（经济法学专业论文）公司利润分配中的利益冲突及协调.pdf

硕士学位论文 m a s t e r st h e s i s 中文摘要 本文主要研究公司利润分配法律制度，从公司利润分配的基本理论入手，分析 了公司利润分配中存在的各种利益冲突关系，并有针对性地提出了完善我国公司利 润分配制度的个人意见与建议。 全文包括引言、正文和结论三部分。正文分为三个部分。 第一部分主要分析我国公司利润分配制度的基本理论，包括公司可分配利润的 界定、参与利润分配的主体范围、公司可分配利润的分配方式、比例、分配的决定 权以及违法分配的法律后果及处理等问题。 第二部分，描述了围绕公司利润分配存在于股东之间，股东与债权入之间，股 东与管理层之间，股东与普通员工之间，股东与国家之间，存在有关股权保护，债 权人保护，职工利益保护。税收等方面的利益冲突。分两个部分研究了利润分配中 的利益冲突，首先是私利益与公利益之间的冲突，包括公司与国家税收利益、股东 利益与公司发展利益、公司与社会公共利益之间的冲突等；其次是私利益之间的利 益冲突，包括大股东与中、小股东之间、与债权人之间、与公司管理人员之间的冲 突等，并分析了他们间利益冲突的原因。 第三部分对利润分配中的诸多利益冲突的协调提出了意见与建议，如：建议在 修改我国公司利润分配制度时可确立以下基本原则：税收优先原则；社会公共利益 优先保障原则；平衡公平与效率原则；兼顾相关主体利益保护等原则。具体的建议 和措施如下：第一，增加特定股东对利润分配权的限制条款；第二，确保中小股东 的诉讼代表权；第三，树立资产信用观念，加强债权人利益保护；第四，强化董事 义务，完善责任追究体系；第五，推进公司社会责任立法进程等。 关键词：利润分配； 利益冲突；协调 硕士学位论文 m a s t e r s t h e s i s a b s t r a c t 1 1 1 i sd i s s e r t a t i o ni sm l l 【i n ga b o u tt h ed i v i d e n da n dt h ed i s t r i b u t i o ni nt h ec o r p o r a t e l a w f r o mt h ec o m p a n y sb a s i c d i s t r i b u t i o no fp r o f i t st h e o r y , t h i sd i s s e r t a t i o n a n a l y s i st h ev a r i o u sc o n f l i c to ft h ec o m p a n y sp r o f i td i s t r i b u t i o n a n ds e tf o r t has o u n d c o r p o r a t ep r o f i td i s t r i b u t i o ns y s t e mo f p e r s o n a lv i e w sa n dp r o p o s a l s 。 t h i sd i s s e r t a t i o ni n c l u d e st h r e ep a r t s , w h i c ha r et h ep r e f a c e , t h et e x ta n dt h e c o n c l u s i o n a n dt h et e x ti sd i v i d e di n t ot h r e ec h a p t e r s p a r to n em a i n l ya n a l y s i st h ec o m p a n y 。sb a s i ct h e o r yo ft h ep r o f i t sd i s t r i b u t i o n s y s t e m s ，i n c l u d i n gt h ed e f i n eo fp r o f i t sd i s t r i b u t i o n ，t h es c o p e ，s o u r c e ，a s s i g n m e n t p r o p o r t i o na n dp a y m e n tm e t h o do fp r o f i t sa l l o t m e n t ，p o w e rt om a k ed e c i s i o n s ，p r o v i d e n t f u n d ，c o m m u n i t yc h e s ts y s t e m ，i n v a l i da l l o t m e n t , a n de t c p a r tt w oi l l u s t r a t et h ec o n f l i c t so nt h ed i v i d e n d p o l i c ya m o n g t h e s t a k e h o l d e r s s h a r e h o l d e r s ，c r e d i t o r s ，e m p l i y e e sa n dt h eg o v e m m e n t t h es