（经济法学专业论文）公司减资问题研究.pdf

哈尔滨工程大学硕士学位论文 摘要 为了适应市场的发展，取得公司利益的最大化，公司经常有增加或者减 少公司资本的行为。公司增减公司资本的行为是公司运营过程中的常态，是 不可回避的现实问题。相对于公司增加资本而言，公司减少资本对公司债权 人及公司股东利益的影响更为突出，而商业现实中，公司确实存在着某种需 要减少公司资本的情形，如果不允许公司减少资本将会产生诸多问题。因此， 允许公司依法减少资本不但能够避免资本浪费，而且能够真实反映公司资产， 更有利于交易安全。 我国目前正处于市场经济深入发展阶段，一些新的交易规则尚未建立或 者尚未得以完善，市场管理也未达到规范化，在公司的实际运营过程中，出 资不实、抽逃出资、违法减资等各种问题时有发生，严重破坏了社会经济的 有序性。因此，国家应当加强立法建设，规范公司资本变化行为。 本文仅对公司减少资本问题进行研究，采取比较研究分析法，对我国现 行的公司减资制度进行检视，并对我国公司减资立法提出建议，从而促进公 司立法的健全完善和协调统一。 关键词：公司法；减资；立法建议 a b s t r a c t i no r d e rt oa d a p tt h em a r k e td e v e l o p m e n ta n do b t a i nt h ec o r p o r a t i o n s c a p i t a l i st h et w or e a l i s t i cq u e s t i o n sw h i c h f r e q u e n t l yt h ec o m p a n yf a c ea n da r eu n a b l et o a v o i d t h er e d u c t i o no fc o m p a n y s c a p i t a lw i l lp o s s i b l ya f f e c tc o m p a n y ，s c r e d i t o r sa n ds h a r e h o l d e r sb e n e f i t ，b u tm a n yk i n d so ft h es i t u a t i o no f c o m p a n y ，s c a p i t a l a n db u ta l s oc a nr e a l l y r e f l e c tt h e c o m p a n ya s s e t ，w i l l b em o r e a d v a n t a g e o u st ot h et r a n s a c t i o n s s e c u r i t y o u rc o u n t r yi sb e i n gi nt h et i m eo ft h ee c o n o m i ct h o r o u g hd e v e l o p m e n ta t p r e s e n t s o m em e wt r a n s a c t i o nr u l e sh a v en o ty e te s t a b l i s h e do rs t r e n g t h e n e d t h e m a r k e tr e g u l a t i o nh a sn o ta c h i e v e dt h es t a n d a r d i z a t i o n s o m ek i n d so fs i n l a t i o nt o h a r mc r e d i t o rb e n e f i ts o m e t i m e so c c u r i nt h ep r o c e s so fc o m p a n y ，sa c t u a l o p e r a t i o n , s u c ha sl o s so fr e a li n v e s t s 、p u l l i n go u tt h ei n v e s t m e n ta n di l l e g a l r e d u c t i o no fc a p i t a la n ds oo n , w h i c hd e s t r o y i n gt h et r a n s a c t i o ns e c u r i t ya n dt h e s o c i a le c o n o m i co r d e rs e r i o u s l y t h es y s t e ma n dt h e o r yo fc o m p a n y c a p i t a l r e d u c t i o nh o l dt h ei m p o r t a n tp o s i t i o ni nt h et h e o r yo ft h ec o r p o r a t i o nl a w b yt h e m e a n so fl e g a lp r i n c i p l et h e o r ya n dc o m p a r i s o nr e s e a r c h , t h i sa r t i c l eh