量要 求也不一致，如对地基基础和主体结构的使用寿命就要求长一些，而对屋顶、墙 面的使用寿命就不可能要求很长。因此，建筑物的合理使用寿命只能根据不同建 筑物的不同情况来确定，如民用建筑物的合理使用寿命最低，应在2 5 年以上。” 。其实，这种说法是欠妥的，根据民用建筑设计通则的规定，建筑物按照重 要性的不同，合理使用年限共分四级，一级建筑1 0 0 年，二级5 0 1 0 0 年，三级 2 5 - 5 0 年，四级1 5 年。如一般六层砖混住宅楼，通常按二级建筑设计、建造， 合理使用寿命5 0 年。 4 、美观性、艺术性，是指建设工程具有某种客观存在的美学属性，能给人 以美感。建筑物是社会的物质和文化财富，它在满足使用要求的同时，还需要考 虑人们对建筑物在美观方面的要求。因为建筑应当“既是个实用对象，又是个审 美对象，是一种造型艺术。” 例如，住宅建筑为了适合于人们的生活和休息的需 要，应当尽量地把它处理得朴素、温馨一些，以期造成一种亲切、宁静的感觉和 “彭一刚建筑空间组合论【m 】中国建筑工业山版杜- 1 9 9 7 2 。 。趑康建筑质量侵权责任钥探【j 】学术研究2 0 0 1 8 。 ”沈福煦建筑概论 m 】同济大学出版社1 9 9 4 9 0 。 5 效果；而纪念性建筑如纪念馆则力求造成一种庄严、肃穆的气氛以教育、鼓舞人 民为实现理想而献身于伟大的斗争中去。相反的例子，如果建成的住宅的卧室 给人的感觉像办公室，办公室像厂房，就不能说是高质量的建筑。在新修订的著 作权法第三条中也把? 建筑作品”同美术作品并列为受著作权法保护的艺术作 品之一。 二、损害赔偿的概念、目的 “损害赔偿”一般解释为当事人一方因侵权行为或不履行债务而对他方造成 损害时应承担补偿对方损失的民事责任。对权利人来说，损害赔偿是一种重要的 保护民事权利的手段，对义务人来说，它是一种重要的承担民事责任方式。可 见，损害赔偿强调的是一种补偿，它的目的即在于救济损害填补被害人之损害。 损害赔偿属民事责任领域，民事责任是民事主体对自己在民事活动中违反民事法 律规范所引起的法律后果而应承担的责任( 法律责任) 。民事责任作为民事法律 的一项重要责任形式，其主要目的是恢复被侵犯的民事权益，其补偿功能( 救济 权利、补偿损失) 已被普遍承认。如在美国法中，“赔偿”( d a m a g e s ) 依美国 法律整编侵权行为法第2 版第9 0 2 条之定义，因他人之侵权行为致生损害者所取 得之补偿金额。“损害赔偿”( c o m p e n s a t o r yd a m a g e s ) 依同法第9 0 3 条规定， 对遭受损害之人给予填补( c o m p e n s a t i o n ) ，赔偿( i n d e m n i t y ) ，或回复原状 ( r e s t i t u t i o n ) 其损害。” 损害赔偿之目的在于填补被害人损害，为使原告得以 救济，“损害赔偿请求之诉”成为一种制度。产品责任为民事责任领域，又民事 责任重在填补损害，旨在保护个人身体、生命及财产法益不受侵害。基于“无损 害即无赔偿”之原则，产品制造人将商品置于市场，供应消费大众自由选购，消 费者使用瑕疵之商品致生损害，民事上以填补损害为目的，消费者当然可以请求 侵害人负损害赔偿责任。 国内有学者认为，损害赔偿责任，是指违约方不履行 或不完全履行合同义务而给对方造成损失，依法或根据合同规定应承担赔偿对方 ”彭一剐建筑空间组台论f m l 中国建筑工业出版杜1 9 9 7 5 。 o 中国大百科全书法学( m ) 中国大百科全书出版杜1 9 8 8 5 7 1 。 o 赵相林、曹俊国际产品责任法( m 】中国政法大学出版社2 0 0 0 1 9 8 。 