（法律史专业论文）宋代收养制度研究.pdf

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道绝，先王之制度文章于是扫地矣。”在这种条件下，恢复重建伦理宗法秩序就成 了宋代统治者必须面对的时代课题。收养制度是作为维护封建宗法伦常的重要手 ，段，在宋代具有极其典型的意义。 。 当前，我国正在大力弘扬传统文化，中国社会受传统文化的影响依然很明显。 因此，对宋代收养制度进行梳理、诠释、分析，取其精华，弃其糟粕，或许可为 现实的法制建设提供借鉴，收到古为今用的效果。 关于宋代收养制度，学术界已经取得一定的研究成果，并非空白，不过仅涉 中文摘要 宋代收养制度研究 及立嗣与财产继承等一方面。有鉴于此，本文拟对宋代的收养制度做一个相对系 统的考察，以期对它有个较为全面的认识。 【关键词】宋代；立嗣；收养制度； u 作者：李凯 指导教师：高积顺 a s t u d yo nt h es y s t e mo f a d o p t o ni ns o n go y n a s t y a b s t r a c t a s t u d y o nt h es y s t e m o f a d o p t i o ni ns o n g d y n a s t y a b s t r a c t a n c i e n tc h i n e s es o c i e t yi st h ep a t r i a r c h a l s o c i e t yf o u n d e do nt h ep a t r i a r c h a l s y s t e m ，n l ep a t r i a r c hs y s t e m ，w h i c hr e v o l v e sa r o u n dn e p o t i s m ，i sat y p i c a lf e a t u r eo f t r a d i t i o n a lc h i n e s ec u l t u r e 1 1 l ea n c i e n tp e o p l ea r et ob e h a v ep a t i e n t l ya n dt o l e r a n t l y t i l lt h ee n do fo n e sl i f e t h e y 诚s ht h e i rf a m i l yw i l lb eb o r nn o tt oc e a s e ，b ea b l et o m u l t i p l yd e v e l o p m e n t t oa s s u r ed e s c e n d a n t sc a nf e e las e n s eo fa p p r e c i a t i o nf o rt h o s e w h oh a v eg o n eb e f o r e ，i ti sf o r m e d d i v i d e f a m i l y - p r o p e r t yc u s t o m a n c e s t r a lw o r s h i pi s e m b r a c e da n dp r a c t i c e dp u b l i c l ya sw e l la sa th o m e b u ti nt h et r a d i t i o n a lc h i n e s e s o c i e t y , m a nw a sr e g a r d e da st h ec e n t r eo ft h ep o l f f i c a ls o c i e t y i nt h ek a i f o l o d a n c e r e m o n y , t h em e n t ok o w t o wt os h o wr e s p e c tt ot h e i ra n c e s t o r s ，e x p e le v i la n dp r a yf o r t h e i rf a m i l i e s w i t ht h e i r f a m i l y a n dc o n t i n u a t i o n c a l l c a r r y f o r w a r da n d ： d i v i d e f a m i l y p r o p e r t y ，i st h e r e a s o n o ft h ea n c i e n tp e o p l eh a v ea t t a c h e d g r e a t i m p o r