a sb e e n c o m p r e h e n s i v e l yr e s e a r c h e d o nt h e c o m p a n yc a p i t a lr e d u c t i o n , c a r r i e st h e s e l f - c r i t i c i s mt ot h es y s t e mo fc o m p a n yc a p i t a l r e d u c t i o no fo u r c o u n t r y ，s c o r p o r a t ec a p i t a ls y s t e m ，t h u sw h i c hp r o m o t i o n st h eu n i f i c a t i o na n d c o u s u m m a t i o no f c o m p a n yl e g i s l a t i o n k e yw o r d ：l a wo fc o r p o r a t i o n ；c a p i t a lr e d u c t i o n ；t h el e g i s l a t i o ns u g g e t i o n 哈尔滨工程大学 学位论文原创性声明 本人郑重声明：本论文的所有创作工作，是在导师的指导下， 由作者本人独立完成的。有关观点、方法、数据和文献等的引用 已在文中指出，并与参考文献相对应。除文中已经注明引用的内 容外，本论文不包含任何其他个人或集体已经公开发表的作品成 果。对本文的研究做出重要贡献的个人和集体，均己在文中以明 确方式标明。本人完全意识到本声明的法律结果由本人承担。 作者( 签名) ：边垄易 日期：汐群g 月y e t 哈尔滨工程大学硕士学位论文 第1 章绪论 1 1 本课题的选题背景与意义 在公司法意义上，公司资本是指记载于公司章程由股东出资构成的公司 财产，它是一个静态的范畴，是一个抽象的财产金额，是股东出资的货币体 现。一般来讲，公司资本不得随意变动。但在商业实践中，为了适应市场发 展，获取公司利益的最大化，公司在运营过程中往往会有增减公司资本的需 要。这种公司资本的增减变化，是公司资本运营过程中的常态。 公司增资是指公司为扩大规模、拓展业务、提高公司资信程度，依法增 加注册资本金的行为乜1 。公司减资是指公司因某种经营需要，依法减少公司 资本总额的行为。与公司增资相比，公司减资行为对各方利益主体的影响更 大，更易引发矛盾冲突。因此，各国公司立法都对公司减资行为进行规范和 限制。我国原公司法的减资规则主要规定在公司法的第1 8 6 条，该条规定公 司需要减少注册资本时应当通知债权人，未接到通知书的债权人自第一次公 告之日起九十日内有权要求公司清偿债务或提供相应的担保。新公司法对债 权人未接到公司通知书的要求公司清偿债务或提供担保的时间由原来的9 0 日减少到了4 5 日，另外将公司减资的决议程序由股东大会的一般的决议上升 到特别决议，这在一定程度上提高了公司减资的效率，兼顾了双方的利益， 也加强了对中小股东的利益的保障，相对于原公司法有很大的进步。但是， 新公司法在公司减资方面未做实质性修改，仅为形式上的细微的修改，并不 能较好的解决商业现实中公司减资中存在的各类问题。公司减资立法仍然存 在不足：其一，减资规则设定不合理；其二，缺少保护程序和救济措施；其 三，不当减资或违法减资的责任规定不细；其四，公司与公司管理机构之间 缺乏相应的制约机制；其五，内、外资公司减资制度相悖。 哈尔滨工程大学硕士学位论文 公司减资问题关系着公司股东和债权人的利益，关系着公司的信用和业 务活动，关系着整个社会的经济秩序，因此，考察各国公司减资法律制度， 对我国现行的公司减资立法进行理性的分析和反思，借鉴国外立法的成功经 验和学术界、实务界前辈的研究成果，探究公司减资立法的最新发展趋势， 对于推动和完善我国公司立法具有重要现实意义。 1 2 国内外研究现状及文献综述 1 2 1 国内研究现状及文献综述 公司减资必然影响到公司股东和债权人的利益，但公司的运营过程中确 实存在资本过剩的情形，如果允许公司减资，这样无疑能够避免资源的浪费。 而当公司的运营出现亏损时允许减资，则更有利于真实的表示公司的资产， 保证交易的安全。一些专家学者对公司减资问题做了深入研究，提出了一些 看法和建议。有关公司减资问题的研究文献主要是通过比较分析的方法，研 究国内外公司减资制度，提出完善我国公司减资制度建议。例如赵旭东教授 在公司资本制度改革研究一书中通过比较各国公司减资立法，检视我国 公司减资立法现状，提出公司减资制度的发展路径。吉林大学副教授傅穹在 重思公司资本制原理中提出公司资本的增减变动，是公司资本运营过程 中的常态。在公司法学理上，减资系资本维持原则下的子问题，公司进行减 资是一个商业需求，面对减资，债权人注重安全问题，股东则旨在达到资本 变现或退出，立法者应注意从股东、债权人之间的利益衡量，重思本土化的 减资规则正当性的问题u 1 。郑曙光教授认为立法将减资事由和一般条件法定 化，其目的有二：其一，避免公司以减资来掩盖公司资本的非法缺失，如出 资不实、抽逃资金等，把减资框定在法律允许的范围内进行；其二，避免在 减资实际运作中的随意性，以平衡公司各方利益关系。