参见r e s t a t e m e n to f t h e l a w , s e c o n d t o r t s ，v o l 3 ，c h a p t e r 4 4 ，s c o p e n o b e ，1 9 8 1 a m e r i c a n l a w i n s t i t u t e p u b l i s h e r s9 0 2 d a m a g e s m e a n s as u mo f m o n e ya w a r d e d t oa p e r s o n i n j u r e db y t h e t o r t o fa n o t h e r 。 。参见r e s t a t e m e n to f t h e l a w ，s e c o n d t o r t s v o l3c h a p t e r 2 2 ，d c o p e n o b e ，1 9 8 1 ，a m e r i c a n l a w i n s t i u t e p u b l i s h e r s ，9 0 3 。 ”刘文琦产品责任法律制度比较研究【m 1 法律出版社1 9 9 7 6 1 0 。 6 当事人所受损失的责任。在我国，以现行法律规定，违约损害赔偿责任的行式为 金钱赔偿。侵权损害赔偿，是指加害人因侵权行为造成他人财产或人身损害， 依法应承担的以给付金钱或实物补偿受害人所受损害的民事责任。 建设工程质量缺陷损害赔偿，是指建设工程承包人因其完成的建设工程存在 质量上的缺陷，在建设工程保修期内，对因该质量问题造成他人人身或缺陷工程 以外的财产损害，承担损失赔偿的责任。 三、建设工程质量缺陷损害赔偿的法律性质 建设工程质量缺陷损害赔偿是建筑法和条例所规定的一种民事责任 和行政责任承担方式。在建筑法中有九项违法行为，在条例中有八项违 法行为直接涉及到损害赔偿问题。所以，有学者认为：“建设工程质量侵权责任， 又称建筑质量责任，是指因建设工程质量缺陷造成他人人身、缺陷工程以外的财 产损害而应承担的民事赔偿责任。” 这种赔偿责任，一般情况下属于民事侵权责任或民事违约责任，特殊情况下 属于行政侵权责任。 当受害人是工程发包人( 建设单位) 、所有人时，这种损害赔偿责任既是违 约责任，又是侵权责任，属于责任竞合的情况。工程质量等级的约定( 优良或合 格) 是建设工程承包合同示范文本的必备部分，而承包人的主要义务就是保障建 设工程质量符合约定( 这里的“约定”，只能是优良或合格，不能约定“不合格”。) 违反此约定，发包人、所有人可以要求承包人承担违约责任，而且当建设工程造 成发包人、所有人人身或其他财产损害的情况下，发包人、所有人可以选择追究 承包入侵权责任或违约责任。选择的原则是发包人或所有人认为对自己有利， 但承包人对此无选择权。 但是，对于不合格工程造成第三方损害时，因第三方与承包人并无合同关系， 所以第三方只能以侵权责任寻求赔偿。 当行政机关及其工作人员在建设工程管理工作中的违法行为造成他人人身 或财产损害时，行政机关应承担由国家赔偿法所规定的行政侵权损害赔偿责 。马俊驹、余延满民法原论 m l 法律出版社1 9 9 8 8 6 7 0 。 4 魏振瀛民泣【m 】北京大学出版礼2 0 0 0 9 7 2 2 。 。谭玲质量侵权贾任研究 m 卜中国检察出版社2 0 0 3 9 3 。 7 任。 一、归责原则 第二部分归责原则和责任构成 归责原则，即是确定归责根据的原则。归责的根据所指归责的事由，换言之， 归责原则是指基于一定的归责事由而确定责任成立的法律原则，或者说是基于一 定的归责事由而确定行为人是否承担责任的法律原则。归责原则决定着赔偿责任 的范围。在不同的归责原则下，赔偿责任的范围不尽致。 ( 一) 、构成民事侵权责任时的归责原则 产品责任实行严格责任原则，这是由产品质量法明确规定的，那么建筑 质量缺陷侵权责任实行何种归责原则? 需要作进一步探讨。