t u d yo ft h e c o n f l i c to fp r o f i t sd i s t r i b u t i o ni sd i v i d e di n t ot w o - p a r t , f i r s t , t h ec o n f l i c tb e t w e e nt h e p r i v a t ei n t e r e s t sa n dp u b l i ci n t e r e s t s ，i n c l u d i n gt h ec o n f l i c tb e t w e e nt h ec o m p a n i y s b e n e f i t sa n dr e v e n u e s ；t h ei n t e r e s t so fs h a r e h o l d e r sw i t ht h ec o m p a n y sd e v e l o p m e n t i n t e r e s t s ；t h ec o m p a n y sb e n e f i t sa n ds o c i a la n dp u b l i ci n t e r e s t se t c s e c o n d l yi ti st h e p r i v a t ei n t e r e s t so ft h ec o n f l i c to fi n t e r e s t s ，i n c l u d i n gt h ec o n f l i c tb c t w e e l lt h em a j o r s h a r e h o l d e r s ，t h es m a l ls h a r e h o l d e r s ；b e t w e e nt h es h a r e h o l d e r sa n dt h ec r e d i t o r s ； b e t w e e nt h es h a r e h o l d e r sa n dt h ec o m p a n ym a n a g e m e n t ；a n da n a l y z et h er e a s o l 丝o f t h e c o n f l i c to f i n t e r e s t sa m o n ga l lt h ep a r t s p a r tt h r e e a n a l y z e s t h es h o r t c o m i n g so f0 1 c o u n t r y sc o m p a n yp r o f i t s a l l o t m e n t s y s t e m ，a n dt h e ng i v e st h ea u t h o r sp e r s o n a ls u g g e s t i o n sa b o u tt h er e l e v a n t r e g u l a t i o n s t h ea u t h o rs u g g e s tt h a t , e s t a b l i s h e dt h ef o l l o w i n gb a s i cp r i n t i p l e s ：t h e p r i n c i p l eo f r e v e n u ep r i o r i t y , b a l a n c eb e t w e e nf a i r n e s sa n de f f i c i e n c y ；b a l a n c er e l a t e dt o t h ep r o t e c t i o no ft h ei n t e r e s t so ft h em a i np r i n c i p l e s t h es p e c i f i cp r o p o s a l sa r ca s f o l l o w s ：f i r s t ，s h a r e h o l d e r st oi n c r e a s es p e c i f i cp o w e rt od i s t r i b u t ep r o f i t so fr e s t r i c t i v e c l a u s e s ：s e c o n d ，t oe n s u r et h es m a l ls h a r e h o l d e r sh a v et h er i g h tt od ot h el e g a l r e p r e s e n t a t i v e sl i t i g a t i o n ；t h i r d , t oe s t a b l i s ht h ec o n c e p to fc r e d i ta s s e t sa n ds t r e n g t h e n t h ep r o t e c t i o no ft h ei n t e r e s t so fc r e d i t o r s ；f o u r t h ，t os t r e n g t