任何过于宽松或者过 于严格的减资条件的设定，都可能给公司法的实际运用带来不应有的成本或 2 哈尔滨工程大学硕士学位论文 阻碍。上述研究虽然在完整性和可操作性上略显不足，但对我们进一步研究 公司减资问题有很大启示。 1 2 2 国外研究现状及文献综述 国外学者涉及公司减资的话题较少，主要包括以下几种：其一，研究减 资是什么，例如英国公司财务学家e i l i sf e r r a n 认为减资是公司将其盈余返还 给股东的方式之一口1 。在韩国学者李哲松看来，公司减资分为实质减资和形 式减资。而实质减资等于股东优先于债权人回收所投入的资本。其二，研 究减资减什么。在不同的公司资本制度下，减资的内涵是不同的。法定资本 制度下的学者认为减资减少的是注册资本。授权资本制度下的学者认为减资 可以有三种理解：( 1 ) 减资减少的是授权资本。美国加利福尼亚州公司法比 较典型。( 2 ) 减资减少的是发行资本。这种形式的减资是授权资本制度下学 者的普遍共识。( 3 ) 减资减少的是待缴资本。欧盟公司法第二指令将这一方 式嵌入法律明文。其三，如何设定减资规则。归结各国关于减资模式的设定， 大体有三：( 1 ) 清偿能力标准模式。该模式以美国和加拿大为代表。其思路 是设定一个偿债能力底线，来应对减资固有的利益冲突与潜在威胁。( 2 ) 信 息披露机制下的债权人保护模式。该模式为以德国为首的许多大陆法系国家 采用。其思路是，设定严格公司减资履行程序，并配合披露、实质性清偿或 担保机制，来实现对债权人利益的终极保护。从立法的角度来看，我国采取 的也是信息披露机制下的债权人保护模式，但与德国模式相比，缺乏原则性 与灵活性。( 3 ) 司法介入下的折衷程序。该模式在欧盟各国适用。其思路是， 上述两种防范的结合，并辅以司法的介入机制，但目前倾向结合美国模式的 偿债能力标尺，用以化解既有的管制过严的减资限制。 虽然国外学者对公司减资问题研究较少，但从立法的角度来看，西方发 达国家如美国、加拿大、德国、英国在公司减资方面却都有着丰富的立法经 3 哈尔滨工程大学硕+ 学位论文 验。美国特拉华洲普通公司法、加拿大商事公司法、德国股份公司 法、英国1 9 8 5 年公司法及欧盟公司法第2 号指令在公司减资方面 都有细致规定，是非常值得我们借鉴的。 1 3 论文的写作思路 本文主要运用法学和经济学理论，通过比较分析的方法对公司减资问题 进行研究，全文共分5 章，绪论从基本的概念入手，研究分析了建立和完善 公司减资制度的必要性和现实意义，简要介绍了我国公司减资制度的现状， 提出了公司减资立法的不足，并借鉴国外的经验，进而提出完善我国公司减 资立法的建议。 第2 章公司减资概述。通过公司资本的概念和特征，对公司减资的含义 作了明确的界定，概括了公司减资的实质和分类，并说明公司减资的必要性。 本章是一个总体的概括性的叙述。 第3 章公司减资涉及各方利益考量。首先从不同的公司股权类别和股权 比例分析研究公司减资对不同股东的利益影响和保护。其次通过比较形式性 减资和实质性减资，分析研究公司减资对债权人的利益影响和保护。并对各 国立法中债权人保护程序的启动和债权人异议的效力予以特别关注。 第4 章公司减资比较考察。首先对美国、德国、韩国、英国立法进行比 较考察，其次对各国公司减资模式进行考察，再次对各国公司减资制度进行 考察，通过比较考察，分析各国公司减资立法、模式及制度的优劣，并提出 可借鉴之处。 第5 章。我国公司减资立法现状及完善公司减资立法建议。分析我国公司 减资立法的现实缺憾，提出公司减资立法应遵循的指导思想，达到的目标， 并以现有公司减资制度为基础，针对现行公司减资立法缺陷逐一提出完善建 议。 4 哈尔滨工程大学硕士学位论文 1 4 论文的创新之处 本文创新点一：公司减资是公司正常运营的常态。公司减资问题关系着 公司股东和债权人的各方利益，公司减资问题解决不好，影响着公司的信用 和业务活动的开展，影响着整个社会的经济秩序。但综观国内外学者的研究 论述发现，对公司减资问题研究还不充分。新的公司法在公司减资方面也未 做实质性修改，仅为形式上的细微的变动，并不能较好的解决商业现实中公 司减资中存在的各类问题。因而，从理论和实践意义来看，该选题具有一定 的新颖性。 本文创新二：本文借鉴了国外关于公司减资的经验和立法，结合我国目 前内外资公司在减资问题上的矛盾提出统一立法的建议，并进步从实体内 容和程序内容的角度出发，有针对性的提出适应我国公司发展的公司减资规 则，如增加公司减资的法定事由、减资方法和救济手段，健全和完善减资的 决议和减资程序。该建议不仅能完善我国公司减资立法制度，也为建立健全 我国公司立法提供了素材，弥补了目前我国公司立法在减资上诸多问题的立 法空白。 5 哈尔滨工程大学硕士学位论文 第2 章公司减资概述 公司减资制度是公司资本维持原则下的一个子规则，研究公司减资的概 念，首先要了解公司资本的概念。公司资本又称股本或股份资本，是公司法 中一个具有特定含义的范畴，专指在公司成立时由公司章程所确定，由股东 出资构成的财产总额。公司资本有以下几个特征j 其一，公司资本由公司章 程确定并载明。即公司成立时，公司资本必须确定并写入章程，公司成立后， 增加或减少资本，需对公司章程予以变更。其二，公司资本来源于股东的出 资。