t a n c et of e r t i l i t y 1 1 1 ep r i n c i p l e so f d i v i d e f a m i l y - p r o p e r t yc u s t o mi nt h et r a d i t i o n a lc h i n e s es o c i e t y i s “h a v em a d en o ，l is ic o n s i d e r ，i ti si m p l e m e n t e db yt h ee l d e s ts o ns u c c e s s i o nf r o m g e n e r a t i o nt og e n e r a t i o n b e c a u s et h es o l e m ne v e n to fs a c r i f i c em u s tb eh o s t e db yt h e m a n , w h e nn om a l eo f f s p r i n g ，t h e yw i l lt a k er e m e d i a lm e a s u r e st od r a f t i n ga na d o p t e d s o n ，w h ow i l lt oc o n t i n u et h ek i n s h i po fn a t u r a lf r a c t u r e i nt h ea n c i e n ts o c i e t yi nc h i n a , t h ea d o p t e ds o i l se s t a b l i s h e db ya d o p t i o nf a t i g u e d ，s oi ti san a t u r a lp h e n o m e n o nt h a t o f t e na p p e a r s n ea n c i e n ts y s t e mo fa d o p t i o nc o n s t i t u t e sa ni m p o r t a n tc o m p o n e n to f a n c i e n tc h i n e s el e g a lc u l t u r e i nt h ep r o c e s so fe v o l u t i o nh i s t o r y , s o n gd y n a s t ym a d ea ni m p o r t a n th i s t o r i c a l p o s i t i o ni na n c i e n tc h i n e s et r a d i t i o n a ls o c i e t y s o n gd y n a s t yi se s t a b l i s h e do nt h eb a s i s o fal o n g - t e r ms o c i a lu n r e s ta f t e rt a n gd y n a s t ya n d ”f i v ed y n a s t i e sa n dt e ns t a t e s ”o u y a n gx i us a i dt h a tt h e ”f i v ed y n a s t i e sa n dt e ns t a t e s ”i st h em o s tt r o u b l e dt i m e si n a n c i e n tc h i n e s es o c i e t y s or e s t o r a t i o na n dr e c o n s t r u c t i o ne t h i c a lp a t r i a r c h a lo r d e r b e c a m ea l li m p o r t a n tt a s ko ft h em a s t e r si nt h es o n gd y n a s t y a d o p tas y s t e mo ff e u d a l i i i p a t r i a r c h a lm a i n t e n a n c e i s8 1 1i m p o r t a n tm e a r l so fw o r k i n gi nt h es o n gd y n a s t y , i s e x t r e m e l yt y p i c a ls i g n i f i c a n c e a tp r e s e m ，o u rc o u n t r