（经济法学专业论文）异议股东股份回购请求权法律问题研究.pdf

中文摘要 中文摘要 随着我国关于小股东立法保护的深入发展，异议股东股份回购请求权作为一 项新的制度在我国确立，这项权利是当股东( 大) 会作出对股东利益有重大影响 的决议时，对该决议表示反对的股东享有请求公司以合理价格购买其所持有的股 份，从而退出公司的权利。此项股东救济制度的确立，无论从理论上还是现实上 都有着十分深远的意义，因此在学术上也极具研究价值。本文在研究了异议股东 股份回购请求权制度的基本理论的基础上，通过国内外的相关立法的比较分析， 全面地、深入地剖析该项制度从而揭示出存在的问题，为有效解决这些问题、完 善我国异议股东股份回购请求权制度提出了一些设想并设计了一些切实可行的方 案。 关键词：异议股东；股份回购请求权；少数股东；利益保护；退出机制 黑龙江大学硕士学位论文 a b s t r a c t a sc h i n a s l e g i s l a t i o no nt h ep r o t e c t i o no fm i n o r i t ys h a r e h o l d e r si n - d e p t h d e v e l o p m e n to ft h er i g h to fo b j e c t i o nt ot h er e q u e s to f s h a r e h o l d e r ss h a r er e p u r c h a s ea s an e ws y s t e mi nc h i n ai se s t a b l i s h e d ，t h i sr i g h ti sw h e nt h ei n t e r e s t so fs h a r e h o l d e r s g e n e r a lm e e t i n go fs h a r e h o l d e r st oh a v eas i g n i f i c a n ti m p a c to nt h er e s o l u t i o n ，t h e r e s o l u t i o ns h a r e h o l d e r sh a v ee x p r e s s e do p p o s i t i o nt ot h er e q u e s ta tr e a s o n a b l ep r i c ef o r t h es h a r e st h e yh o l di no r d e rt ow i t h d r a wt h ec o m p a n y sr i g h t s t h ee s t a b l i s h m e n to f s u c has h a r e h o l d e rr e l i e fs y s t e m ，i nt e r m so fb o t l lt h e o r ya n dr e a l i t yh a sav e r y f a r - r e a c h i n gs i g n i f i c a n c e ，a n dt h e r e f o r ea l s oo fg r e a ta c a d e m i cr e s e a r c hv a l u e t h i s p a p e rs t u d i e dt h es h a r er e p u r c h a s ed i s s e n t e r sc l a i mt h es y s t e m sb a s i ct h e o r y , b a s e do n t h er e l e v a n tl e g i s l a t i o nt h r o u g ht h ed o m e s t i ca n di n t e r n a t i o n a lc o m p a r a t i v ea n a l y s i so f c o m p r e h e n s i v e ，i n d e p t ha n a l y s i so ft h es y s t e m ，t h e r e b yr e v e a l i n gt h ep r o b l e m s ，i n o r d e rt oe f f e c t i v e l ya d d r e s st h e s ei s s u e st oi m p r o v ec h i n a so b j e c t i o nt ot h er e q u e s to f s h a r e h o l d e r st h er i g h tt or e p u r c h a s es h a r e so ft h es y s t e mp u tf o r w a r ds o m ei d e a sa n d d e s i g n e dan u m b e ro fp r a c t i c a ls o l u t i o n s k e y w o r d s ：d i s s e n t e r s ；s h a r er e p u r c h a s ec l a i m ；i n t e r e s tp r o t e c t i o n ；m i n o r i t y s h a r e h o l d e r s ；w i t h d r a w a lm e c h a n i s m 1 1 黑龙江大学硕士学位论文 独创性声明 本人声明所呈交的学位论文是本人在导师指导下进行的研究工作及取得的研 究成果。