（经济法学专业论文）异议股东股份回购请求权制度研究.pdf

摘要 异议股东股份回购请求权，是指公司股东大会基于资本多数表决就有关公司的重 大事项做出决议后，反对公司这些重大变化的少数股东，有权表示异议，并享有请求 公司以公平价格回赎其股份，从而退出公司的权利。该权利实质是在考虑多数股东权 益的前提下，采取补偿少数股东权益的措施，为其提供公平退出的途径，以最终实现 公平与效率之间的平衡。该制度起源于美国，作为现代公司法资本多数决原则下保护 少数股东的一项典型制度设计被推广，我国在2 0 0 5 年修订中华人民共和国公司法 时，也新增了两个条款，对异议股东股份回购请求权制度做出了明确规定。这一制度 有力的保护了中小股东的利益，但是，仍然存在许多不足之处。 本文从介绍异议股东股份回购请求权制度的一般理论分析、制度功能、法理基础 着手，分析了美国等一些国家和地区的异议股东股份回购请求权制度，同时对我国公 司法的第7 5 条和第1 4 3 条进行评析，指出我国异议股东股份回购请求权制度存在的的 缺陷，主要有以下几个方面：1 、适用股东范围规定模糊且狭窄；2 适用公司范围规定 过窄；3 、适用具体事项范围规定过窄；4 、行使程序缺失： 5 、回购股份定价简单； 6 、司法、评估费用的负担规定模糊。针对以上的缺陷，借鉴异议股东股份回购请求 权制度立法比较成熟的国家和地区的经验，提出了完善我国该制度的相应的措施，以 期能为我国异议股东股份回购请求权制度的完善贡献自己的微薄之力。 关键词：异议股东，回购请求权，问题，对策 t h er e s e a r c ho nt h es y s t e mo f a p p r a i s a lr i g h t so fd i s s e n t s h a r e h o i d e r s c h e ny u l i n g ( t h ee c n o m i cl a w ) d i r e c t e db yl ig u a n g l u ，q i ny o n g a b s t r a c t t h ea p p r a i s a lr e m e d yp r o v i d e ss h a r e h o l d e r sw h od i s s e n tt h ed e c i s i o n s c o n c e m i n gc e r t a i n f u n d a m e n t a lc h a n g e so ft h ec o r p o r a t i o nt h eo p t i o no f h a v i n gt h e i rs h a r e sr e p u r c h a s e db vt h e i r c o r p o r a t i o nw i t hf a i rv a l u ef o rc a s h t h em a i np u r p o s eo ft h er i g h t si st oc o m p e n s a t et h e m i n o r i t ys h a r e h o l d e r sa n dt h e r e f o r et oe x t r i c a t et h em a j o r i t ys h a r e h o l d e r so u to ft h e r e q u i r e m e n to fu n a n i m o u sc o n s e n t ，a n d h e r e b y t h ee q u i l i b r i u mo fb o t h j u s t i c ea n d e f f i c i e n c y i to r i g i n a t e df r o mt h eu n i t e ds t a t e sa n dw a sp r o v i d e db yr e l e v a n tl a w si nm a n v o t h e rc o u n t r i e sa sa t y p i c a lp r o t e c t i o nf o rm i n o r i t ys h a r e h o l d e r su n d e rt h en o t i o no fm a j o r i t y c o n t r 0 1 c h i n ah a sa l s oa d o p t e dt h i sr e m e d yi ni t sr e v i s e de d i t i o no fc o r p o r a t el a wi n2 0 0 5b v a d d i n gt w oa r t i c l e s t h i ss y s t e mp r o v i d e sa d v a n t a g e o u ss a f e g u a r d so fs y s t e m ，b u ti ts t i uh a s m a n yd e f i c i e n c i e s t h i sa r t i c l eb e g i n sf r o mt h eb a s i ct h e o