yi sd e v e l o p i n ga n dp r o m o t i n gc h i n a st r a d i t i o n a lc u l t u r ea n d c i v i l i z a t i o nh a r d l y , t h ec l a s s i c a lc u l t u r es t i l li m p a c t e dc h i n e s em o d e ms o c i e t yo b v i o u s l y t h e r e f o r e ，a n a l y s i sa n di n t e r p r e t a t i o nt h ea d o p t i o no fs o n gd y n a s t yc a np r o v i d e r e f e r e n c ef o rt h ep r a c t i c a ll e g a lc o n s t r u c t i o na n dm a k et h ep a s ts e r v et h ep r e s e n t a b o u tt h ea d o p t e ds y s t e mi ns o n gd y n a s t y , t h e r ea r es o m es c h o l a r sh a v em a d e s o m ea c h i e v e m e n _ t s ，b u ti ti sm a i n l yi n v o l v e sl is ia n dp r o p e r t yi n h e r i t a n c e , e t c i n v i e wo ft h i s ；i no r d e rt oh a v eam o r ec o m p r e h e n s i v eu n d e r s t a n d i n g ，t h i sp a p e ra t t e m p t s t om a k ea s y s t e m a t i ci n v e s t i g a t i o no f t h ea d o p t i o ni ns o n gd y n a s t y k e y w o r d s ：s o n gd y n a s t y l is i a d o p ts y s t e m i v w r i t t e n b y ：l i k a i s u p e r v i s e db y ：g a oj is h u n 目录 引言一”j 1 一收养制度概述3 ( 一) 收养的概念m 3 ( 二) 收养目的与内涵4 ( - - ) 收养沿革概述6 二宋代的收养制度，1 1 ( 一) 收养成立的实质要件1 1 ( - - ) 收养关系的确立的程序1 4 ( 三) 收养的主体一l6 ( 四) 养子的类型18 ( 五) 养子的权利义务“2 1 ( 六) 收养关系的解除”2 8 三宋代收养制度较前代的发展3 1 ( 一) 养子地位的提高3 1 ( 二) 对收养异姓养子的限制条件放宽3 3 ( 三) 命继与立继的划分3 4 ( 四) 守节寡妇的立嗣权扩大3 5 四宋代收养制度的当代启示”3 7 结语3 9 参考文献4 1 攻读学位期间本人公开发表的学术论文：4 4 后记4 5 宋代收养制度研究 引言 引言 传统的中国社会是个典型的宗法社会，收养制度作为宗祧继承制度下对血统 承续的一种拟制性补救措施，是传统社会亲属关系中的一项不容忽视的重要制度， 尤为礼法所重视。它集中体现着中国宗法制度和传统伦理思热在维护宗法社会 的稳定和礼法伦理的正统性等方面有着重要的意义。中国人自古以来就非常重视 生子传嗣，承续祖先香火。死后的祭祀与生前的奉养、死亡时的丧葬一起，共同 构成“孝”的三大义务。春秋晚期，孟懿子问孝，孔子答日：“无违”。樊迟又进 一步请求什么是“无违，孔子答日：“生事之以礼，死葬之以礼，祭之以礼。在 孔子看来，孝就是“无违”，无违有三：依礼事奉，依礼送葬，依礼祭祀。礼记祭 统也记载：“事亲有三道焉；+ 生则养，没则葬，丧毕则祭 。说明养、葬、祭是 子孙对尊长应尽的三项基本的义务。孟子则说：“不孝有三，无后为大 。如果 家庭无子继嗣，不仅是自己断了后，也断了祭祀祖先的香火，使祖先成为“不祀 之鬼 。因而无子就被认为是对先祖的最大不孝。由于这种观念的影响，若夫妇没 有或失去生育能力，或在未有子女时丈夫即去世，或虽有亲子而中途天折，在诸 如此类的情况下，就不得不以收养养子的方式来弥补缺憾。 收养不仅长期存在于中国悠久的历史岁月中，并且不断地发展演变。宋代是 中国古代社会发展史上的特殊阶段。