股东的出资一经投入公司，即成为公司的资本，不再是股东的个人财产， 全体股东出资的总额为公司资本总额。一般而言，公司资本是公司全体股东 的永久性投资，在公司存续期间股东不得收回其投资。其三，公司资本是公 司自有的独立财产。公司的独立财产就是公司自有资本，是指公司注册时登 记的最初财产。其四，公司资本是一个抽象的财产金额，不是具体的财产形 式。其五，公司资本是一个相对不变的财产数额。公司资本一经确定不能白 行或随意改变，需经法定条件和程序才能变更，因此，公司成立后，注册资 本是一个相对静止的数额啼1 。公司资本在公司设立、运营甚至终止过程中扮 演着重要的角色，是公司成立的基本条件，是公司进行经营活动的物质基础， 是公司承担财产责任的基本保障，是公司股东承担责任的界限。因此，不同 国家基于不同的资本理念、立法宗旨、法律传统和现实需要，设定了不同的 资本形成制度，归纳起来主要有法定资本制、授权资本制和折衷资本制。不 论采取哪种资本制度模式的国家，公司资本一经确定，即不得随意增减。为 了防止公司资本总额的减少导致公司责任能力的降低和责任范围的缩小，保 护债权人利益和交易安全，各国立法对公司资本增减资行为均进行规范，尤 其是对公司减资行为予以严格规定和限制瞄1 。 6 哈尔滨工程大学硕士学位论文 2 1 公司减资的概念 在不同的资本制度下，资本的概念是多元化的，相应的，资本概念范畴 下公司减资的概念也是多元化的，因此，分析减资的概念必须在法定资本制、 授权资本制和折衷资本制三种资本制度模式下来考察。 2 1 1 法定资本制度模式下的“减资”概念 法定资本制，又称确定资本制，是指公司在设立时，必须在章程中对公 司的资本总额作出明确的规定，并须由股东全部认足，否则公司不能成立的 资本形成制度砸1 。法定资本制为法国、德国公司法所创，并为许多大陆法系 国家所效仿，成为一种较典型的公司资本制度网。法定资本制的主要特点是 资本或股份的一次发行，一次性认足，但不一定是一次缴纳股款。因此，才 有发行资本与实缴资本的概念和区别。几乎在实行法定资本制的所有大陆法 系国家，都允许股款的分期缴纳，只是要求首次缴纳的部分不得低于资本总 额的- 定比例，如法国规定为2 5 ，并规定在5 年内缴完。另外，对于实物 出资，一般不允许分期缴纳，如德国、瑞士等陆1 。法定资本制下，法定资本 即为注册资本，是指公司章程确定的，在公司登记机关登记的，公司全体股 东实缴的出资额或实收资本额。因此，法定资本制度模式下公司减资概念是 指公司减少注册资本。 我国原公司法采纳的是法定资本制，但是与其他实行法定资本制的 国家相比，我国的法定资本制更为严格和彻底。例如原公司法规定，公 司的注册资本不仅要在设立时一次全部发行并由出资入足额认缴或认购，而 且，必须一次缴纳，否则公司不能成立。新公司法对于不同公司类型的 设立方式采取了区别对待的原则。例如新公司法第2 6 条第1 款规定：“有 限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。公 司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定 7 哈尔滨t 程大学硕士学位论文 的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中， 投资公司可以在五年内缴足。 第8 1 条第1 款规定：“股份有限公司采取发起 设立方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本 总额。公司全体发起人的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，其余 部分由发起人自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内 缴足。在缴足前，不得向他人募集股份。 因此，有学者称之为折衷授权资本 制，但实际上我国新公司法坚持的仍然是法定资本制，只是对有限责任 公司和发起设立的股份有限公司采取用了较为宽松的法定资本制。公司若要 减资，减少的仍是注册资本。 2 1 2 授权资本制度模式下的“减资 概念 授权资本制，是指在公司设立时，资本总额虽应记载于公司章程，但并 不要求发起人全部认足，只认定并缴付资本总额的一部分，公司即可成立； 未认定部分，授权董事会根据需要，随时发行新股募集的资本形成制度1 。 授权资本制一般为英美法系的公司立法采纳。授权资本制的主要特点是股份 可以分次发行，但必须一次缴纳。授权资本制下，才有授权资本与发行资本 的概念和区别。公司章程规定的是授权资本，发行资本则取决于公司决定发 行的数额。授权资本制使公司资本内容趋于复杂化，相较法定资本制呈现出 不同的特点：其一，注册资本的含义发生变化。授权资本制下的注册资本并 不要求发起人或股东全部认足，实际上它本身还不是公司的真正资本，只不 过是公司预计的发展规模和政府允许公司发行资本的最高限额。因此，授权 资本制下的注册资本与法定资本制下的注册资本虽概念同一，其含义却迥然 有别，不能混为一谈。其二，发行资本的含义发生变化。授权资本制下的资 本可以分期发行，但每次发行的资本必须一次缴纳。因此，授权资本制下的 发行资本基本上等同于允许分期缴纳股本的法定资本制下的注册资本。