r i e s ，f u n c t i o n s ，j u r i s p r u d e n c eb a s eo f t h es v s t e mo f t h ea p p r a i s a lr i g h t so fd i s s e n ts h a r e h o l d e r s t h e ni t a n a l y s e st h es y s t e mo ft h ea p p r a i s a lr i g h t s o fd i s s e n ts h a r e h o l d e r si ns o m ec o u n t r i e sa n da r e a s ，e s p e c i a l l yi nt h eu n i t e d s t a t e s a tt h e s a m et i m e ，t h i sa r t i c l eh a sc a r r i e do nt h ee v a l u a t i o nt o s e c t i o n7 5a n ds e c t i o n14 3o fo u r c o u n 时sc o m p a n yl a w ，p o i n to u tt h ed e f i c i e n c i e so ft h es y s t e mo ft h ea p p r a i s a lr i g h t so f d i s s e n ts h a r e h o l d e r so fm yc o u n t r y t h em a i nf a c e t s a r e ：1 ，t h ep r o v i s i o no fa p p l i c a b l e s h a r e h o l d e r si sf u z z z ya n dn a r r o w ；2 ，t h ep r o v i s i o no f a p p l i c a b l ec o m p a n i e si sn a r r o w ：3 t h e p r o v i s i o no fa p p l i c a b l es p e c i f i ci s s u e si sn a r r o w ；4 ，t h ee x e r c i s ep r o g r a mi s l a c k ；5 t h e p r i c i n go ft h ea p p r a i s a ls h a r e si ss i m p l e ；6 ，t h ep r o v i s i o no ft h eb u r d e no fa d m i n i s t r a t i o no f j u s t i c ea n da s s e s s m e n ti sf u z z y r e f e r e n c i n gt h ee x p e r i e n c eo fv a r i o u sc o u n t r i e sa n da r e a s w h e r et h es y s t e mo ft h ea p p r a i s a lr i g h t so fd i s s e n ts h a r e h o l d e r si sr a t h e rm a t u r e ，ig i v eo u tt h e c o r r e s p o n d i n gm e a s u r e sw h i c ht om a k et h es y s t e mp e r f e c t ih o p em ya r t i c l ec a nb ea b l et o c o n t r i b u t em ys t r e n g t ht ot h ec o n s u m m a t i o no ft h eo ft h ea p p r a i s a lr i g h t so fd i s s e n t s h a r e h o l d e r s k e yw o r d s ：d i s s e n t ss h a r e h o l d e r s ，a p p r a i s a lr i g h t s ，p r o b l e m s ，c o u n t e rm e a s u r e s m 关于学位论文的独创性声明 本人郑重声明：所呈交的论文是本人在指导教师指导下独立进行研究工作所取得 的成果，论文中有关资料和数据是实事求是的。尽我所知，除文中已经加以标注和致 谢外，本论文不包含其他人已经发表或撰写的研究成果，也不包含本人或他人为获得 中国石油大学( 华东) 或其它教育机构的学位或学历证书而使用过的材料。与我一同 工作的同志对研究所做的任何贡献均已在论文中作出了明确的说明。 若有不实之处，本人愿意承担相关法律责任。 学位论文作者签名：- j 臣薄盛 日期：o 既吖年，月歹口日 学位论文使用授权书 本人完全同意中国石油大学( 华东) 有权使用本学位论文( 包括但不限于其印刷 版和电子版) ，使用方式包括但不限于：保留学位论文，按规定向国家有关部门( 机 构) 送交学位论文，以学术交流为目的赠送和交换学位论文，允许学位论文被查阅、 借阅和复印，将学位论文的全部或部分内容编入有关数据库进行检索，采用影印、缩 印或其他复制手段保存学位论文。 