在经历了唐代那样一个高度繁荣以及五代大 动乱以后，社会经济以及人文思想等方面发生了重大变化。为了适应新的政治经 济文化情况的发展，宋代在继承了唐代一系列完整的制度基础上，各项社会制度 又较之唐朝更有发展，更加完善。由于儒家学说的影响，以及宋代社会对于宗法 观念的重视，加之政府强有力的推行，一套反映中国古代所情有独钟的价值观念 和伦理道德精神的收养制度，至宋时期进一步趋于成熟。主要表现在：收养目的 的多元化，收养范围的扩大，有关法令和原则更加细化和具体，更有可操作性。 这一现象与这一时期的宗族制度、伦理思想观念的发展有关，对宋代收养制度作 以全面细致的考察，将有助于认识宋代社会的特殊性以及思想史的演变。 正由于上述原因，对于宋代收养方面的研究，已经引起国内外一些学者的关 注。早在上个世纪3 0 年代，杨鸿烈在他的中国法律发达史( 商务印书馆，1 9 3 0 o 论语为政。 o 孟子离娄上。 l 引言 宋代收养制度研究 年) 中就对收养问题有所论述，作者介绍了收养法的内涵与历史演进。同时代的 吕思勉在中国制度史、中国家族制度小史中设立专章论述立后之法，其中 也涉及到收养问题。日本著名的中国法律史学者滋贺秀三先生在中国家族法的 原理中也详细论述了收养的目的和类型，他总结说，法律上以继承为目的的养 子，即“嗣子 ；事实上恩养的养子，称“义子。此后出版的戴炎辉的中国法 制史( 台湾三民书局，1 9 7 9 年) 、张晋藩的中国法制通史( 法律出版社，1 9 9 9 年) 、潘维和的中国民事法史( 台北：汉林出版社，1 9 8 8 年) 、李志敏著中国 民法史( 法律出版社，1 9 8 8 年) 、叶孝信的中国民法史( 上海人民出版社，1 9 9 3 ) 、 孔庆明、胡留元、孙季平合著的中国民法史( 吉林人民出版社，1 9 9 6 年) 等法 一律专门史中，均以翔实的史料为基础，对上自夏商、下至清代的中国古代继承法 进行了论述。此外有宋代立嗣制度研究、宋代宦官管理制度、宋代荫补制 度研究、宋代的户绝继承法、试论唐宋以后的财产继承制度、宋代户绝财 产继承制度初探、宋代弱势群体法律地位探析、宋代宗族制度的社会职能及 其对阶级关系的影响、宋代宦官养子及荫补制度等论文，大都侧重于立嗣、 财产继承、权利保护的某一方面，虽也阐述宋代收养制度上的内容，却没有形成 一个较为系统的体系，难以给人一个完整的印象。 本文在借鉴前人研究成果的基础上，重点从法律制度方面进行考察，探讨宋 代收养制度的源流、收养目的、收养类型，以及养子在家族、社会、法律中的身 份地位问题，同时还关照宋代前后的情况，以便突出宋代收养制度的特色、地位 及影响。笔者试图对已有的研究成果进行整合，弥补其不足，以便对具有典型意 义的宋代收养制度有个比较全面深入的认识。 2 宋代收养制度研究 一收养制度概述 收养制度概述 ( 一) 收养的概念 在中国传统的宗法伦理社会中，家、家族、宗族被赋予及其重要的地位和意 义，相应地在家庭、婚姻以及亲属关系等方面也受到礼法的严格规范与调控，成 为礼法社会的基本内容。中国古代的收养制度乃中国古代社会宗法制度的一部分， 是中国古代社会亲属关系中的一项重要制度。 关于收养制度的起源无从考论，但早在古巴比伦的汉穆拉比法典中就有 关于收养遗弃儿和手工业者为养子女的规定。古罗马时期，已经对收养作了比较 明确的法律规定：“罗马法上的收养是指因收养他人子女而取得家长权。 在现代 亲属法学中，常常从两种不同的意义上使用收养概念，一是从拟制血亲即所谓亲 子关系借以发生的法律事实的角度来使用的，指收养行为；二是从拟制血亲的亲 子关系本身来使用的，即收养关系。国际社会科学百科全书：“收养是指使原 来出生于某个家庭或家族形成一种新的家庭或家族关系的社会制度，通过这种制 度，被收养人与新的家庭或家族形成种等同于血缘关系的父母子女关系，而他 与原来出生家庭或家族的关系则全部或部分终止。 牛津法律大辞典：“收养 指某人把事实上并非其子女的人收为其法律上的子女的行为。固台湾的戴炎辉和 戴东雄两位学者则从制度的角度进行探讨：“收养子女者，收养他人之子女为自己 子女，而法律上视同亲生子女之谓，申言之，将本无直系关系之人，拟制其有亲 生子女关系之制也。 史尚宽先生则认为：“收养亦称收养关系，谓收养人与被收 养人以发生亲子关系为目的的之要式的法律行为。” 在我国现代立法中，无论婚姻法还是收养法都没有对收养这一法律 概念作出明确界定。现行的婚姻法第二十六条仅规定：“养父母与养子女之间的权 利义务，适用于关于父母子女关系的规定。养子女与生父母之间的权利义务，因 收养关系的成立而消除。”收养关系经法定程序确立，也可按照法定程序解除，但 。周楞：罗马法原论，商务印书馆1 9 9 4 年版，第1 4 8 页。 