其三， 8 哈尔滨工程大学硕士学位论文 实缴资本的含义发生变化。实缴资本又称实收资本，是指公司通过催缴分派 已经收到的股东出资的总额即股东已实际缴付给公司的现金、实物、无形资 产等的总值。因此，授权资本制下的发行资本等于实缴资本。而法定资本制 下的实缴资本可能少于或等于发行资本陆1 。授权资本制下公司资本形态主要 四种：其一，授权资本。其二，发行资本。发行资本是指公司已经招募并由 股东认购的股本总额。发行资本是发起人或股东同意认购的股金总额，并非 股东实缴的资本。其三，催缴资本。催缴资本是指股东已经认购但尚未实际 缴纳的资本。其四，实收资本。实收资本是指公司实际收到的资本。因此， 授权资本制度模式下减资的概念，可以指减少公司的授权资本、发行资本、 催缴资本和实收资本。但是，减少发行资本，是英美法系国家最普遍的现象。 2 1 3 折衷资本制度模式下的“减资 概念 折衷资本制是公司章程必须记载公司发行股份的总数，公司设立时，不 要求股东认足章程确定的全部股份，只要求认足公司第一次发行的股份，并 缴纳股款，公司即可成立阳1 。折衷资本制是一些国家公司立法在权衡法定资 本制和授权资本制利弊下的选择，它是在法定资本制和授权资本制基础上衍 生和演变而成的资本形成制度。具体可以分为许可资本制和折衷授权资本制 两种类型畸】； 2 1 3 1 许可资本制 许可资本制亦称认许资本制，是指在公司设立时，必须在章程中明确规 定公司资本总额，并一次性发行，全部认足或募足。同时，公司章程可以授 权董事会在公司成立后一定期限内，在授权时公司资本的一定比例范围内， 发行新股，增加资本，而无须股东会的特别决议。由此可见，许可资本制对 于公司设立时的资本形成实行严格的法定资本制，是对公司成立后的增资实 行授权资本制。它是在法定资本制基础上，通过对董事会增资发行股份的授 9 哈尔滨工程大学硕士学位论文 权、放宽限制、简化公司增资程序而形成的。因此，许可资本制的核心仍是 法定资本制。 原实行法定资本制的大陆法系国家，包括德国、法国、奥地利等基本上 都实行了许可资本制，如德国股份公司法第2 0 2 条至2 0 6 条规定，公司 章程可以授权董事会在公司成立后5 年内，在授权时公司资本的半数范围内， 经监事会同意而发行新股，增加资本。此外，也可以通过股东大会修改章程， 由章程授权董事会在5 年时间内，在授权时公司资本的半数范围内，经监事 会同意而发行新股，增加资本。 2 1 3 2 折衷授权资本制 折衷授权资本制是指公司设立时，要在章程中载明资本总额，并只需发 行和认足部分资本或股份，公司即可成立，未发行部分授权董事会根据需要 发行，但授权发行的部分不得超过公司资本的一定比例。折衷授权资本制无 论对于公司设立时的资本形成还是设立后的资本增加，都基本遵循授权资本 制的要求，只是对董事会发行股份的比例而形成的，其核心仍是授权资本制。 原实行法定资本制的一些大陆法系国家和地区，如日本和我国的台湾地 区实行的就是这种折衷授权资本制。如日本商法典第1 6 6 条规定，公司 设立之际发行的股份总数不得低于股份总数的1 4 。我国台湾地区公司法第 1 5 6 条规定，股份总数得分次发行，但第一次应发行之股份不得少于股份总 数的1 4 旧。由此看来，折衷资本制下，若要减资，减少的应该是已经授权而 尚未发行的资本。 2 2 公司减资的实质和分类 2 2 1 公司减资的实质 在资本市场上，我们常常会看到公司回购、公司回赎及公司分派，而这三 者产生相同的经济效果一盈余的返还。这其实昭示了减资的实质，即减资是公 1 0 哈尔滨工程大学硕+ 学位论文 司将其盈余返还给股东的方式之一嘲。 2 2 2 公司减资的分类 依公司净资产流出与否，公司减资可以分为实质性减资和形式性减资两 种。实质性减资，又称实质性资本减少，是指减少资本的同时，将一定金额 返还给股东，从而也减少净资产。形式性减资，又称名义上的减资，是指只 减少资本额，不将净财产向公司外流出h 1 。实质性减资与形式性减资的内涵 不同。实质性减资在减资之际，净资产从公司流出必须导致净资产的减损， 相应的反应则是公司信用或偿债能力的减弱；形式性减资在减资之际，仅仅 是资本额减少，而不发生净资产的流动阳j 。显然，实质性减资击破了债权人 优先获得清偿的定律，实际上使公司股东优先于债权人获得保护。形式性减 资，不产生公司资产的向外流动，而旨在实现公司资产与公司资本的真实回 归。这一减资模式往往发生在亏损企业之上，其目的在于使公司章程的注册 资本与公司净资产水准相接近嘲 以公司减少资本的目的为标准，公司减资可分为以下四种：其一，付还 资本型减资。付还资本性减资主要适用于公司资金过剩的情况，目的是为了 退还股东的部分出资或股款，避免资金闲置，提供资金利用效率。其二，弥 补亏损型减资。弥补亏损型减资适用于公司经营亏损或因自然灾害等经营之 外的原因遭受损失的情况，目的主要是为了弥补亏损或损失，在一些国家， 如德国，还可用于弥补公积金或储备金的不足。其三，免缴出资型减资。免 缴出资型减资可以免除股东欠缴的部分资本，在实行授权资本制或折衷授权 资本制的公司制度中常用，法定资本制下股东出资不实或出资不到位的情况， 也可以比照适用该类型减资。其四，混合型减资。