保密学位论文在解密后的使用授权同上。 学位论文作者签名：篁室：主全 指导教师签名： 同期：神年j 月芗口同 同期：。年月同 中国石油人学( 华东) 硕i ：学位论文 一、绪论 ( 一) 选题依据 公司作为当代社会最有效率的资本组织形式，其股份日益分散到越来越多的股东 手中，而现代公司的决策却通常采用“资本多数决 原则，这一原则在提高公司的决 策效率，保证公司顺利运转的同时，也不可避免地会损害部分小股东的利益。大股东 掌握了公司的多数有表决权的股份，具有支配决议的能力，他们很容易将自己的意志 上升为公司的意志。大股东在与其他股东的关系中，不仅在比例上享受更多数量上的 利益，而且享受其他股东不能接近的机会，在缺乏有效的监督和制衡的机制下，小股 东的利益被忽视甚至吞噬也就不足为奇了。 股东是公司的所有权人，是公司的最主要利害关系人，保护股东权益是公司法的 一项基本任务。因此，公司法有必要对股东之间失衡的利益结构进行调整，一方面对 大股东的权利进行适当地限制，另一方面赋予小股东更多的法定权利，从而实现股东 之间利益结构的协调和平衡。在这种背景下异议股东股份回购请求权制度应运而生。 异议股东股份回购请求权制度起源于美国的判例法，最早只是作为公司合并中异 议股东的一项保护措施，后逐渐扩张适用于公司营业转让、股份买卖以及章程修改等 事项。目前，不仅英美法国家，包括大陆法传统的德国、意大利、日本、韩国及我国 台湾地区公司立法都在不同程度上借鉴吸收了该项制度。由于各国历史传统、文化背 景和公司治理观念方面的不同，具体制度的设计也各有特色。我国公司法也引入 异议股东股份回购请求权制度来保护少数股东的利益。但是由于我国的异议股东权益 保护工作存在不少问题，大股东滥用其控股地位侵犯中小股东利益的问题屡见不鲜。 因此，有必要对异议股东回购请求权制度加以研究完善。 本文对异议股东股份回购请求权制度的立法背景、性质、功能、法理基础、规则 体系等进行剖析，分析我国公司法中异议股东股份回购请求权制度的缺陷，在借鉴域 外法的基础上，就该制度的适用和完善提出相应的建议。 ( 二) 选题意义及研究现状分析 1 、选题意义 理论意义：法律仅是记载经济生活的要求而已。我国已确立建设社会主义市场经 济的宏伟蓝图，法律作为市场运行的规则，当经济生活对其发出召唤时，其应当适时 确立规则，对经济关系予以调整，以引导、评价市场行为，维护市场经济秩序健康发 一、绪论 展。我国已经加入w t o ，私人资本、海外资本以及民间资本将大量出现在中国市场， 我国的股权结构必相应实现多元化，以适应w t o 的需要。面对政府培育市场经济的现 实，我国更应加强对中小投资者的保护。异议股东股份回购请求权制度是当代公司制 度中比较有效率的中小股东利益保护机制。 现实意义：中小股东是相对于公司的大股东或是控股股东而言的，他们人数众 多，但是在公司“资合性”的情况下，持有多数股份的股东对公司拥有控制权，相比 下，中小股东的总资产加起来总量较少，因此无法对整个公司的决策产生影响，这就 使得大股东能够轻易地操纵公司，中小股东的利益常常受到损害。为此，采取异议股 东股份回购请求权制度保护中小股东的利益，在我国具有急迫的现实意义。 第一，促进公司稳定协调发展 异议股东股份回购请求权制度的优点之一它能使有异议的股东退出公司，减少公 司内部变革的阻力，保持公司上下的稳定，控制股东也可以顺利的实现公司的改组及 重大政策的调整。如今，公司法人是我国民事生活的重要主体之一，公司的协调稳健 发展自然会促进我国社会的稳定与繁荣。 第二，促使投资者积极投资繁荣资本市场 我国资本市场的特色之一就是资本分散，中小股民众多，他们手中的资金汇集起 来也是一个不小的数目。要想融资就要保护他们的利益，取得他们的信任，反之则会 在很大程度上影响他们的投资热情，公司的融资会受挫，我国资本市场建立健全的步 伐也会受到影响。美国福布斯杂志的调查表明，一个国家( 地区) 的资本市场对以 中小股东为代表的投资者的权益保护得越好，其市场效率就越高，市场发展就越健 康。 第三，监控调节我国资本市场 异议股东股份回购请求权制度发展到今天，它的功能得到了延伸，已经具有了事 前保护和事后“发现的新功能。在资本市场上，公司的控制权交易是一种重要的市 场活动，当异议股东对公司的交易是否公平、价格是否合理进行质疑时，法院通过司 法估价程序介入该交易，衡量、协调各利害相关者的利益，从而在客观上起到事后监 控的作用。 第四，我国经济生活的迫切需要 2 中国石油人学( 华东) 硕i ：学位论文 近年来，我国资本市场的并购案件层出不穷，中小股东利益保护的问题突显出 来。完善我国现行的异议股东股份回购请求权制度，既能促进公司并购和重组的结构 性调整，也能体现公司法股东平等的基本理念，保护广大中小股东的经济利益。 2 、研究现状分析 随着我国市场经济的飞速发展和公司规模的同益扩大，股东利益冲突越来越明 显，异议股东股份回购请求权对调整“资本多数决原则形成的失衡的股东权利格局 将大有帮助。