o 杨大文主编：亲属法，法律出版社1 9 9 7 年版，第2 7 6 页。 西e a w e i n s t e i n “a d o p t i o n ”，i ni n t e r n a t i o n a le n c y c l o p e d i ao f t h es o c i a ls c i e n c e ，n e wy o r k ，1 9 6 8 ，p 9 7 od a v i d m w a l k e r ：牛津法律大辞典，李双元等译，法律出版社2 0 0 3 年版，第2 9 页。 o 戴炎辉、戴东雄： 中国亲属法，台北三文印书馆1 9 8 8 年版，第3 2 3 页。 o 史尚宽：亲属法论，台北荣泰印书馆1 9 8 0 年版，第5 2 2 页。 3 一收养制度概述宋代收养制度研究 不论是确立还是解除都应以有利于儿童利益为原则。合法的收养有利于儿童的保 护，有利于社会的安定。在我国司法解释及实践中占主导地位的观点认为，收养 是“根据法律规定领养他人子女为自己子女，从而建立拟制亲子关系的行为。收 养人称养父，被收养人称养子、养女。双方之间的父母子女关系由收养的法律效 力而确定。” 。 中国古代传统社会，人们的思想、行为深受宗法伦理观念的影响，自然也非 常重视宗祧继承。左传襄公二十三年：“( 臧) 纥不佞，失守宗祧。 宗祧即祖 先和宗庙，宗祧制度就是有关祭祀祖先、传宗接代和继承家业的制度。礼记祭 统云：“宗子主祭大宗。”礼记曲礼下亦云：“支子不祭，祭必告于宗子。 宗祧制度以男性为中心，只有男性才有资格进宗庙祭祀祖先，也只有男性才有权 利继承家业。在继承宗祧时严格实行嫡长子继承制，即所谓“立嫡以长不以贤 。 但是，由于各种原因，有不少家庭没有嫡子甚至是没有男儿，这就需要人为地设 立后代继承宗祧，这便是收养，收养作为一项体现着宗法伦理的经典内涵的为宗 法社会服务的制度自然而然又势在必然地被确立下来。这一制度与近现代的收养一 制度有着严格区别，立嗣的目的是为了“上以事宗庙，下以继后嗣 ，以保证祭祀、? 宗族血统不绝以及生养死葬。 基于中国古代社会收养的特殊性，参考前人的研究成果，本人将收养定义为： 在本宗族( 家族) 没有合适人选承担继嗣的情况下，为延续本宗族( 家族) 的祭 祀与继承，将与之有一定关系的他人男性子孙收归本族，为本宗族( 家族) 承担 继嗣义务的行为。这一定义和现代民法上的定义有很大的差异，- n 是古代的收 养基本上以男性为主，而现代的收养行为不限于男性。- n 是中国古代以立嗣为 目的的收养行为在绝大程度上是基于本族没有男性子孙的情况，否则收养被加以 限制。当然，发展到后来，只是为了收养人自己的生养死葬而收养的并不承担祭 祀的养子，并不受本定义的约束。 ( 二) 收养目的与内涵 在中国古代，收养养子主要目的在于宗祧继承，即传继宗族的血统和家族的 脉系，而最高目的又在于祭祖。但中国古代非常注重男性血统的纯洁性，有“神 。 中国大百科全书法学，中国大百科全书出版社1 9 8 4 年版，第5 3 7 页 。公羊传隐公元年 4 宋代收养制度研究 一收养制度概述 不祀非类，民不祀非族”的传统，如果祭祀者是与祖先无血缘关系的异姓人，先 祖之神就无法享受到祭品。因此，收养养子的最重要的原则就是收养“同宗于昭 穆相当者 为养子，用以祭祀祖先，继承宗祧。 所以，中国古代的婚姻最重视的不是婚姻本身，而是把婚姻作为手段，强调婚 姻以外的责任。“昏礼者，礼之本也。 “婚姻之礼，以嗣亲，而承万世之嗣。 在 婚姻被定性为“上以事宗庙，下以继后世”的意义后，“无子 就成为婚姻失败的 主要原因，它不利于家庭家族的延续与和睦，也不为社会所接受。为了解决这一 矛盾，体现着中国宗法制度和传统伦理思想的收养制度便应运而生，即通过收养 同宗昭穆相当者作为宗族的宗祧传继者。 由于中国传统社会家国一体的性质，即所谓的“修身、齐家、治国、平天下 ， 因而，家庭、家族、底层社会的稳定关系着王朝的兴衰和统治阶层的整体利益。 所以，统治者对立嗣这一私人行为实行国家干预与法律调节，使其制度化，也就 势在必然了。这样一来，立嗣就不是一个纯粹的私人行为，而是被立法者赋予了 政治意义。对于王朝来说，与其说它是目的倒不如说是工具。也正因为如此，历 代律例对立嗣多有规定，主要有：第一，原则上只有男子无后才能立嗣，目的在 于继承宗祧；第二，养子须是同宗昭穆相当者，通常不允许立异姓嗣子；第三， 立嗣一旦成立，养子与养父母间就发生拟制的亲子关系，养子取得继承养父家的 宗祧和财产的权利，承担服从对养父母生养死葬等义务：第四，养子在一定情形 下允许被遣还。 在中国古代宗法制度下，实行以男系血统为脉络的宗祧制度，收养作为亲属 制度的组成部分，经过长期的演变过程，逐渐形成两种收养类型，出现两种不同 性质的养子。