h e n t h eo b l i g a t i o no f d i r e c t o r sa n di m p r o v et h ea c c o u n t a b i l i t ys y s t e m ；f i f t h ，t op r o m o t et h ec n r p o r a t es o c i a l r e s p o n s i b i l i t yl e g i s l a t i v ep r o c e s se t c k e yw o r d s ：p r o f i td i s t r i b u t i o n ；c o n f l i c to f i n t e r e s t ；c o o r d i n a t i o n i l l m 触a s t 张e r s t 敞h e s 。 华中师范大学学位论文原创性声明和使用授权说明 原创性声明 本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师指导下，独立进行研究工作 所取得的研究成果。除文中已经标咀引用的内容外，本论文不包含任何其他个人或 集体已经爱表或撰写过的研究成果。精本文的研究做出贡献的个人和集体，均已在 文中以明确方式标明。本声明的法律结果由本人承担a 作者叛t 峄杀l 曲 日期：2 川年j 月珈 擎位论文版权使用授权书 本学位论文作者完全了解学校有关保留、使用学位论文的规定，即：学校有权 保留并向国家有关部门或机构送交论文的复印件和电子版，允许论文彼查阅和借 阅本人授权华中师范大学可以将本学位论文的全部或部分内容编入有关数据库进 行检索，可以采用影印、缩印或扫描等复制手段保存和汇编本学位论文。同时授权 中国科学技术信息研究所将本学位论文收录到中国学位论文全文数据库，并通 过网络向社会公众提供信息服务。 作者签名：t 啼剥趟 日期：舢t 年占月西日 本人已经认真阅读“c a l l s 高校学位论文全文数据库发布章程”，同意将本人的 学位论文提交“c a l l s 高校学位论文全文数据库”中全文发布，并可按“章程”中的 规定享受相关权益。囤重迨童逞窒厦登蜃! 旦圭生i 旦= 生i 旦三生蕉鱼! 作者签名：啼刊嘲 日期：i 研手堂月话目嚣游辫 、易幻谚肚 憋 名肖 签纱 师期 引言 公司利润分配是在平衡公司内、外部主体之间利益的基础上，对净利润。在提 取了各种公积金后如何进行分配而采取的基本态度和法律政策。该制度以公司发展 为目标，以股价稳定为核心。可以说，公司利润分配法律制度是一个触及公司法、 公司财务、会计法三大领域的交叉性问题，它体现了公司法与会计学之间的内在关 联。根据我国公司法的规定，公司利润分配项目包括三个部分：盈余公积金，公益 金和股利。围绕公司利润分配，在大大小股东之问、股东与债权入之间、股东与管 理层之间、股东与国家之间，广泛存在着有关股权保护、股权平等、债权实现、职 工利益保护、国家税收优先等方面的利益冲突。 ， 正因为公司利润分配中存在着诸多利益冲突，事关国家利益、社会稳定、公司 发展及股东、债权人、管理层和职工权益等重大问题，而我国现行法律对这些利益 冲突的调节显得苍白无力。故笔者拟对公司利润分配中的利益冲突及其协调进行探 讨，以期为国家制定和完善相关立法提供参考，也为公司企业合理分配利润提供借 鉴；同时推动学界积极研究公司利润分配中存在的各种法律问题。 净剃润是指在乖j 润总额中接规定交纳了所得税后公司的利润留成一般也称为税后利润或净收入净牵j 润的 计算公式为： 净利润= 利润总额( t 一所得税率) 净利润是一个企业经营的最终成果，净利润多，企业的经营效益就好；净利澜少企业的经营效益兢差， 它是衡量一个企业经营效益的主要指标 1 一、公司利润分配的基本理论 公司利润分配的具体制度设计，既有高度的技术性。就内容而言，涉及可分配 利润的确定、参与分配的主体、分配的标准和决定权、分配的方式以及违法分配的 法律后果及处理等方面。 ( 一) 公司的资本与利润 利润是公司、企业在一定期间生产经营活动的成果，它是反映经营成果的最终 要素。是公司、企业各种资本、资产组合通过参与市场经济活动综合作用的结果， 要真正理解利润的来源，需要对以下概念进行辨析。 1 资本与资金的区别 资金并不等同于资本。从经济学上来讲，资本与资产一般是按照使用目的的不 同来进行区分的。资金主要是指流动资产，包括现金、短期债券等，其目的是为了 在交易过程中进行支付，或仅仅只是一种价值的储存和中介方式，通常是消费实力 的代表。而资本则不同了，资本是专用来投资的资金，其目的是为了完成资本 生产 ( 资本+ 剩余价值) 的过程( 即西方经济学中的投资过程) ，从而获得利润或者 剩余价值，简单讲就是为了“钱生钱”。另外，资金的流动速度或者说周转速度相 对于资本的流动速度( 周转速度) 要快得多。资金作为基本的交换媒介起到了平衡 资本的作用，在一般情况下只有大量的资金流动才有可能产生资本的转移。例如， 我们所拥有的房屋、知识产权等等只有通过大幅度的资金流动才能带来资本的变 迁。 虽然通过资金的运转最终也体现为资本的交换。但是，资本的运转相对于资金 的运转更为可靠，资本在运转的过程中起着不可替代的作用。4 ： 2 。