相对于1 9 9 3 年的公司法，现在的公司法明确规定了异议股东的股份回购 请求权，但是规定过于简单模糊，而且具有一定的抽象性，给实践中的具体操作带来 了困难。国外的异议股东股份回购请求权制度的研究已经比较成熟，我国在这方面的 研究不是很多，在立法和实践方面还有很多问题没有解决。因此，为适应我国资本市 场的现实需要，扫除股份回购的法律障碍，我国必须尽快建立完善的异议股东股份回 购请求权制度。本课题正是立足异议股东权益保护的实际情况，对异议股东股份回购 请求权相关法律问题进行分析，提出自己对某些问题的看法，尝试性的提出自己的解 决对策，以期能对我国异议股东回购请求权制度的完善尽自己的微薄之力。 ( 三) 研究目标、研究内容、拟解决的关键问题 1 、研究目标 本课题的研究目标是：完善异议股东股份回购请求权制度，维护中小股东的合法 权益，推进和谐社会的构建。 2 、研究内容 本课题将着重从以下几个方面展丌对异议股东回购请求权的研究：异议股东网购 请求权制度的立法背景、概念、性质、功能与其他救济制度的比较；法理基础；域外 的异议股东回购请求权制度的相关立法；我国异议股东回购请求权制度的立法及缺 陷；我国异议股东回购请求权制度的完善。 3 、拟解决的关键问题 本课题将从异议股东股份回购请求权制度的背景、概念入手，对其理论基础进行 剖析，借鉴域外的先进经验，结合我国具体国情完善异议股东回购请求权制度，维护 中小股东的合法权益。 虽然目前我国立法中有关于异议股东股份回购请求权的条文规定，但是简单粗略 的规定说明异议股东股份回购请求权作为一项保护中小股东的制度在我国还没有真正 一、绪论 建立起来。面对立法、公司实践以及贯彻股东平等保护少数股东利益的迫切现实需 要，考量我国现行立法现状及其弊端，比较其他国家和地区的相关立法，我们应当立 足于我国的实际情况，参照域外的立法经验，改进和完善我国的异议股东股份回购请 求权制度，切实维护中小股东的合法权益。 ( 四) 创新点 第一，跨学科研究，借鉴经济学、社会学的理论将其纳入到该课题的研究中。 第二，理论联系实际，结合我国具体国情，进行法律移植。 ( 五) 研究方法 第一，理论联系实际的方法。理论联系实际是马克思主义的一条重要原则，是一 切理论研究能够具有科学性和生命力的根本保证。理论研究不能纸上谈兵，陷入空洞 的说教，它必须能够解决实际问题，经得起实践的检验，这样才能确保理论成果自身 的学术价值，达到所要研究的目的。异议股东回购请求权制度是一个极具现实性的问 题，必须孥持理论联系实际、实事求是的研究方法。 第二，文献分析的方法。本研究在收集学界关于异议股东股份回购请求权制度研 究成果的基础上，对文献进行分析整理，通过广泛查阅书籍，期刊和报纸，浏览相关 网站，尽力搜集相关资料，力求对该制度进行系统、全面、透彻的分析。 第三，历史分析的方法。作为社会科学研究最基本的一种方法，它是从历史发展 的纵向来考察所研究的对象。通过对该制度变迁的过程、原因、演变方式的梳理和分 析，有助于正确认识它的立法取向和发展规律。 第四，比较分析的方法。从横向的联系来考察所研究的对象。通过比较一些国家 和地区公司法对异议股东股份回购请求权制度的异同，辨别其利弊，探索适合我国国 情的异议股东股份回购请求权制度。 第五，经济分析法学的方法。研究各种救济性措施的成本，即效益分析，在此基 础上构建适合我国国情的异议股东股份回购请求权制度。 4 中国石油人学( o # 东) 硕i ：学位论文 二、异议股东股份回购请求权制度概述 ( 一) 异议股东股份回购请求权制度的概念 异议股东股份回购请求权，是指公司股东大会基于资本多数决就有关公司的重大 事项作出决议后，反对公司这些重大变化的少数股东，有权表示异议，并享有请求公 司以公平价格回赎其股份，从而退出公司的权利。 异议股东股份回购请求权制度英文名称为“t h ea p p r a i s a lf i g h to fd i s s e n t e r s ”，也称 “估价救济( a p p r a i s a lr e m e d y ) 、“持异议者权利”( d i s s e n t e r sf i g h t ) 、“异议和估价 权”( r i g h to f d i s s e n ta n da p p r a i s a l ) 。1 美国示范公司法第十三章设专章规定了该项权 利，并将其称为“异议权”( f i g h to f d i s s e n t ) 。 引进该项制度的大陆法系国家多称其为异议股东股份回购请求权、异议股东股份 收买请求权等，相比美国的“估价权 更为明确。因为“估价 作为该制度的核心内 容在美国已经得到了人们的广泛接受和认可，而对继受国家而言，“估价权”难以反 映该制度的内容，对该制度的适用和推广会有阻碍，因此大陆法系国家在引进该制度 时采用异议股东股份回购请求权加以明确。 我国学者在介绍该项制度时采用了“异议估价权、“股东股份价值评估权” 舶、 “异议股东股份收买请求权、口1 “异议股东股份回购请求权 h 1 等概念。估价 权由于缺少相应的文化基础，其字面含义不足以涵盖这项制度的全部内涵；股东股份 价值评估权，优于前者，但没有突出该权利的主体条件；而“异议股东股份回购请求 权 反映了该权利的实质，也较全面地概括了股东上述权利的内容，故本文将该制度 称为“异议股东股份回购请求权 ，简称“股份回购请求权”。 ( 二) 异议股东股份回购请求权制度的立法背景 异议股东股份回购请求权制度渊源于普通法国家，最早源于美国俄亥俄州1 8 5 1 年 的判例法。畸1 该制度的形成是与股东大会表决制度的演变密切相关的。在十九世纪初， 美国各州制定的公司法或商事判例中对于公司章程、重大资产等重要事项的变更或处 分都必须经过公司的全体股东一致同意，也就是说公司的每一个股东都有对公司重大 事项的否决权。这种制度确实维护了股东自身的合法权益，但却大大降低了公司的运 作效率，并且随着公司规模的不断扩张，这种做法也逐渐变成了不可能。在这种情况 下，美国些州纷纷制定成文法典对传统的公司立法和判例中所确立的“重大事项股 b a g a r n e r e d b l a c k 。sl a wd i c t i o n a r y ，7 t he d i t i o n ( w e s tg r o u p ，19 9 7 ) 5 二、异议股东股份口i 购请求杈制度概述 东一致决”原则改为“资本多数决”原则，以提高公司的运作效率增强公司的市场竞 争力。但同时法律为了平衡占资本多数股东与少数股东的合法权益，允许少数股东在 特定情形下享有请求公司以合理的价格回购其所持有的公司股份而退出公司的权利， 这即是异议股东股份回购请求权制度。 2 0 世纪3 0 年代以后，异议股东股份回购请求权制度为美国大多数州的公司法 和示范公司法所采纳，如美国1 9 5 0 年标准商事公司法对其作出了类似规定。1 十九 世纪中叶以来，英国、加拿大、澳大利亚等国相续借鉴了美国的规定，先后在本国公 司法中导入该制度，使得该制度逐渐从一国走向多国。口1 同时，目前属于大陆法传统的 德国、意大利、同本、韩国及我国台湾地区公司法亦借鉴吸收了该项制度。呻3 由于历史 传统、文化背景和公司治理观念方面的不同，异议股东股份回购请求权的具体制度设 计也因国而异。其中，发展最为成熟、规定最为详尽的是美国示范公司法和特 拉华州公司法。在美国，从1 9 8 4 - - - 1 9 9 3 年间，在8 4 个公司合并案中，有6 4 个交易都 涉及到异议股东的股份收买请求权，已成为公司实务中的一大景观。 9 1 ( 三) 异议股东股份回购请求权制度的性质 根据国外相关立法，异议股东股份回购请求权的权利主体是公司的股东，该权利 的产生是以股东地位为前提的，因此，异议股东股份回购请求权属于股东权的范畴。 依据股东权的不同划分标准，异议股东股份回购请求权分别是自益权、固有权和单独 股东权；从权利实现的主动性来看，还具有形成权的性质。依据不同标准对权利进行 分类，有助于从不同角度深入了解权利的作用形式、利益内容等，有助于我们更加全 面和深入地了解这项制度，并从这些角度出发对现行立法进行检讨，以便更好的实现 其功能。 首先，回购请求权是自益权。 根据股东权的行使目的，将股东权分为自益权和共益权。自益权是股东以从公司 获得经济利益为目的而行使的权利，这种权利同时也是股东仅为自己的利益而行使的 权利；共益权则是指股东以参加公司的经营为目的的权利，从另一个角度看，也可以 解释为股东全体的利益兼公司的利益而行使的权利。自益权主要和财产利益相关，共 益权则主要和治理利益相关。n 们从这个分类的定义看，异议股东股份回购请求权的行 使不是以保全公司利益和股东全体利益为目的，与公司治理无关，而是异议股东为了 维护自己个人的利益，收回投资并退出公司的权利，所得股票价款归于行使该权利的 股东个人，应属于自益权的一种。 6 中围石油人学( 华东) 硕i ：学位论文 其次，回购请求权是固有权。 根据股东权的取得是否以章程或股东会予以剥夺为标准，股东权分为固有权和非 固有权。纵观各国立法例，股份回购请求权都在相关法律中予以明确规定：异议股东 股份回购请求权是反对公司重大事项的少数股东所固有的、法定的权利，除非经过该 异议股东的个别同意，公司或多数股东不得以任何形式加以剥夺。 再次，回购请求权是单独股东权。 根据股东权利的行使方法，股东权分为单独股东权和少数股东权。单独股东权是 指不问股东持股数额多寡，仅持有一股的股东也可单独行使的权利；少数股东权是指 持有股份占公司已发行股份总数一定百分比的股东才能行使的权利。3 异议股东股份 回购请求权是少数股东在公司重大变动时反抗多数股东的决议，收回投资利益的最后 保障，每一位具有股东资格的股东都应该享有。而且由于行使该项权利就意味着丧失 股东资格、退出公司，因而少数股东行使该项权利都是比较谨慎的，他们一般不会仅 仅因为投资性质变化就轻易行使；相反，往往是受到了不公平对待，才会诉诸该项救 济。因此，国外相关立法均把股份回购请求权规定为单独股东权，以求最大限度的保 障每一位股东的基本权利，不以所持股份多寡而有所区别。 但是，股份回购请求权的行使毕竟会对公司资本的稳定性以及债权人的利益造成 消极性的影响。为防止小股东滥用该权利，减少可能造成的负面影响，各国都对这项 单独股东权的适用范围和行使程序做出严格的规定。 最后，回购请求权还是一种形成权。 所谓形成权是指依权利人一方的意思表示而使法律关系发生变化，内容变更或者 消灭，n 2 1 包括单纯形成权和形成诉权。n 3 1 股份回购请求权名为“请求权”，其实质却 与一般债权法上请求权并不相同。