如滋贺秀三先生在中国家族法的原理中所说，一种是作为继承 性的法律上之养子，另一种是具有恩养性的事实上之养子。称前者为“嗣子”、称 后者为“义子”。通常也将前者称为= 过继 、“过房 ，将后者称为“乞养”。一 般情况下把设定前者关系的行为称作“立嗣 ，后者也称为“乞养”。 所谓过继，是改变被过继人与其宗族之所属关系，并变更作为其归宿的日常 生活场所及家产的一切权利关系，从生父之子地位向养父之子地位转变的行为f 相对于此，乞养并没有改变被乞养人与其宗族之所属关系，而只在日常生活方面， o 左传僖公十年。 o 礼记昏义。 陈鹏：中国婚姻史稿，中华书局1 9 9 0 年版，第8 页。 。【日】滋贺秀三：中国家族法原理，张建国、李力译，法律出版社2 0 0 3 年版，第4 6 3 页。 5 一收养制度概述 宋代收养制度研究 将他人之子视为自己的儿子并收养于家的行为。过继的养子被称为嗣子，乞养的 子女则被称为养子女或义子女。 在服制上，过继于同宗他支者，对其亲生父母及其他本亲同族各降一等服丧； 与养父母及其收养方之同族之间，产生与亲子同样的丧服关系。到其子孙，则被 作为纯粹收养方的人对待，成为与本亲方之间没有任何特殊的丧服关系者。相对 而言，一养子一般被认为没有出现在服制上，作为养子，即使被乞养于别人家，也 在服制上不产生任何变动。不但养子本身，而且直到其子孙，在本亲方作为同族 之一员被认可，原封不动地保持没有降等之类的正式服制关系。 虽然嗣子与养子都是拟制子女，但两者又是有着很大区别的。第一，嗣子原 则上限于同宗同姓，而养子则不限于此。第二，嗣子以继承宗祧为目的，而养子 则以恩义为条件，异姓养子原则上不能继承宗祧。第三，因为立嗣是为了承继宗 祧，所以非无子者不得立嗣子，而养父母虽有亲生子女或嗣子仍然可以养养子。 第四，嗣子有权继承养父财产，养子原则上不能成为养父遗产继承人，除了螟蛉 子和收养弃儿在一定条件下有继承权外，养子只能听养家酌量给予财产。第五， 立嗣行为可以在被继承人生前也可以在被继承人死后进行，而乞养则必须是收养 者与被收养者的生前行为。 ( 三) 收养沿革概述 在中国古代社会，收养是礼法制度中的一项重要内容。在先秦的典籍中，就 已经有了关于收养行为的记载，诗j 、雅小宛：“螟岭有子，蜾赢负之。 传 日：“螟岭，桑虫也。螺赢，蒲卢也，都是虫类。笺日：“蒲卢取桑虫之子， 负持而去，煦岖养之，以成其子 。古人把“螟岭子 作为养子的代称即源于此。 传与笺都是出自汉代人之手，说明汉代立嗣养子的行为已经是很多了。 在汉代的法令中，也能看到收养的规定。后汉书记载：“四年春二月丙子，初 听中官得以养子为后，世袭封爵。 而收养第次载入法典则是唐朝。唐律明确 规定：“无子者，听养同宗于昭穆相当者。 中国历史上的收养行为最早产生于何时已无从确考。通过收养的方式立嗣， 毛诗小雅小宛。 毛诗小雅小宛。 毛诗小雅小宛。 后汉书顺帝纪。 唐律疏议卷十二户婚“养子舍去”条。 6 宋代收养制度研究收养制度概述 这一行为主要是在祖先祭祀和血食观念的基础上逐步形成的。由于生产力低下， 人们思想意识受局限等原因，中国古人相信灵魂不灭，人死之后则变成鬼。人的 生命虽已结束，但其鬼魂仍然有饮食的欲望，仍需要人世间的子孙通过定期祭祀 的方式来供奉。如果死去之人享用不到祭祀，就会变成“馁鬼 ，进而变成“厉鬼 以害人。礼记祭法有云“：人死日鬼，此五代之所不变色。七代之所更立者， 稀郊宗祖，其余不变也。一设庙、祧、坛、埋而祭之，乃为亲疏多少之数。是 故王立七庙，一坛一埠，日考庙，日王考庙，日皇考庙，日显考庙，日祖考庙， 皆月祭之；远庙为祧，有二祧，享尝乃止；去祧之坛，去坛为埠，坛堰有祷焉， 祭之。无祷乃止，去埠为鬼。”另外，由于祭祀必须由与死者有血统关系的男性后 嗣进行，否则鬼魂不能享用，故即所谓“神不歆非类，民不祀非族 ，因而产生 了必须养同宗顺序相当男子为嗣的原则。基于以上思想观念，古人尤为重视对祖 宗的祭祀，认为“国之大事，唯祀与戎 。 伴随着宗法制度的产生，宗祧祭祀及 继承制度逐步形成。 宗法制从夏商开始出现，到西周正式确立。在宗法制度下，形成了以周天子 为中心的家天下统治局面，与宗法制相适应的礼制也日益完备。作为宗法组织最 完备的西周时期，周王自称天子，王位由嫡长子继承，成为整个天下的大宗。是 同姓贵族的最高家长，也是天下共同的政治统帅。天子的其他儿子分封为诸侯， 诸侯对天子来说为小宗，在本国来说又是大宗，其爵位由其嫡长子继承。诸侯的 其他儿子分封为卿( 大夫) ，卿( 大夫) 对诸侯来说又是小宗，在本家是大宗，其爵位 也由嫡长子继承。卿( 大夫) 的其他儿子分封为士，是对卿( 大夫) 来说又是小宗，在 其本家又是大宗，其爵位还是由嫡长子继承。