混合型减资适用于公司注 册资本规模过大、资金过剩同时又发生经营亏损的情况，具有退还股东出资 和弥补亏损双重目的口： 哈尔滨工程大学硕士学位论文 以减资方式为标准，减资大致可以分为以下三种：其一，同比减资与不 同比减资。同比减资是各股东按照原出资比例或持股比例同比减少出资，减 资后各股东的股权比例或持股比例不变。不同比减资是各股东改变原出资比 例或持股比例而减少出资，也可能有的股东不减少出资，减资后各股东的股 权比例或持股比例将发生变化。其二，返还出资、免除出资义务、消除股权 或股份的减资。返还出资的减资是对已缴足出资额的股权或股份，将部分出 资款返还给股东，此种减资的结果既减少公司的资本，也减少公司的资产或 运营资金，属于实质性减资。免除出资义务的减资是对尚且缴足出资额的股 权或股份，免除股东全部或部分缴纳出资的义务。销除股权或股份的减资是 在公司因亏损而减资时，直接取消部分股权或股份，或者直接减少每个股份 的金额，并抵销本应弥补的公司亏损。后两种的减资结果只改变公司资产的 性质和结构，而不改变其总的价值金额，只减少公司的资本总额，而不减少 公司的资产总量，属于形式性减资。其三，减少股份数额与减少股份金额。 这是股份有限公司减资的方式。减少股份数额，即每股金额不减少，只减少 股份总额。其具体方法又分为销除股份和合并股份。销除股份是指取消一部 分或特定的股份，依是否需要征得股东的同意，又分为强制销除和任意销除； 合并股份是指将两股或两股以上的股份合为一股。减少股份金额，即不改变 股份总数，只减少每股的金额。公司可以同时采取两种方式减资，既减少股 份的数额，又减少每股的金额强1 。 2 3 公司减资的必要性 从法理角度讲，一般不允许公司减少资本。因为资本的减少，可能危及 社会交易的安全，容易减弱对债权人的保护。但从实务角度讲，当公司出现 某种情况或需要时，如仍坚持资本不变，就可能造成资本在公司中的停滞， 不利于充分发挥社会财富的经济效益。因此，在某种特定情况下，允许公司 1 2 哈尔滨工程大学硕士学位论文 依法减资是必要的。 2 3 1 减资可以避免公司资本的闲置和浪费 由于公司在设立时对注册资本需要评估不准确，或者经营过程中因为经 营项目或方式的调整，致使公司的预定资本过多，从而形成公司资本过剩， 如果保持资本不变，会导致资本在公司中的闲置和浪费，不利于发挥资本的 效能，因此，允许公司依法减资是必要的。 2 3 2 减资可以保证股东的利益 在“无盈不分 的盈利分配原则下，公司的盈利必须首先用于弥补亏损， 如果公司亏损严重，将使股东长期得不到股利的分配，不利于调动股东的积 极性，保持公司的凝聚力。通过减资，可以尽快改变公司的亏损状态，使公 司具备向股东分配股利的条件。 2 3 3 减资可以保护交易当事人的利益 公司亏损严重时，公司资本额与其实有资产差额悬殊时，公司就会失去 它作为公司运营的物质基础和标示公司信用状况的意义。如果它仍以较高的 注册资本与其他交易当事人进行交往，很容易对对方当事人造成欺骗，损害 其利益。通过公司减资，可以缩小资本与净资产的差距，保持资本与净资产 基本一致，从而真实反映公司的资本与信用状况，维护交往当事人的利益。 2 4 本章小结 本章对公司减资的概念作了明确的界定，介绍了公司减资的一般理论问 题，是一个总体的概括性的叙述。公司是社会的一个基本细胞，是促进一国 经济发展的基本动力来源，公司作为市场主体，其运营活动对社会生活具有 巨大的影响。为了适应市场发展，获取公司利益的最大化，公司在运营过程 中往往会有增减公司资本的需要。 1 3 哈尔滨工程大学硕士学位论文 i i i i i l i r a1 l 一般情况下公司资本不得随意减少，资本的减少有可能危及社会交易的 安全，容易减弱对债权人的保护。但是在出现资本过剩或者亏损严重等情况 时，如果不减少资本，则可能造成资本在公司中的停滞，不利于发挥社会财 富的经济效益，资本也就失去了它作为公司运营的物质基础和标示公司信用 状况的应有作用隋1 。 1 4 哈尔滨工程大学硕士学位论文 第3 章公司减资涉及各方利益考量 3 1 股东利益考量 减资对公司股东而言，是一种投资的变现方式。英国公司财务学家e l l i s f e r r a n 教授认为，减资是公司将其盈余返还给股东的方式之一叭1 。例如资本 市场上常见的公司回购、公司回赎，均与公司分派发生同一经济效果，从实 质压倒形式的角度看，均为盈余的返还。因此，公司减资往往伴随股权结构 的变动和股东利益的调整，在公司不依据股东持股比例减资尤其是在消除股 份的情况下，更是如此，公司的减资直接引发公司股东之间的利益冲突。 因股权的类别不同或股权比例不同，公司是否减资以及公司如何减资对 不同股东的利益影响是不同的。 首先，公司的股东主要分为优先股股东与普通股股东，优先股股东与普 通股股东相比，在公司缺乏偿债能力时，公司将减资所得平等的分配给各个 股东后，当公司清算时，如果公司的剩余资产小够清偿优先股股东的要求时， 就会对优先股的股东产生侵害；公司的形式减资大多发生在严重亏损等情况 下，此时公司减资最直接的后果就是可能的股利分配，在股利分配时对优先 股的股东并无不利，因为此时优先股的股东照样可以凭借他的优先权分得股 利，但是在公司清算时对剩余财产的分配上可能会对优先股的股东不利。因 为正如上述所言公司的形式减资就有可能使得公司的责任财产的降低，从而 对优先权的股东造成消极的影响。 