一般债权法上的请求权是指权利人要求他人为特定 行为的权利，权利之实现有待于相对人的行为，即相对人可以接受也可以拒绝，法律 上并没有苛以必须履行的义务。而在异议股东股份回购请求权制度中，“因股东一方 之行使，不待公司承诺，于股东与公司问，即发生成立股份买卖契约之效果，故具有 形成权之性质。n 4 1 也就是说，对公司重大变更持有异议的少数股东一旦向公司提出 回购自己股份的请求，公司原则上不得拒绝购买，这一规定符合形成权的特点。但是 也有例外，例如在公司无回购能力，依法不得减少资本时，即使法院确认股东有股份 回购请求权，公司也不得向股东支付股款。 “i 叫参考文献 i o 】 7 = 二、异议股东股份同赡请求杖制度概述 ( 四) 异议股东股份回购请求权制度的功能 异议股东股份回购请求权在公司法上确立已经有数十年，它的功能究竟是什么呢? 对于制度功能的明确有助于更好的评价该制度的设计和实际运作是否实现了它的初 衷，以进一步对该制度进行规范和修正。对我国而言，这点具有更深的意义。 1 、从异议股东股份回购请求权制度的产生看其功能 首先，为占公司资本少数的股东提供了法定维权手段。 异议股东股份回购请求权制度产生的最初的目的就是为了平衡占资本多数的股东 和占少数的股东在表决权制度发生变化后的利益，以免公司在重大决策事项上受公司 占资本多数的股东的控制而损害资本占少数的股东的利益。因而，在占公司资本多数 的股东对公司的章程修改、合并等重大事项上损害占公司资本少数股东的利益时，资 本少数股东即异议股东可以要求公司在特定条件下回购自己的股份，退出公司，以维 护自己的合法权益。 其次，为异议股东所持股份提供流动性保障。 股东加入某个公司就有权合理的期待该公司按照其加入时的状态或者是更好的状 态发展下去，但若对公司的经营有重大影响的事项的变更打破了其这种期待的时候， 异议股东就可能会期望能把手中的股份转让出去以便退出该公司。但由于股份的可流 通性或市场需求的原因可能导致该股份不能顺利地转让，而异议股东股份回购制度就 满足了异议股东的这一要求，为异议股东股份的流动性提供了保障。 2 、从异议股东股份回购请求权制度的发展看其功能 二十世纪以来，随着社会经济的发展和竞争的加剧，股份回购请求权制度的维权 和流动功能逐渐减弱，并且在一定程度上具有了排挤少数股东的功能，这引起人们的 高度关注，异议股东股份回购制度的研究也逐步转向如何利用该制度保护合并等重大 交易中少数股东的利益的方面来，这样，异议股东回购请求权的功能就转向为少数股 东提供保护，为他们反抗多数股东提供救济。正如汤姆森教授( t h o m p s o n ) 所指出，股 份回购请求权己经转型为“防范多数股东机会主义，保护少数股东的武器。n 5 1 在今天，异议股东回购请求权承担起另外一项更重要的功能：监控控制股东及管理 层在利益冲突的交易中的行为，并阻止不以公司最佳利益为目的的不当商业决策。异 议股东股份回购请求权的新功能使股东异议回购请求权获得了重生和复兴。其监控功 能主要表现为事前监控功能和事后“发现”功能。 8 中国石油人学( 华东) 硕 ：学位论文 美国学者菲舍尔( f i s c h e l ) 指出，股份回购请求权为少数股东提供了事前保护，使得小 股东不会因为缺少讨价还价的能力或者因为与管理层存在利益冲突而使自己的股票价 值遭到损失。n 哪这种事前监控功能主要表现在两个方面： 第一，公司收购中的事前保护 在压迫性“二级收购川要约时，第一轮和第二轮收购的价格往往存在较大的差 异，单个股东担心如果被留在第二轮收购，将会遭受重大损失，因而不得不在第一轮 收购中接受自己并不认为满意的价格。而异议股东回购请求权制度则能有效帮助股东 避丌这一困境，即使他们选择不同意，也可以获得高于收购方的第二轮出价的公平价 格。这样他们就不必被迫在第一轮投标。n 7 1 第二，确保在利益冲突的交易中保护异议股东的利益 当公司的大股东意图通过公司的关联交易将公司的财产占为己有时，股份回购权 可以提供保留价格，使公司的大股东不能低于此价格获取公司股票，至少是不能获取 那些异议股东的股票。这样小股东的利益就会受到保护，大股东在交易前也知道该权 利的存在，因而公司管理层更倾向于以公平的方式进行交易。从而更有利于保护资本 占少数的股东的利益。n 叼 k a n d a 教授和l e v m o r e 教授认为回购请求权的最有价值的功能是“发现 功能。因 为在许多时候，少数股东不会仅仅因为投资性质发生变化就诉诸回购请求权救济，而 往往是感受到了多数股东的不公正对待时，才求助于该救济，以期获得公正交易的机 会和信息的充分披露。回购请求权使得股东可以发现并阻止公司管理层的与引发回购 请求权的交易有关的错误行为。n 们回购估价程序丌始后，少数股东可以在决定公平价 格的过程中发现公司管理层违反忠实义务的行为或其他错误行为，并以此谋求补偿。 虽然数位学者纷纷指出股份回购请求权的传统功能己经过时，啪1 不再具有说服力 了，但是这项权利并没有退出历史舞台，相反，人们对股份回购请求权的关注却在复 兴，这项制度l 9 2 0 年前运用的更加频繁。乜只不过在多数股东通过多数决原则控制公 司愈演愈烈的今天，流动性补偿功能的性质发生了变化，成为保护处于劣势地位的少 数股东的工具。