这样，大宗率小宗，小宗率群弟， 自天子、诸侯、卿( 大夫) 、士形成一个严密的家族统治体系。在亲贵合一、家国 一体的制度下实行的是嫡长子继承制，没有嫡长子由嫡长孙承袭。既无嫡长子 又无嫡长孙的由嫡次子、嫡三子依次承袭。如果连这些都没有，才能有庶子庶 孙来承袭。 在上述体制下，大宗万不可无后。仪礼丧服传：“特重于太宗者，降其小 宗也。为人后者，孰后? 后大宗也。何谓后大宗? 大宗者尊之统也。大宗者 收族者也，不可以绝者也。故族人以支子后大宗也。嫡人不得后大宗。 仪礼 o 左传僖公十年。 o 左传成公十三年。 。十三经注疏仪礼注疏卷二九丧服第十一。 7 一收养制度概述宋代收养制度研究 中还有更明确的规定：“何如而可为之后? 同宗则可为之后。何如而可为人后? 支 子可也。由于“神不祀非类，民不祀非族”、“鬼神非其族类，不歆其配圆等根 深蒂固的思想观念，嗣子必须是同宗男子，唯有如此，才符合“收族”的宗旨。 因此“异姓不养 原则，被用来维护家族血统的纯洁性。 春秋末期，贵族政治统治秩序瓦解。秦始皇吞并六国，郡县制取代分封制， 贵族世卿世禄制度被废除，区分大宗、小宗的宗法制度和宗族统治体系也随之崩 溃。在井田制、世卿世禄制度和贵族的宗法礼制崩溃和以家庭为单位的生产关系 形成的历史条件下，大量的小农家庭和小农经济出现了。一家一户成为一个生产 单位，个体家庭经济成为普遍存在的社会形形态。这样小家庭家族制逐渐代替贵 族大家族制，而个体家庭的大量涌现为收养制的发展提供了基础性条件。 汉朝时期开始恢复重建宗族制度，当时极其重视血统纯洁。收养行为还是以 立嗣为主，嗣子被称为“父后 ，在本宗外选立的异性后嗣被称为“非子 ，其为 律法所禁止。汉书：“杜嗣侯福，坐非子，免。 三国时期，“将士绝后者，求 其亲戚以后之。 从中可知此时同宗收养制度初步确立，异姓收养为律所禁。 直至两晋时“异姓相养 仍为“礼律所不许 ， 但已有所变化。西晋的开国 元勋贾充无嗣，死后以外孙韩谧为嗣，导致大臣反对。最后得到了司马炎的恩准， 但下诏日：“余不得为比。一 晋末，中原鼎沸，大批士人家破人亡，范宁在给谢安 的书信中说：“称无子而养人子者，自谓同族之亲，岂施于异姓，今世行之甚众， 是谓逆人伦昭穆之序，违经典绍继之义也。 此时养异姓为后的行为已是屡见不 鲜。晋临淮人陈矫本刘氏子，出养于姑，改姓陈氏 ；北朝人独孤永业本姓刘，幼 孤，随母改适独孤氏，后从继父之姓； 陈朝人周文育本姓项氏，少孤贫，“母老 家贫，兄姊并长大，困于赋役”，为义兴人周荟所领养。 这一时期，随着家长制的完善，收养立嗣制度开始有了重大变化。收养立嗣 的范围比以前更广泛，特别是一些无官宦爵位之家也开始重视收养立嗣。非大宗 w 同上。 o 左传僖公三十一年。 o 汉书功臣表。 o 魏志武帝纪。 o 晋律殷仲堪传。 通典礼二十九。 o 同上。 固晋书刘颂传。 北齐书独孤永业传。 e 陈书周文玉传。 8 宋代收养制度研究 一收养制度概述 长房而立嗣的逐渐增多，大宗出继小宗现象也不乏其例。至晋代，“废小宗昭穆不 乱，废大宗昭穆乱矣，先王所以重大宗也”的制约已经被逐渐摆脱，个体家庭关 系重于宗族关系，小宗长子独子不出继原则形成。 唐代更是明确地以法律条文的形式对收养问题加以规范，唐律疏议卷十二 有关养子的法令条文有： ( 1 ) 诸养子所养父母无子而舍去者，徒二年。若自生子及本生无子欲还者， 听之。 疏议日：依户令，无子者，听养同宗于昭穆相当者。既蒙收养，而辄舍去， 徒二年。若所养父母自生子及本生父母无子，欲还本生者，并昕。即两家并皆无 子，去往亦任其情。若养处自生子及虽无子，不愿留养，欲遣还本生者，任其所 养父母。 ( 2 ) 既养异姓男者，徒一年。与者笞五十。其遗弃, j , j b 年三岁以下，虽异性， 听收养，即从其姓。 疏议日：异性之男，本非族类，违法收养，故徒一年；违法与者，得答五十。 养女者不坐。其小儿年三岁以下，本生父母遗弃，若不听收养，即性命将绝，故 虽异姓，仍听收养，即从其姓。如是父母遗失，于后来识认，合还本生，失儿之 家量酬乳哺之直。 ( 3 ) 诸养杂户男为子孙者，徒一年半；养女，杖一百。官户，各加一等。与者， 亦如之。 疏议日：杂户者，前代犯罪没官，散配诸司驱使，亦附州县户贯，赋役不同 白丁。若有百姓养杂户男为子孙者，徒一年半。养女者，杖一百。养官户者各加 一等。官户亦是配隶没官，惟属诸司州县，无贯。与者，各与养者同罪，故云“亦 如之。虽会赦，皆合改正。若当色相养者，同百姓养子之法。杂户养官户，或官 户养杂户，依、户令：“杂户、官户皆当色为婚。 据此，即是别色准法不得相养。 律既不制罪名，宜依“不应为”之法：养男从重，养女从轻。若私家部曲、奴碑， 养杂户、官户男女者，依名例律：“部曲、奴碑有犯，本条无正文者，各准良 人 ，皆同百姓科罪。