其次，公司的普通股的股东进一步细分又可以分为控股股东和非控股股 东。控股股东与非控股股东相比，在公司中占有优势，公司减资往往偏向于 控股股东的利益作出，少数股东的权益就会受到不同程度的侵害n 羽。“股份数 的减少或者股金的返还在股东之间不平等地形成时，当然要伴随少额股东的 哈尔滨工程大学硕士学位论文 经济损失，有时可以被逐出少额股东的方法来恶用。这一点，尤其是在以股 份并合的方法减少时，更为明显 h 1 。 由于非控股股东持股比例小，处于弱势地位，经常会出现控股股东滥用 权利的情况，为实现公司减资中股东权实质上的平等，各国公司法除规定公 司减资决议须经股东( 大) 会特别决议外，还充分考虑到保护中小股东利益， 实现股东权实质平等的需要，强调股东( 大) 会决议时大股东对中小股东的诚 信义务，并在立法中确定股东平等待遇原则。这一原则是公司法支柱之一，公 司无论是在设立、运营以及终止过程中，皆不能有违该原则之精神。一方面， 要求公司减资须经股东会特别决议同意，并以股东会特别决议同意为减资的 生效要件，以此要求公司减资体现程序性公正；另一方面，一些国家通过公 司法规定对未遵守股东平等原则的董事长或董或科以罚金，或者提交法院对 其公正性进行审查，来要求公司减资体现实质性公正。例如，法国商事公 司法第6 2 条规定了有限责任公司减资的原则：减少资本，股东大会可按修 改章程所要求的条件审议批准，在任何情况下，减少资本不得侵犯股东平等 待遇原则。该法第2 1 5 条规定了股份有限公司减资应遵循的原则：减少资本由 特别股东大会批准或作出决定，特别股东大会可授予董事会或经理室以完成 减少资本的一切权利，在任何情况下，减少资本不得损害股东的平等地位。 如果董事长或董事未遵守股东平等待遇原则，将被处以2 0 0 0 法郎至6 0 0 0 0 法郎的罚金。德国股份法第2 2 2 条第( 2 ) 款规定：“如果有多种股份，那 么股东大会决议只有在得到股东同意后才有效。”英国1 9 4 8 年公司法第 6 6 条规定，公司通过的任何缩减资本的决议，都应提交法院，由法院对其公 正性进行审查。我国公司法规定公司减资决议为股东( 大) 会的职权，并 且规定减少注册资本的决议必须经代表三分之二以上表决权的股东通过，符 合国际潮流。 3 2 债权人利益考量 1 6 哈尔滨工程大学硕士学位论文 公司减资同时对债权人的利益影响重大。公司的实质减资，导致公司净 资产从公司流出，公司的信用或者说公司的偿债能力面临降低的危险，这样 公司的实质减资最直接的受害者可能就是公司的债权人了。实质性减资事实 上就是将股东的出资予以退还，从而使公司的责任财产减少，这就“等于股 东优先于债权人回收所投入的资本”1 。公司的形式减资，也会减少应保留 于公司的财产数额，“因此从消极的意义上说，同样也导致责任财产的减少，” 这些均可能直接影响到公司债权人的债权实现。 一些国家的立法对保护债权人利益作了明确规定，主要表现为以下两方 面：一方面，直接规定公司减少资本不得损害债权人利益，任何损害债权人利 益的减资皆属违法。例如美国特拉华州普通公司法第2 4 4 条第4 款b 项 之规定：“任何致使公司剩余资产不足以支付公司债务的公司减资不得进行或 不能生效。加拿大商事公司法第3 8 条规定：“如果有合理的理由相信，( 1 ) 公司不能或在资本减少后不能支付；( 2 ) 公司资产可实现的价值将因此而低于 债务总合，那么公司不得减资。 另一方面，则是通过赋予债权入主张异议或 获得法律补救的权力，对可能损害债权人利益的减资进行约束。例如法国商 事公司法第2 1 6 条之规定表明，允许债权人对非亏损之减资提出异议，但 对亏损理由之减资则无权异议。英国1 9 8 5 年公司法第1 3 6 条第l 至3 款之规定，则允许债权人对于涉及减轻未缴足股本的股东之法律责任，或者 涉及付款于任何缴足股本的股东之类的公司减资决议，皆有权在法定期限内 提出异议。 比起美国特拉华州普通公司法，法国与英国关于债权人可就特定理由 或特定情形的公司减资提出异议的法律规定，显然更为严谨。当法律允许债 权人可就公司减资提出异议的情形下，一般皆进一步就债权人可获得的法律 补救方式作出规定。一般而言，当公司虽然减资但能够证明足以有能力偿还 其所欠债务时，则债权人之异议不能成立，但若公司无力作出以上证明时， 1 7 哈尔滨工程大学硕士学位论文 法律一般给予债权人获得提前偿付其债权或者为其债权请求公司给予有效担 保的权力，否则，公司不得进行减资或所进行的减资视为无效。如法国商 事公司法第2 1 6 条第2 、3 、4 款也有相关规定。法律为保障债权人对公司 减资所拥有的异议权力，有时还将妨碍或阻止债权人正当行使异议权力的行 为，以犯罪性质予以论处。如香港公司条例第6 3 条有关隐瞒债权人姓名 或名称的罚则明确规定，公司的任何高级人员如：故意隐瞒任何有权反对股本 减少的债权人的姓名或名称；或故意就任何债权人的债项或申索的性质或款 额作失实陈述；或协助教唆或参与前述的隐瞒或失实陈述，即属犯罪，可处 监禁及罚款。法律之所以如此严加规定，显然是为了杜绝人们以股份有限责 任为依托任意损害债权人利益的减资行为n 引。对于各国对公司减资中债权人 利益保护的规定，下述两个问题应当予以特别关注： 其一，债权人保护程序的启动。