资本与资产的区别 资本与资产是两个完全不同的概念，代表着完全不同的内涵。资产，英文为 a s s e t ，是企业用于从事生产经营活动以为投资者带来未来经济利益的经济资源， 包括有形资产( 机器设备、厂房等) 与无形资产( 工业产权，专有技术等) ，包含 2 着直接或间接转化为货币的能力。回般出现在资产负债表的左侧，归企业所有。 企业的所谓法人财产权，其实就是指企业对其控制的资产拥有的所有权。资本，英 文为c a p i t a l ，是企业为购置从事生产经营活动所需的资产的资金来源，是投资者 对企业的投入，出现在资产负债表的右侧，它可以分为债务资本与权益资本，分别 归债权入和公司所有者( 股东) 所有，企业对其资本不拥有所有权。 按照马克思主义经济学的观点，资本是能够带来剩余价值的价值。具体包含以 下含义：( 1 ) 资本是可以表现为各种形式的价值。可以是物，可以是货币，可以是 有形的，也可以是无形的，但必须有价值；( 2 ) 资本是能够带来价值增殖的价值。 资本具有增殖的能力是资本最根本的特征；( 3 ) 资本必须是在运行中不断增殖的价 值。 ( 二) 公司可分配利润的确定 根据用于利润分配的价值来源不同，可将利润分配划分为收入盈余分配、资本 盈余分配和资本的分配。我国公司法第1 6 7 条规定，公司弥补亏损和提取公 积金后所余利润，有限责任公司按照股东的出资比例分配，股份有限公司按照股东 持有的股份比例分配。所谓利润是指公司生产经营成果的综合反映，是公司会计核 算的重要组成部分，从会计学的原理和角度，公司法中所提的可用于分配的股利实 际上就是净利润，其计算公式如下： 净利润= 利润总额一所得税； 利润总额= 营业利润+ 投资收益( 减投资损失) + 补贴收入+ 营业外收入一营 业外支出： 营业利润= 主管业务利润+ 其他业务利润一营业费用一管理费用一财务费用； 其他业务利润= 其他业务收入一其他业务支出o 收入是指公司在销售商品、提供劳务及让渡资产使用权等日常活动中所形成的 经济利益的总流入，因主营业务收入占公司收入的比重较大，可分配利润主要来自 于营业收入。从收入的定义我们不难判断，以下行为因不是公司日常活动形成的经 济利益的流入，不能纳入利润，主要有：第一，资产赠与，应计入资本公 积，其中现金赠与可以用于转增股本，发放股票股利，非现金赠与只能计入资本公 积金预备科目，不能用于转增股本，不能用于发放股票股利，待资产处置后，方可 黄申：资产概念之法学研究 载于审计与经济研究 ，2 0 0 6 年第l 期，第5 8 页。 中国注册会计师佛会主编会计) ，中国财政经济出版社2 0 0 5 年3 月版，第2 0 4 页。 3 用于转增股本，不能用于发放股票股利；第二，拨款收入，指因国家对某些国有企 业拨入的、专项用于某项目的拨款，从理论上进应视为国家投资，增加国家资本， 但因增加资本需要经过一定的程序，因此，暂计入资本公积， 故公司只有利润可用于分配现金股利，股东出资( 包括注册资本和实缴资本性 质的资本公积金) 不能用于分配现金股利，且可分配利润是指弥补亏损之后的利润。 公司税后利润首先应弥补亏损，不允许在亏损挂帐的情况下，也就是在未弥补亏损 的情况下分配利润。企业当期实现的净利润，加上年初未分配利润( 或减去年初未 弥补亏损) ，为“可供分配利润”。在未弥补亏损的情况下分配利润，必然侵蚀资 本，是变相的分配资本，相当于股东退资或抽回出资。 ( 三) 公司利润分配的依据与决定权 按照马克思主义政治经济学的观点，但凡是生产要素( 包括生产资料、人力资 本、劳动等) ，只要是参与了企业的生产过程，创造了价值，就有权参与企业的利 润分配。同时依照中华人民共和国宪法第6 条的规定，我国处于社会主义初级 阶段，“实行各尽所能、按劳分配的原则”、“坚持按劳分配为主体、多种分配方式 并存的分配制度”这些规定确立了利润分配的宪法依据。当然，公司法对利润 的分配进行了更加详尽的规定。 根据公司法的规定，公司利润分配的决定权分属于不同的公司管理机构、 职能部门行使。 我国公司法第3 8 条规定，有限公司的股东会，股份有限公司的股东大会 对董事会提交的利润分配方案有最终决定权。 公司法第4 7 条规定，董事会“制定公司的利润分配方案和弥补亏损方案” “制订公司增加或者减少注册资本以及发行公司债券的方案”。另根据公司法 第1 8 5 条规定，清算中的公司的清算组织有权处理公司清偿债务后的剩余资产 依据中外合资经营企业法设立的公司。利润分配属于董事会的职权。 ( 四) 公司利润的分配方式与分配比例 弥补亏损和提取公积金后所余利润，向股东分配时，采用现金股利、股票股利、 还是实物股利，对此，公司法没有规定，公司可以自由选择。中外合作经营企业的 利润分配方式包括：现金，产品、先行回收投资、或者合作各方共同商定的其他方 4 式。另根据公司法第1 6 9 条的规定，公积金可用于“转为增加公司资本”，“公 积金转为资本时，按股东原有股份比例派送新股或者增加每股面值”据此可以推 出：股票股利的形式包括派送新股或者增加每股面值。公司向股东配发新股时，部 分款额可以用公积金、未分配利润支付。 