从各国立法判例看， 大体上可分为三种情况：一是规定为过错责任，但较一般的过错责任为重，如德 国民法典第8 3 6 条；二是规定为无过错责任，如瑞士债务法第8 5 条；三是采 取折衷主义，如日本民法典第7 1 7 条。 我国民法通则第1 2 6 条采取过错原则，但适用过错推定。对于该条规定 的“损害”包括哪些情形，学者们有不同的认识。概括起来有两种情形：一是建 筑物或其他设施全都或部分倒塌、脱落，致他人人身或财产损害。二是建筑物上 的搁置物坠落，造成他人人身或财产损害。这两种情形对他人人身和财产的危险 程度不同，应加以区分。为强化有关当事人的建筑质量意识，更有力的保障消费 者的合法权益，第一种情形构成建筑质量侵权责任，应实行严格责任原则；第二 神情形仍属一般物件致损的特殊侵权行为，仍实行过错推定比较合适。 建筑质量缺陷侵权责任实行严格责任，是有法律依据的。建筑法第8 0 条 规定：在建筑物的合理使用寿命内，因建筑工程质量不合格受到损害的，有权向 责任者要求赔偿。该条没有要求责任者具有“过错”，也没有规定“但书”一“能 够证明自己没有过错的除外”。据此可以认为，建筑法对建筑质量缺陷侵权赔 偿责任实行严格责任原则，即它不需要责任者必须具有“过错”，也不需要责任 者“证明自己没有过错”，只要在建筑物的合理使用寿命内，因建筑物的质量缺 。崔建远主编合同法【m 】法律出版社2 0 0 0 2 5 1 。 4 赵康建筑质量侵权责任初探【j 1 学术研究2 0 0 1 8 。 8 陷而致他人人身或财产损害的，即应承担赔偿责任。民法通则与建筑法 在民事法律方面是普通法与特别法的关系，根据特别法优于普通法的原则，建筑 质量缺陷侵权责任应当适用建筑法。 但是，也有学者对此持不同意见，他们认为：我国建设工程质量缺陷侵权责 任的归责原则应当根据我国现实法律与经济发展水平分别不同的情况来界定。对 于民法通则第1 2 6 条规定的建筑物质量责任，应当沿用该条已有的规定，实 行过错推定责任原则。同时，建筑物的所有人或管理人能够证明自己没有过错的， 可以免除侵权民事责任。而对民法通则第1 2 6 条规定以外的建设工程质量缺 陷责任，在建筑法和条例没有明确规定为严格责任原则的前提下，应当 根据建设工程质量缺陷的含义系指：“不符合国家有关建筑工程安全标准的要求” 的规定，适用过错责任原则。由于建筑工程客观上不符合“国家强制性安全标准”， 而这些标准对于责任主体而言是“知道或者是应当知道的”，因为建筑业的从业 者必须具备一定的资格，因此，责任主体主观上具有过错。在侵权法归责体系 中，过错责任是一般的普遍的原则，而过错归责的基础在于过错，过错不仅是责 任的构成要件，而且是最终的构成要件。只所以将其列为要件之一，这是因为 过错标志着行为人在实施行为时，对社会利益和他人利益的轻视，对义务和公共 行为准则的漠视，其应该受到谴责和惩罚。固过错是行为人在实施违法的加害行 为时，其对该行为将导致的结果所抱的一种心理态度。过错可以分为故意和过失， 过失又可分为轻过失和重过失。这种划分如果发生在单一侵权的行为中，意义不 大，因为侵权民事责任的范围，主要取决于损害的大小。但在共同侵权、混合过 错、无意思联络的数人侵权的情况下，它就有了法律意义，因为它将成为行为人 之间分担赔偿责任的依据。如设计单位违反条例第6 3 条第四款的规定：“设 计单位未按照工程建设强制性标准进行设计的，”建设单位又违反该条例第5 6 条 第四款的规定：“旆工图纸等设计文件未经审查或审查不合格擅自施工。”结 果造成工程使用人人身或财产损害的，设计单位和建设单位都有过错，此情况属 于无意思联络的数人侵权，设计单位是重过失，应负主要赔偿责任，建设单位是 轻过失，负次要赔偿责任。 。谭玲质量侵权责任研究【m 1 中国检察出版社2 0 0 3 1 0 3 。 叫谭玲质量慢权责任研究【m 】中国榆察出版社2 0 0 3 1 5 0 。 。r 利诽j 、杨州新侵权行为法学【m 】法律出版社1 9 9 6 6 8 。 。