主要体现为现金退出机制：当公司由于各种原因发生了根本性变化的 时候，回购请求权为股东提供了现金退出的机会，允许股东退出己经发生了根本变化 并与自己预期不同的新公司的股东。 m 二级收购足指：收购方在第一轮提供较高的现金收购价以获得控制权，然后神：第二轮以较低的价格，并以 支付收购公i d 股票的方式柬收购剩余的股份。 9 二、异议股东股份州购请求仅制度概述 ( 五) 异议股东股份回购请求权制度与其他维护中小股东权益制度的比较 股东表决权制度、股东派生诉讼制度、独立董事制度以及公司强制解散制度在维 护股东的合法权益方面起到了很大的作用，但在维护公司占资本少数的股东的合法权 益方面是与股份回购请求权制度有较大差异的，下面就这些制度作一比较分析。 1 、与股东表决权制度的比较 股东表决权是由于股东向公司出资后所取得一项重要权利，是股东对公司经营管 理的参与权和决策权，有限责任公司股东往往能较为有效的行使这一权利，然而在开 放式股份有限公司中，特别是上市公司股东、尤其是小股东的参与决策权往往不能得 到重视，甚至被忽略，因而股东表决权对小股东利益的保护是不充分的。虽然在现代 公司法中有对股东会召开的一些列程序性规范和累计投票制度的运用，但这些规定只 是在中小股东参与公司的经营管理方面有一定的效果，可以在一定程度上起到保护小 股东利益的作用，然而这种事f i 、曲线的保护往往不能令人满意。股份回购请求权制 度是在相关重大事项作出后的一种救济方式，对于保护中小股东利益起着较为直接的 作用。当然，股东表决权制度与股份回购制度在保护股东利益方面相互配合会更加有 效。 2 、与股东派生诉讼制度比较 股东派生诉讼又称股东代表诉讼、代位诉讼。它是指当公司的利益受损，而公司 的代表机构或监督机构怠于行使或拒绝行使公司的相关权利来维护公司的合法权益 时，有法定资格的股东为了公司利益而以自己的名义提起的诉讼。由此可以看出，股 东派生诉讼与股份回购请求权制度存在着较大的差异： 第一，股东派生诉讼维护的是公司及所有股东的共益权，而异议股东股份回购请 求权制度维护的是股东的个人利益。因而，相对于股东派生诉讼制度，异议股东股份 回购请求权制度更能维护中小股东的合法权益。 第二，股东派生诉讼对于有限责任公司的小股东来说达不到理想的效果，因为有 限责任的控股股东往往是公司的实际控制人，因而派生诉讼胜诉的结果也只是大股东 把其财产权益从左手交到右手，中小股东并不能从中受益。异议股东股份回购请求权 制度则可以直接保护异议股东的利益。 l o 中国石油人学( 华东) 硕i ? 学位论文 第三，两种制度中对于行使权利股东的要求不同。股东派生诉讼必须穷尽内部救 济手段，并且股东要承担相关举证义务。而股份回购请求权的行使则没有前置程序， 股东也不需承担任何举证责任。 3 、与公司司法解散制度的比较 公司的司法解散是指公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重 大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司一定比例股份的股东( 我国公司法规定 为十分之一) ，可以请求人民法院解散公司。这在公司经营陷入僵局，基于公司小股 东的请求解散公司对于保护小股东利益是有利的，是公司法上规定的保护中小股东利 益的制度之一。与股份回购请求权制度在作用上具有一定的相似性，但二者的差别还 是比较明显的，主要表现在：首先，公司司法解散请求权由持有一定数量股份的股东 才能行使，而股份回购并不要求股东持有的股份数量；其次，公司司法解散是一种比 较严厉的措施，将导致公司主体资格的消灭，从长远来看并不利于股东利益的保护和 社会经济的发展，而股份回购既能维护少数股东的利益又能维持公司的续存，有利于 实现少数股东和公司的共赢。 三、异议股东股份同购请求权制度的泫理皋础 三、异议股东股份回购请求权制度的法理基础 异议股东股份回购请求权制度是公司法对特定交易中的异议股东提供的一种保护 性措施，实际上是对特定交易中多数股东滥用权利或欺压少数股东的一种救济方式其 主要理论依据有以下几个方面： ( 一) 股东表决制度发展中的修正基于股东权益制衡的视角 公司的股东表决制度发展中，为了提高公司的经营效率和竞争力，由“股东一致 决”原则发展成了“资本多数决原则。资本多数决原则着眼于公司的资合性质，股 东的表决权与股东所持有的公司的股份数成正比，这对于刺激投资、提高公司的决策 效率和提高公司的市场竞争力具有非常重要的作用。但这种制度也使得多数股股东的 一致总是处于支配地位，减少了甚至忽视了小股东的话语权，其利益得不到有效的体 现，因而容易产生损害小股东利益的情况，进而有可能导致大股东权利的滥用。为了 弥补上述不足，保障股东权益的公平实现，各国又对股东表决权制度进行修正，规定 了异议股东股份回购请求权制度，对资本多数决原则的修正和限制构成了建立异议股 东股份回购请求权制度最为基本的理论基础。 ( 二) 期望权落空理论基于股东利益的视角 期望权落空理论源于“公司契约说 。依据英美法的契约论思想，公司是以公司 章程这一契约化载体为媒介组合而成的股东之间、股东与公司之间以及股东与政府之 间的多方契约。有关公司的组织结构、股权结构、章程条款等涉及公司的重大事项均 是该契约的当然内容。