关于分配比例，公司法的强制规定包含了两个方面的内容：其一，股东之间按 照出资比例( 股份公司按照股份比例，中外合资经营企业按照注册资本比例) 分配 股利，排斥了股东之间自由约定的可能性；其二，既然排斥了股东之间自由约定的 可能性，那么自然就排斥了在利润分配和风险负担上的“保底条款”。 ( 五) 参与公司利润分配的主体 公司是人们在市场活动中的一种组织形式，许多主体与它发生法律关系，在公 司中享有利益成为公司中的利益主体。公司内部的利益主体包括：投资者、经营 者、公司内部的员工。在公司外部相关利益主体包括；债权人、一般社会主体和国 家。公司是以生产经营为目的的营利性市场主体，公司内部和外部的各种关系往往 是当事人之间的利益关系。公司法所处理的是围绕财富的创造、实现、利润的分配 所形成的人与人之间的关系。就利润的分配而言，存在以下相关主体。 首先，国家基于公权力的运用，要参与公司利润分配。国家要实现其职能，离 不开一定的物质基础。而税收是国家取得财政收入的主要手段，它从产生的时候起 就构成国家存在的物质基础。国家必须以收取的税收作为经济支撑，来维持其日常 的运转。 其次，就是作为公司出资人的股东的利润分配。股东是企业中的最重要的利益 主体，股东的利益与企业的利益的相关程度最高，他们是企业的创始者，企业的营 利性质直接来源于股东追求利润的意图。股东对于企业享有利益的依据是他们对企 业的贡献，股东的出资形成了企业的财产，而由于公司的利润是由于股东的出资经 过各种商业活动所带来的收益，所以股东理所当然的有权利要求分配利润。但是， 股东之间的利润分配比例并不总是一样的，利润分配的多少取决与股东对于公司投 入与贡献的大小。 再次，债权人作为与企业经营活动有密切关系的独立主体，也有权要求公司利 润分配。一般情况下，在公司能够按期还本付息的情况下，不会涉及债权人要求利 润分配的问题。但现代企业经营关系复杂，公司可以发行盈利性债券，盈利性债券 的持有人，除了可以获取固定利息之外，还可以参与公司盈利分配。 硕士学位论文 m a s t er st h e s i s 最后，董事、经理等企业管理人员作为公司的实际经营者，公司利润的获得与 他们的经营活动密不可分，他们当然有权要求利润分配。董事、经理一般是具有专 业知识和专门的经营技能的人，他们组成企业的经营机构。企业的目标实现直接依 赖于他们的实践活动，在独资企业和合伙企业中，董事、经理往往与投资者合为一 体。但是，随着企业规模的扩张和技术、管理过程的复杂化、专业化，对经营管理 人员提出更高的要求，从而促进社会中职业的经营管理阶层的形成，使公司中的经 营管理成为专门的职业。在以股份有限公司为代表的现代公司组织中，“谁出钱谁 管理”的理念为“谁出钱谁受益”所取代，“股东会中心主义”回让位于“董事会中 心主义”。股东和股东会的权力受到限制，董事和董事会的权力扩大。这种变化的 原因在于只有经营权的有效行使才能直接带来利益的增值，企业才能实现营利目 的，投资者才能获得利益回报，投资者的利益依赖于经营活动，经营管理活动的重 要性导致经营权成为中心。 另外，企业的职工也有权利参与公司的利润分配。在公司的经营运作中，他们 的作用虽然比不上公司的董事、经理等企业管理人员，但对于公司来是说，他们也 是不可或缺的，因而有权利要求一定份额的利润分配。 ( 六) 公司利润违法分配的法律后果及其处理 随着公司独立法人人格的形成，股东一般都普遍地获得了有限责任的法律保 护，公司资产已经不再只是实现股东利益的平台，同时也成为债权人利益保障的基 础所在。违法分配公司的利润，使得公司资产不正当地流失，既有可能损害股东的 利益，更有可能损害债权人的利益。当然，更加有可能使得公司的董事、经理等管 理者人员从中谋取个人私利。因此，各国公司法都相应地规定了公司利益分配的法 律准则以及决策程序，衡量公司利益分配是否合法的标准，主要是考虑这些法律的 具体规定。具体而言，可分为以下两个方面： 1 是否符合法定及约定分配准则 这是公司利润分配是否合法的实体性衡量标准。公司利润分配准则，是解决公 司可以在什么情形下将资产进行分配的原则。如我国公司法采取的是法定公积金分 “股东会中心主义”盛行于旱期的公司立法典型的代表是日本和德国。在这种观念下，股东会承担了公司 事务管理的最终决定权。 美国示范公司法的规定是“莆事会中心主义“的典型代表。其中关于“公司所有的权力应由董事会行使， 或者在其授权下行使”的规定使得董事会成为了公司权力机关的核心 6 配准则，亦b 口公司在未补亏以及未留存相应比例公积金的情形下，所获利润不得用 于分配。法定利润分配准则的设立，既为公司利润分配提供了最基本的执行标准， 也为债权人提供最基础的法律保护，同时更是划分公司利润分配正当与否的最为主 要的依据。除此之外，各国公司法普遍允许各家公司在符合法定分配准则的前提下， 在公司章程中自由约定具体的分配方式或准则，违反此类章程约定的要求，同样亦 属违法的利润分配。 2 是否按法定决策程序进行分配 这是公司利润分配是否合法的程序性衡量标准。各国公司法律就公司利润分配 的决策程序都有相应的规定，但是随着公司内部治理结构和权力体系的不同配置， 公司利润分配的决策程序也存在着诸多差异性。通常而言，股东会或股东大会作为 公司利润分配的最终决策机构，是世界范围内普遍的关于公司利润分配的惯例。