在此项上，各国有两种立法态度：一部分 国家规定只要发生公司减资，都要启动债权人保护程序，而以法国为代表的 另一部分国家则区别对待实质上减资和形式上减资两种情况，只有在实质上 减资情况下，方启动债权人保护程序。 其二，债权入异议的效力。债权人在异议期限内提出异议，而公司未能 清偿债务或提供相应的担保，是否意味着公司减资程序的终结，或者债权人 因不知道减资程序、性质或其对本身权利的影响，在减资完成后提出的异议 是否可以使减资归于无效，各国或各地区公司法对此的规定并不一致。我国 香港公司条例规定，如果债权人因不知道资本缩减程序或其性质及其对 本身的权利的影响而没有列入债权人名单，且如果公司后来不能支付，法院 可以确认该项减资生效，但注册日的股东有责任共同支付债务。我国台湾地 区学者认为，保护债权人程序之履行，非减资的生效要件，而仅系对抗要件， 即公司不为通知或公告，或对于在法定期限内提出异议之债权人不为清偿或 提供相当之担保者，并不影响减资效力，但公司不得以其减资对抗债权人， 1 8 哈尔滨工程大学硕士学位论文 债权人仍可在公司原有资本范围内对公司主张权利。但在日本和韩国，公司 未履行债权人保护程序，则可能导致减资无效或被撤销。 3 3 本章小结 公司减资对股东而言是一种投资变现的方式嘲，对债权人而言则是公司责 任财产的减少，公司减资过程中，极有可能导致权利被少数股东滥用，从而 造成债权人或其他股东利益受损。因此，公司减资时既要对债权人的利益加 以保障，又要使公司根据自身的经营需要顺利的减资，从而使股东、债权人 双方获得一种双赢的结果。 1 9 哈尔滨工程大学硕士学位论文 第4 章公司减资比较考察 4 1 各国公司减资立法比较考察 4 ：1 1 美国立法例 美国修订的示范公司法中，减资规则主要规定在6 4 0 ( 分配) 中n 铂。公 司的分配包括多种形式，可以是宣告红利或支付红利、购买、回收或是用其 他方法取得公司股票；用对股东负债的形式来分配；或者是其他方法。显然， 公司的减资也属于公司的分配。美国修订的示范公司法对待所有的分配，采 用了统一的规则：董事会在公司章程和法律规定的限制下，可以决定向股东 作出分配。因此，公司的分配实际上成为董事会的商业判断问题。股东之间 的利益冲突是否得以充分的平衡或者个别股东的利益是否受了不公正的侵 害，可以通过评断董事会的决议是否符合商业判断的法则，得出结论。股东 也可以据此向法院提起诉讼，从而获得事后的救济。在特拉华州公司法中， 关于减资也是交由董事会作出决议。 对于公司的减资涉及债权人的保护问题，美国修订的示范公司法主要采 取了“偿债能力准则 的模式或“资产负债 的模式。该法6 4 0 ( c ) 规定了 公司的分配必须满足的前提条件是在通常的营业状态下，公司仍然可以清偿 公司的到期债务或者公司的总资产应当不少于总负债与优先股股本的总额。 另外，公司的董事会还可以不受上述两项标准的限定决定分配，只要该决定 建立在一项在当时的情况看来是合理的会计操作和原则或合理的估计或其他 的财务陈述基础之上的。由此可以看出该法的减资规定是极为灵活的，充分 实现了减资的效率。在特拉华少1 1 公司法中，对于公司减资采取的是偿债能力 标准。该法第2 4 4 条( b ) 规定，公司在减资后，公司的剩余资产必须能够清偿 公司的债务，否则，公司不得减资。同时，公司的减资，并不能免除未足额 2 0 哈尔滨 程大学硕士学位论文 缴纳股款的股东责任。这些偿债能力的标准，体现了立法者对于公司债权人 利益的关心，因为债权人的利益能否实现，关键在于公司资产的偿债能力。 4 1 2 德国立法例 联邦德国股份公司法的减资规则规定于第六部分第三章中，该章将减资 规则分为四节作出规定n 瓠。该法将减资分为正式的削减资本、简化的削减资 本以及通过收回股票的减资。正式的削减资本，必须由股东作出决定，而且 应当由代表至少3 4 的基本资本的多数决定。在涉及多种股票的情形下，股 东大会决议必须在各种股票股东的同意后才有效。该法的这条规定实际上赋 予了类别股份的否决权，这就充分保护了类别股东的利益，一定程度上平衡 了类别股东之间的利益冲突。 。 在债权人的保护方面，德国公司法采取了披露、申报及提供保证金的机 制。该法规定，董事会或监事会主席应当将削减资本的决议在商业登记簿上 登记注册。在发布公告后6 个月内，债权人可以申报债权，如果债权不能实 现，则应当向债权人提供保证金。对于股东的因为削减资本的支付款，必须 于公告期满后，即发布公告后的6 个月后，才能现实地支付。该法还规定减 资的所得必须在公告期满后的6 个月才能向股东分配，可以看出，、该法对的 债权人的保护极为严格。 4 1 3 韩国公司法 韩国公司法中对于资本减少，只有股东大会作出决议才可以进行h 1 。进 行资本减少的决议时应当规定减少的方法，在采用票面价的减少方法时，应 当要求变更公司章程，但依其他方法进行时，则无须变更章程。关于债权人 保护，韩国公司法采取了较为周全的债权人保护程序。主要分为公告、催告 以及债权人的异议。即公司自资本减少之决议起2 周内，向公司债权人公告。 债权人如有异议，应当在1 个月内提出。对于公司已知的债权人，应当进行 2 l 哈尔滨工程大学硕士学位论文 催告n 副。公司债权人如果提出异议，应有公司债权人集会的决议，在此期间， 法院根据利害关系人的请求，可以延长异议期间。对于提出异议的债权人，