回 ( 4 ) 若养部曲及奴为子孙者，杖一百。各还正之。 o 通典晋范汪沦为人后。 廖唐律疏议卷十二 户婚“养子舍去”条。 同上。 回唐律疏议卷一 名例“官户部曲”条。 9 宋代收养制度研究 养制度产生了重大影响。但宋代不仅继承了唐代， 完备成熟。 o 唐律疏议卷十二户婚“养杂户男为子孙”条。 l o 四十，仍听养子法听从 同时也有发展， 它对宋代的收 较之唐代更加 宋代收养制度研究 二宋代的收养制度 二宋代的收养制度 宋初，在唐末五代社会动荡的冲击下，传统的宗法伦理受到了前所未有的冲 击，宗法关系被严重破坏，社会思想观念极其混乱，伦常道德陷于崩溃的境地。 一 欧阳修在新五代史中称：“五代之际，礼乐崩坏，三纲五常之道绝，先王之制 度文章于是扫地矣。 又说“五代之乱，君不君，臣不臣，父不父，子不子，至 于兄弟、夫妇人伦之际，无不大坏，而天理几乎其灭矣。”从中可见宋朝建立之 时所面临的严峻社会情形，这就迫使统治者不得不尽全力重整宗法伦理秩序。在 这种环境下，作为一种延续宗祧继承、维护宗法伦理的收养立嗣便受到统治者格 外重视，最终形成一整套完整的法律制度。 ( 一) 收养成立的实质要件 宋代颁布的收养法令，既有对前代法律的继承，也有新制定的法规，还有对 旧有法规所做的解释，国家力图以法律的手段解决因收养问题而发生的争端。关 于收养成立的实质要件，主要有以下几条： 1 、收养嗣子者应是无宗祧继承人且须四十以上病笃的男性，但收养义子没有 此项限制。“未可便立嗣，或过四旬之后，自觉精力稍衰 ，方可择立嗣子。 “大 抵无子立嗣，初非获已，不是年老，便是病笃，岂有年始十八，无故抱养他人八 岁男为子之理。”从中可以看出，立嗣收养必须是成年男子在年老、病笃可能不 会再结婚生子的情况下，才能作为。对于收养没有宗祧继承权利的恩养意义上的 义子，法律并没有作出明确规定。 2 、被收养人须与收养人同宗昭穆相当。宋初颁布的宋刑统沿用唐律1 日制， 规定：“无子者，听养同宗于昭穆相当者。 很多宋代判例引用这条法令。对于违 反这一规定的行为会通过法律来处罚，让违法的嗣子归宗，改为应设立的适格者。 如清明集中说：“阿张昨以所命继子，是李学文亲堂弟，昭穆不顺为词。本府 遂勒令归宗，别令命继。” 元丰年间，宋政府又建立新规，被继承人可养同宗于 o 欧阳修全集卷一二三晋问。 o 新五代史卷三四一行传序。 西至正直记卷二壮年置妾。 o 名公书判清明集卷八立继类“已有亲子不应命继”。 o 名公书判清明集卷八 立继类“叔与其嫂不愿立嗣意在吞并”。 1 1 二宋代的收养制度宋代收养制度研究 昭穆合者为孙。据宋会要辑稿记载：“元丰三年三月二日，太常礼院言，国子 博士孟开，乞以侄孙宗颜为嫡孙。据令，无子者，听养同宗之子昭穆合者。又日： 子孙继绝应析户者，非十八以不得析，则是有孙继祖者。又晋侍中苟无子，以兄 之孙为孙，请如开所乞。从之。 虽然法律规定养子须是同宗昭穆相当者，但宋代社会非常复杂，还有收养弟 弟为后嗣的，这一情形虽然违法，但法官往往也会因具体情况而灵活处理。袁氏 世范记载：“同性之子，昭穆不顺，亦不可以为后，鸿雁微物，犹不乱行，人乃 不然，至以叔拜女侄，于理安乎，况启争端! 设不得已，养弟，养侄、孙以奉祭 祀，惟当抚之如子，以其财产与之，受所养者奉所养者如父。如古人为嫂叔制服， 如今世为祖承重之意，而昭穆不乱，亦无害也。圆这种情况的出现，显然是以财 产继承为目的。对此，如果没有引起纷争，政府官员就会表示默认。南宋官员刘 克庄曾在判词中说：“世俗以弟为子，固亦有之，必须宗族无间言而后可。”如果 因之而发生争端，昭穆不当者作为养子的地位便得不到法律的保护，官府便会“令 别求昭穆相当之人为继。兕 3 、收养异姓养子，按法律规定须是被遗弃的三岁以下幼儿。宋代对于立异姓 为后嗣的行为，一般情况下，对既成事实予以认可。“国家不重于绝人之义也。如 必日养同宗，而不开立异姓之门，则同宗或无子孙少立，或虽有而不堪承嗣，或 堪承嗣，而养子之家与所生父母不咸，非彼不愿，则此不欲，虽强之，无恩义， 则为之奈何? 是以又开此门，许立异姓耳。 即使这样，宋代的实际情况却很少有收养遗弃三岁以下异性为养子者，如清 明集载：“三岁收养，在法虽有明条，然世人果能收养于遗弃之中者，鲜也。 另外，对于收养三岁以下的异姓为养子，现实中也存在一些令收养人左右为难的特 殊情形，比如：“今世之富人养人之子，多以为讳，故欲及其无知之时抚养。或养所 出至微之人，长而不肖，恐其破家，方议逐去，致有争讼。或取于即长之时，其贤 否可以粗见，苟能温淳守己，必能事所养如所生，且不致破家，不致兴讼也 。 4 、被收养人的年龄受限制，一定得小于收养人。南宋孝宗隆兴年间对养子须 是“同宗昭穆相当者的法令又作出补充规定i “在法，无子孙，养同宗