但 是，如我国中外合资企业法的规定，合资公司并不设立股东会，而是由董事会 代替股东会行使包含利润分配在内的一切事务的最终决策权力，因而，未经董事会 审议通过的分配公司利益的行为，即属于不符合决策程序的违法利润分配行为。 违法分配公司利益有许多种表现形式，因为对公司利益分配性质的不同理解， 其表现形式更是存在着相当大的差异。但通常两言，主要包括以下情形：( 1 ) 违法 向股东支付股息或红利。即直接以所谓利润的方式向股东分配利益，而此项分配有 违法定或约定准则，或有违利益分配的决策程序，这是最为典型的、也是显而易见 的违法分配公司利润的情形；( 2 ) 违法向股东变相分配利利润。即以股息或红利方 式之外的、以减少公司资产或加大公司负债的方式为股东谋取利益。这些变相分配 公司利润的行为，实质是贬损公司的资产，从而影响债权人权益的实现。如实质上 有违法定及约定分配准则，或有违分配决策的程序，同样应属违法之利益分配；( 3 ) 股东之外的主体违法分配公司利润。实践表明，股东之外的主体同样会发生违法分 配公司利益的情形。如我国市场经济生活中，董事、经理等公司高级管理人员。在 未经股东会或者董事会决策认可的情形下，在不按照规范的财会要求处理账目的情 形下，甚至是在公司亏损而不存在利润的情形下，常常以高额惊人的奖金、或者别 墅、轿车之类的奖励等所谓工资报酬之方式，中饱私囊，这既有违公司法关于管理 人忠诚信托的职责要求，可以侵权责任追究之，如我国公司法第1 5 0 条关于董事、 监事、经理赔偿责任的规定，同时也可以违法分配之责任追诉。 而一旦确认存在有违法分配的情况，一般的处理方式无外乎以下几种： 第一，将不当分配的利润金额退还公司。公司法第1 6 7 条第4 款规定，股 7 东会、股东大会或者董事会违反前款规定，在公司弥补亏损和提取法定公积金之前 向股东分配利润的，股东必须将违反规定分配的利润退还公司。而根据我国民法 通则的相关规定，这种返还在性质上属于不当得利返还。法律并没有区分善意取 得还是恶意取得，只要是不当得利分配，接受分配的股东均应返还。 第二，当公司存在违法分配的情形，而公司未依照公司法第1 6 7 条第4 款 的规定向股东主张返还所接受的利润分配时，公司债权人可以根据合同法第7 3 条、7 4 条的规定来分别行使代位权和撤销权。代位权和撤销权的行使范围以债权人 的债权为限，债权人行使撤销权的必要费用，由债务人承担。税务机关在征税过程 中也可以作为债权人行使代位权、撤销权。同时我国税收征收管理法第5 0 条 第一款明确规定：“欠缴税款的纳税人因怠于行使到期债权，或者放弃到期债权， 或者无偿转让财产，或者以明显不舍理的低价转让财产而受让人知道该情形的， 对国家税收造成损害的，税务机关可以依照合同法第7 3 条和7 4 条的规定行使 代位权、撤销权。”这一规定，把所欠税款作为一神债权，运用民法的手段和民事 诉讼的程序进行保护，有利于减少国家的税收损失。 第三，在人民法院受理破产案件前6 个月内发生的公司分配，根据中华人民 共和国企业破产法第3 5 条的规定，法院有权予以撤销。 第四，公司法第2 2 条规定，“公司股东会或者股东大会、董事会的决议内 容违反法律、行政法规的无效。”造成损害的，股东有权依照规定提起诉讼。该条 应该属于一个一揽子兜底条款。当股东认为股东大会、董事会做出的关于利润分配 的方案，侵犯了其合法权益造成了损害时，可以向法院起诉，要求停止该违法行为 和侵权行为。 8 二、公司利润分配中的利益冲突 如果说企业是生产要素的组合，那么这些生产要素包括：货币、土地、房屋， 机器设备、生产原材料、技术、管理、劳务、特许经营权等，另外，安全和秩序、 社会信用和社区环境也是企业生产所必不可少的。这些生产要素的供给者分别是股 东、债权人、企业的管理者、普通员工，以及政府、社区和客户。他们之间既有明 确的契约关系，也有模糊的契约关系。不同的要素投入者往往有着相同的利益追求， 那就是要求得到回报。股东要得到股利，债权人要获得债息，劳动者要获得工资， 国家要获得税收。他们之间的关系必然是此消彼长的，因为在特定的时问点上，公 司创造的价值或者说公司的价值是有限的，表现为一个特定的数额。如何在生产要 素投入者或者说相关利益主体之间分配公司创造的有限价值或者说有限的公司价 值。这一问题构成了公司利润分配利益冲突的基点。 通过以上分析可以明确，在公司财产之上有一个庞大的权利群，存在着不同的 利益与权利要求。利润分配是公司内部的财务安排，是相关利益主体之间的财务交 易。围绕公司利润分配，在大小股东之间、股东与债权入之间、股东与国家之间、 股东与管理层之间、股东与公司发展利益之间广泛存在着有关股权保护、股权平 等、债权实现、职工利益保护、税收等方面的利益冲突等。为了研究的方便，笔者 将这诸多利益冲突分为。公利益”o 与“私利益”o 来加以分析。 ( 一) 公利益与私利益之间的冲突 1 公司利益与国家税收利益的冲突 企业是各种生产要素稳定的组合。设立企业，需要生产要素的集中，这需要一 个相对完整的生产要素市场；解散企业，仍然需要一个市场来接纳流出的各种资源； 企业要自由地生死，投资者要自由地进入和退出市场，可见要素市场是必不可少的。 然而维持要素市场，是需要成本的，但是成本通常并不被单个的投资者或公司企业 所考虑。例如，劳动力市场的维持，需要失业救济等社会保障措施，其成本支出， 便不会被投资者计入其私人成本。