曾宪义主编法硕联考指南【m 】中国人民人学出版社1 9 9 9 4 8 l 。 9 对于民法通则第1 2 6 条规定以外的建设工程质量致人损害的归责原则应 当适用过错责任原则的另一个理由是民法通则第1 0 6 条已确定了过错责任是 般的归责原则，而无过错责任原则只有在法律明确规定时才适用，按照这样一 种要求，在建筑法未明确规定适用无过错责任原则的前提下，当然对于适用 该法的建筑质量缺陷侵权的情形应当适用过错责任原则。 过错责任原贝是我国民事责任的一般归责原则。从立法目的上看，民事责任 制度一方面应当使违反法律、漠视和损害国家、集体和他人利益的人承担责任， 以教育其遵纪守法，增强其责任心，预防和减少损害的发生；但在另一方面，应 当使民事主体在民事活动中能充分发挥自己的积极性和主动性，而不至于因限制 过多不敢有所作为。例如在建筑设计过程中，应鼓励设计人员大胆采用新工艺、 新理论、新材料，努力降低造价、缩短工期，而不是一味地求稳进行保守设计， 无根据地加大保险系数，造成不必要的浪费。唯有确立过错责任原则，方能达到 这一目标。实行过错责任原则，可使有过错的行为人受到法律的追究，又可使没 有过错的人免受法律的追究。 ( 二) 、构成违约( 合同) 责任时的归责原则 违约责任是合同法一项重要制度，丽违约责任的归责原则更是该制度的核心 内容。新合同法第1 0 7 条规定：“当事人一方不履行合同义务或者履行合同 义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施等违约责任。”第2 8 2 条 规定：“因承包人的原因致使建设工程在合理使用期限内造成人身和财产损害的， 承包人应当承担损害赔偿责任。”这些规定与1 9 9 3 年修订的经济合同法相比， 删去了有关过错归责的内容，从而使我国合同责任的确立不再以过错为基本要 件，学界称之为严格责任原则。英美法系奉行严格责任原则，认为只要没有法定 的免责事由，当事人违约后即要负损害赔偿责任，主观上无过错并不能成为抗辩 事由。 将违约责任原则规定为严格责任原则的理由主要有以下几点：( 1 ) 民法通 则及涉外经济合同法率先将违约责任规定为严格责任；( 2 ) 严格责任是合 同法的发展趋势；( 3 ) 严格责任具有方便裁判、有利于诉讼经济的优点：( 4 ) 严 。谭玲质量侵救责任研究【m 】中国检察出版社2 0 0 3 1 0 1 。 。佟柔中国民法【m 法律出版社1 9 9 0 。 1 0 格责任更符合违约责任的本质。合同责任的基础在于违反了合同，而合同从本 质上讲是双方合意的产物，也是当事人允诺的一种体现。因而违约行为并非如侵 权行为那样违反了法定义务，而是违反了自己与他人约定的义务，这种义务是当 事人自愿同意为自己设定或创制的，其理应受其允诺的意思表示的拘束，这也是 诚实信用原则的要求。合同责任作为违反这种义务应当承担的法律后果，理应比 侵权责任更为严格。 在民事责任领域，“本应出现的有秩序有规则的图像是：合 同责任是严格责任，而侵权责任则基于过错。” 严格责任原则作为一种区别于其 他归责原则的归责形式，意味着其能够在合同法中独立地存在，事实上，这种归 责形式不仅为英美法系国家所采用，而且也为国际公约所采用。联合国国际货 物销售合同公约、国际商事合同通则以及欧洲合同法规则均采纳了该原 则，以至于有的学者指出严格责任是合同法的发展趋势。 需要指出的是，严格责任原则在我国合同法的总则中予以明确规定，因而有 理由认为其是合同责任的主要归责原则，它在合同法中的适用具有普遍意义。但 我国合同责任实际上并非奉行单一的归责原则而是采用了多元化的归责原则，因 而严格责任原则的适用尚有例外，如合同法第2 2 2 条规定，承租入因保管不 善造成租赁物毁损、丧失的，应当承担损害赔偿责任，就是采用了过错归责原则。 ( 三) 、构成行政损害赔偿责任时的归责原则 行政赔偿是指国家行政机关及其