美国罗伯特c 克拉克在其所著的公司法则第十部分是这样 表述期待权思想的：“一个特定的公司总是有自己的一系列特征，如果一个人在某个 公司购买了股份，他就有权期望自己作为这个公司的投资者的身份得以延续，无论谁 都不能强迫他变成另一个完全不同的企业的投资者。 乜2 1 股东一旦加入公司，就可合 理地期待该公司按其加入时的状态继续运行下去，即股东有权期待公司的人格和特定 的经营特征保持一种持续性，公司结构、运营方式、章程条款等重大事项，未经其同 意不可擅自变更，否则，股东投资时的利益就无法保护，导致该股东期待权落空。如 果期待权落空，持异议的股东有权请求退出公司。而对于公司而言，当公司必须采取 改变策略时，必须对享有期待权的异议股东给予适当的期待权落空的救济补偿，异议 股东股份回购请求权制就是此种重要的救济手段。 ”r o b e r twh a m i l t o n t h el a wo f c o r p o r a t i o n s ，4 t he d ，( w e s tg r o u p ，1 9 9 6 ) ( 影印版) 北京：法律出版社，1 9 9 9 ：5 一 1 2 中同石油大学( 华东) 硕i 二学位论文 ( 三) 团体的可分解理论基于股东间关系的视角 传统的大陆法系公司法理念认为，股份公司是一种典型的资合公司，其股东大会 贯彻资本多数决原则，股东即使存有异议，也不能请求公司回购其股份以瓦解成员的 构成，而只能“用脚投票”的方法在证券市场上抛售股票以退出公司。但是，僵化地 坚持股份公司的资合性理论，并不能确保组建公司以从事营利性活动为目的的股东的 利益。大陆法系学者普遍认为：尽管股份公司强调资合因素，但其本身亦系特定股东 为实现特定的目的而构成的人合团体，股东构建该团体的共同意愿无法避免事过境 迁、物是人非的待遇。口加换个角度来看，很多时候，尤其是当公司发生重大变化时， 异议股东在证券市场找不到合适的购买者，也就无法通过证券市场顺利地实现退出， 这样他们势必被迫留在公司。这本身不符合其组建团体的最初目的。“任何人皆不负 有违反其个人意旨，而留于团体中之义务。乜们因此，对于基于私法自治而构建的团 体，应适用“合则来，不合则去”的原则。在公司基于多数派决议而将发生结构或营 运政策的重大变化时，法律自然不能强迫异议股东继续留在结构和权利已发生改变的 公司之中。乜5 1 这就构成了异议股东股份回购请求权制度的另一个理论基础。 ( 四) 衡平理论基于法价值的视角 衡平理论从异议股东股份回购请求权制度的历史渊源和价值出发，认为该制度建 立的理论基础是权利的平衡和制约，即多数股东的决策权和少数股东的退出权的平衡 与制约。 在1 9 世纪以前，各国( 地区) 对于公司重大事件的变化均采用“全体同意规则”， 即凡系有关公司合并、分立、收购、章程的修改以及全体或重要资产的出售等重大变 化，均须经全体股东一致同意方能行动。1 9 世纪后期，随着产业革命的爆发，公司规 模不断扩大，公司股权不断扩大，股东人数不断增多。在这样的情况下，“全体一致 原则严重阻碍了公司进行结构重组或改变经营策略的行为。因此，为了使公司能灵 活地转变经营策略，为控股股东寻求最大利益，“资本多数决逐渐取代了“全体一 致原则”。 “资本多数决原则可以弥补“全体一致原则过于僵化导致公司经营低效率的 缺陷，但其负面效应也非常明显，“多数资本的暴政使许多中小股东深受其害。股 东权利平等就成为一句空话。为了维护股东应有的平等，各国赋予异议股东以股份回 购请求权，使得不愿意接受多数股东决策的弱势投资者能获得公平补偿。股份回购请 求权调和了大、小股东双方的利益。一方面，大股东可以实现其计划；另一方面，小 1 3 三、异 义股东股份问购请求杈制度的法理綦磕 股东则可以获得补偿退出公司。因此，可以说异议股东回购请求权制度就是“在对少 数股东的保护与维护公司正常经营之间、多数股东的整体利益与少数股东的个别利 益、公司的长远利益与部分股东的现实利益之间的一种平衡和协调。 啪1 ( 五) 经济分析法学理论基于经济学的视角 根据有些国家早期的公司立法，如果因为公司内部存在某种不公平的损害，致使 公司和股东之间产生矛盾，公司无法正常地运转，股东加入公司的期待权和利益就有 可能落空，该股东可以采取很多救济措施，如起诉以解散公司等。但是，强制解散公 司的救济手段主要适用于某些具有合伙性质的公司，对资合公司并不普遍适用。尤其 是，从经济分析法学的角度观察，此种救济手段过于严厉，且成本高昂，过多采用， 不利于对股东权益的保护，也不利于社会经济的发展。因此，在中小股东遭受不公平 行为损害的情况下，英美法庭往往会放弃解散救济，而是采取其他一些替代性的合理 措施来指导、规范和调整公司事务。异议股东的股份回购请求权即是此种替代性措施 之一。乜7 1 从经济分析法学的角度而言，股份回购请求权制度是建立在对异议股东的各 种救济性措施的成本分析基础之上的。 ( 六) 其他理论依据 对于异议股东股份回购请求权制度的理论基础，还有剩余财产分配说、啪3 不公正 行为救济说以及悔改机会说幽1 等等。以上各种学说，或者从实证的历史流出发，或者 从抽象的逻辑推理出发，或者从法律关系特点出发，多维度地说明了异议股东股份回 购请求权制度存在的合理性和必要性。 1 4 中国石油人学( 华东) 硕f j 学位论文 四、域外异议股东股份回购请求权制度的