于是，在企业与政府之间存在着一个关于公共产 本文所讲的“公利益”主要是指国家税收利益、社会公共利益等。 本文所讲的“私利益”主要是指除了国家、政府、社会公众之外的相关法律主体的利益，包括自然人、法人 以及非法人盈利性组织等的利益 9 品的交易。政府提供治安、环境、法律、社会保障( 维持劳动力市场) 等公共产品， 作为交换，要求企业纳税，以补偿企业的社会成本，将外在成本内部化。回 税收是国家财力的主要来源，是国家满足公共需要和维护社会公共利益的主要 手段和重要物质基础，具有强烈的公益性。税收作为一种社会整体利益实际上是社 会个体利益的基础保障。当国家税收利益受到损害，必然意味着社会全体成员的共 同利益受损，其结果必然殃及社会成员的个体利益。但是税收的征收直接影响着企 业的最后利润，在利润总额一定的情况下，国家税收征收多了，则企业留存的利润 自然要减少。 。 我们可以简单的算一笔帐，假设a 公司2 0 0 6 年销售收入额为1 5 0 0 万，扣除各 种销售成本和费用后还剩余1 0 0 0 万，按照现行的3 3 的税率，1 0 0 0 万3 3 = 3 3 0 万， 我们可以很容易得出，税后可供分配的利润为1 0 0 0 - 3 3 0 = 7 7 0 万。那么公司的所有 分配方案将只能从这7 7 0 万中来支出，包括公司公积金的提取，股东红利的派送， 高级经理人的年薪，以及到期债务的清偿等。如果该公司利用各种会计手段，通过 作假帐等方式，把各种销售成本和费用扩大化到7 0 0 万，那么就可以少缴纳6 6 万 的税款。而这6 6 万元的税款则作为净利润以各种形式分配给股东，债权人、高级 经理人等。可见，二者之间是此消彼长的关系。在现实社会中，有些公司、企业甚 至以偷、逃国家税款为盈利的主要方式。 2 股东利益与社会公共利益的冲突 企业规模的扩大，使企业抵御风险的能力以及企业相互之间竞争的力度得以增 强，也为企业进行技术革新和技术改造创造了必要的物质条件。然而在另一方面， 与企业的日益巨型化及其正面效应相伴随的，则是企业规模扩张引发的日趋严重的 社会问题。 首先，企业日益巨型化所产生的最直接的后果是破坏竞争性的市场结构，在经 济生活中形成滋生垄断和限制竞争的温床，从而扰乱社会主义市场经济的正常竞争 秩序。 其次，如果说2 0 世纪初期大企业还是主要的就业机会提供者，那么日后的大 企业便成了失业大军直接和间接的输送者。现代社会的劳动就业问题越来越严峻， 劳动力供给与需求的矛盾越来越突出，使得劳动者处于更加不利的地位。劳动者在 与企业进行工资、福利、工伤、休息谈判时，越来越处于被动地位。 邱海洋：公司利润分配法律制度研究，中国政法大学出版社2 0 0 4 年7 月版，第“页 1 0 硕士学位论文 m a s t e r st h e s i s 第三；企业的日益巨型化离不开大量资源的支撑，但由于过度的资源开发和经 济的粗放型增长，引起了资源存量的锐减和生态环境的急剧恶化，破坏了社会的和 谐和可持续发展。 最后，社会上还大量存在一些不法生产商和销售商，他们生产、销售大批的质 量上存在缺陷的产品，以及不合格产品，严重危及消费者的生命、。财产安全。 3 职工利益、债权人利益与公利益的冲突 按照本文对于“公利益”的界定，所有违背国家税收利益、社会公共利益的行 为都是有违公共利益优先保护精神的。无论是职工的工资、福利、奖金抑或是债权 人的债权，所有这些开支均来源于公司的利润所得。在利润所得定的情况下，倘 若职工和债权人拿走的份额过多的话，那么公司给国家上缴的税收就自然而然的减 少。而税收的减少则直接影响到国家宏观调控经济生活和社会公共事务的能力，进 而影响国家正常经济秩序的建立和社会公共事业的进程。 ( 二) 公司利润分配中的各种私利益之间的冲突 1 股东利益与公司发展利益的冲突 公司是由股东投资形成的，长期以来，人们把股东等同于公司，股东利益等同于 公司利益。股东与公司之间的矛盾冲突，仅表现为股东自我利益与公司整体利益的 冲突。随着公司大型化、国际化的发展，公司已经不仅仅是一个经济性组织，而 且是一个社会性组织。公司从单纯的股东投资获利的工具，成为股东、债权人、雇 员等利益相关者的共同利益载体。股东利益是公司利益的重要组成部分而非全部。 股东自我利益与公司整体利益日渐发生分离，二者之间的矛盾也日益凸显。o 公司 作为法律拟制的独立的“法人”主体，具有自己独立的经济利益需求和发展目标 为了公司的可持续发展，公司需要不断的扩大资本规模，以在激烈的同业竞争中取 得经济优势；需要增加科研开发的费用，以先进的科学技术为自己争得技术优势； 同时，公司需要通过参加慈善捐助、救助等活动来增加或者改善企业的社会形象， 树立良好的企业品牌。这都需要大笔的资金支持，因此，公司应该留存适当比例的 利润来保障公司的可持续经营，为公司生存发展提供了物质保障。 林晓镍：股东利益的冲突与衡平寻求股东关系的基本原则法学评论) 2 0 0 1 年第2 期，第6 7 页 闫小龙，邓胜涛：股东与非股东的利益冲突与平衡，法商研究 2 0 0 2 年第6 期，第l l l 页 i l 2 大股东利益与中小股东利益的冲突 大股东与中小股东之间的利益冲突是公司存在的普遍问题。对大、小股东的界 定，早期的公司法理论主要是从资本控制的角度来理解，单纯以股东持有的股份数 额为标准。认为拥有5 l 表决权的股东称为大股东，拥有4 9 以下的股东称为小 股东。但是随着股权日益分散化，控制公司的经营并不需要持有公司半数以上的股 份。 股东利益冲突往往围绕股东权而展开。股东权是股东基于股东资格而享有的从 公司获得经济利益并参与公司经营管理的权力。在股东利益冲突中，小股东往往成 为公司利益和大股东利益追求的牺牲品。在公司实际运作中，由于大股东有自己独 立的经济利益，因此少数掌握公司命运的大股东往往利用其掌握公司董事会的便利 条件，肆意欺诈小股东。 除此之外，大股东往往会利用资本多数决原则，通过把持股东会、董事会来控 制公司的经营管理事务，欺压小股东。如恶意罢免或无理阻挠小股东担任公司高级 管理职务，剥夺小股东的经营管理权；限制乃至剥夺小股东的知情权；利用控制公 司的优势，将公司沦为大股东的“化身”、“傀儡”、“伪装”、或者“工具”；利用关 联交易，转嫁经营风险，损害小股东的利益；利用增资的机会，以优惠的价格取得 新股份进一步扩大股权比例，或者迫使小股东以低价出售其所持股份致使小股东持 股比例进一步降低，强化对公司的控制优势；溢价出让控制股份；以高薪任用亲信 出任公司的经营、管理人员以强化对公司的控制，增加公司的经营成本；限制小股 东转让出资，锁定小股东的出资等等。 总之，公司大、小股东之间的利益冲突是结构性的、普遍的囝因为从公司制 度产生的那一天起，就赋予了大股东以太多的权利。随着大股东权力的无限制膨胀， 必然产生相应的副作用。大股东享有的特权直接导致的是对公司的绝对控制和其个 人意志的膨胀及其泛滥，而牺牲的是小股东的利益。如果对公司股东相互冲突的利 益协调不当，会产生许多不利的后果：或者影响公司的效率，或者损及社会公平： 或者损害公司的整体利益，乃至影响整个社会的经济利益。因此，法律应当根据交 化不断调整制度规范，以适应公司发展的需求，尽可能的使股东之间的利益趋于平 衡。 林建伟：股东利益的冲突与平衡，载于福建论坛人文社会科学版，2 0 0 4 年第1 2 期，第3 5 页 1 2 3 殷东利益与债权人利益的冲突 作为公司的股东，可享有表决权、剩余资产索取权、重大决策权和选择经营管 理权等，而作为公司的外部人员债权人则无此权力。从公司的股东与公司的债 权人的区别可以看出。 首先股东和债券持有人在公司中的法律地位不同。股东与债权人对公司有不 同的要求，而这些不同的要求决定了他们法律地位的不同。投资者买进股票这种权 益证券之后就成为了公司的股东，除了担负解散及破产的风险外，其股息红利的分 派，均需视公司的盈亏而定。对于公司的债务证券投资者而言，尽管从理论上讲， 公司的盈亏并不提高或降低公司债应付利息的利率，然而，公司一经解散或破产。 就必然会减弱甚至丧失支付公司债本息的能力。而更重要的是，股东一般都有权参 加股东会，参与公司重大事项的决定权，而大多数国家的法律尚没有赋予公司债券 持有人这样的权利。更何况，尽管同样是公司证券持有人，但是发行公司的股东， 或者是基于法律的直接规定，或者是由于他们与发行公司之间所具有的更为紧密的 关系，他们得到的保护要更加多于债务证券的持有人，他们得到的利益也要多于债 务证券的持有人。所以，若要考虑如何均衡公司、股东及公司债权人的利益，首先 应该考虑如何在法律上构架股东与公司债债权人之间的关系，股东与公司债债权人 在经济目的方面的相似不能掩盖法律地位的相异。由于在转换之前，可转换公司债 券持有人尚不是发行公司的股东，所以不能享有只有股东才能享有的权利。可转换 公司债券持有入既不同于普通公司债券持有入，又不是公司股东，在公司的利益结 构中的地位十分特殊，甚至有些尴尬，更容易成为弱者，需要与此相适应的法律制 度对其正当利益予以保护。 其次，无论是传统的公司法理论还是现代公司法专家，均普遍认为公司的债权 人，包括可转换公司债债权人在内的公司债权人与公司之间是债权、债务关系，属 于公司的外部关系。公司的所有债权人均不享有公司的经营管理的参与权、决策权 和监督权，这些权利应由公司的股东独占，理由是公司的经营风险要由公司的股东 来承担，因而公司的股东对公司最有责任感。然而，我认为，事实上并非如此。对 公司关切程度的高低只能取决于公司经营状况与其利益相关的程度。利益相关程度 越高的利害关系人，对公司经营状况的关切度才能越高。就股东而言，并非所有 的股东都能一样地关心公司的经营状况。因为有的股东只是消极的投资者，而且由 于其利益的流动性，他与企业只是一种松散和暂时的关系，他的利益像债权人一样， 孙业群：论公司债权人与股东利益的冲突及其限制，载于河北法学 。2 0 0 0 年第4 期，第8 8 页 1 3 是一种金融利益而不是一种管理利益。在现实的经济生活中，有的股东，从其持 有公司股份之初，关心的就是公司股票在二级市场上的表现，追求的是公司股票在 二级市场的差价，他们是证券市场上的投机者，他们也希望公司的经营业绩优良， 但是其真实的目的是为了在二级市场上获取更大的收益；有的股东，在其持有公司 股份之初，本来是准备要做长期投资的，目的是享受公司的红利并可能会视公司为 实现某种关联交易的工具，因此，他们较上一类股东对公司自身的关切度要强一些。 但是，如果公司的股票在二级市场上有较为突出的上涨表现时，这类股东将会