据我所知，除了文中特别加以标注和致谢的地方外，论文中不包含其他 人已经发表或撰写过的研究成果，也不包含为获得墨蕉堑太堂或其他教育机构的 学位或证书而使用过的材料。 学位论文作者签名： 签字日期：加p 年厂月r 日 学位论文版权使用授权书 本人完全了解墨蕉逛态堂有关保留、使用学位论文的规定，同意学校保留并 向国家有关部门或机构送交论文的复印件和电子版，允许论文被查阅和借阅。本 人授权黑龙江大学可以将学位论文的全部或部分内容编入有关数据库进行检索， 可以采用影印、缩印或其他复制手段保存、汇编本学位论文。 学位论文作者签名： 签字日期：驯。年6 月f 日 学位论文作者毕业后去向： 工作单位： 通讯地址： 导师签名： 签字日期：如卜年6 月r 日 电话： 邮编： 绪论 绪论 一、本文的选题依据 现行公司法第7 5 条对异议股东股份回购请求权这一制度的确立，无疑会 使很多权益受到大股东侵害或者影响的中小股东走出救济无门的境地，但由于我 国异议股东股份回购请求权制度规定较为抽象且实施时间较短，所以在制度设计 上还有一些立法空白和缺陷亟待弥补。这些较为抽象的法律规定难以应对实践中 可能遇到的各种情形，比如在价格评估方面，公司应该以什么样的标准回购股东 股份才为合理。再如异议股东在公司连续盈利5 年的情况下必须连续5 年投反对 票，如果已经投了4 年的反对票，第5 年公司没有盈利，那么之前的4 年等于浪 费了时间，想要公司回购其股份还要继续等待5 年等等一些问题。为了解决这些 问题，通过研究其理论根基挖掘制度存在的必要性与合理性，从而在基础理论之 上构建更加科学、完善的法律制度。 研究异议股东股份回购请求权法律制度其目的是在平衡控股股东与小股东、股 东与公司、公司与债权人多种利益的基础上，解决异议股东退出的难题，使其成 为一种快捷有效的股东退出方式。由于这种制度既满足了异议股东的要求，维护 了公司的稳定性，同时也保障了债权人的利益，最终保证市场健康、稳定发展， 这与提高市场效率、兼顾公平的时代要求是相吻合的。本文正是要在研究、探讨 其制度过程中，找出阻碍制度实施的法律上的桎梏与缺陷，加以建议和完善，加 强其实用性，增强全球化背景下中国公司的竞争力，进而实现中国经济的长久发 展。 二、本文的选题意义及研究现状分析 ( 一) 选题意义 1 、理论意义 现代公司法以“资本多数决”原则取代“全体一致同意”原则是为了使公司经 黑龙江大学硕士学位论文 营更加灵活。那为什么在“资本多数决”原则下，当公司通过某些重大决议的时候， 公司应当对那些反对此类重大决议的小股东提供法律上的保护? 是不保护其它非 异议股东的利益了吗? 而为什么只有在( 1 ) 公司连续五年不向股东分配利润，而 公司该五年连续盈利；( 2 ) 公司合并、分立、转让主要财产；( 3 ) 公司章程规定 的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章 程使公司存续这三种情况下才允许异议股东有这种请求公司回购的权利? 这就是 构建异议股东股份回购请求权的理论基础所在。在理论上，将对其中的某些重大 问题进行深入的探讨和分析，对某些法律原理和学说作出新的阐释和说明，进一 步丰富、完善和发展具有时代特征、符合中国现实需要的公司法理论。 2 、实践意义 随着经济体制改革的深入发展和社会主义市场经济体制的日趋完善，异议股东 股份回购请求权制度也逐渐暴露出一些问题，由于立法时的技术和制度设计，已 经滞后于社会主义市场经济发展的要求，特别是这项法律制度由于实施时间不长、 经验不足、规定比较简单而造成的不能适应新形势的需要，而且，对一些重要方 面缺乏法律规范或者缺乏明确的规定。为了进一步完善公司治理结构，更有效地 保护公司、股东、债权人的合法权益，维护社会经济秩序稳定，促进社会主义市 场经济健康发展，完善异议股东股份回购请求权法律制度是十分必要的。 ( 二) 研究现状分析 1 、国内研究现状 通过大量阅读材料，国内学者关于该制度的研究主要散见于种种书籍中，暂时 还缺乏专著。学者主要的研究主要体现在理论基础、价值功能、立法缺陷和制度 构建上，其中基本理论大部分都体现在期待权理论、衡平理论、团体的可分解性 理论等，制度构建方面大都考虑关于异议股东请求权适用的公司种类、适用的情 形、适用的股东范围、行使程序以及价格评估等问题。学者对该制度也有不同的 态度，有支持的，也有反对的，反对的主要考虑到资本维持和债权人保护，我国 立法态度是审慎的接受，中国国有企业的法制分析一书中提到要警惕“股份回 购”，其作者认为，股份回购后，无论是注销还是暂时作为“库藏股份”，其后果 2 绪论 _ 必然是公司资本实质性减少。因此，公司回购股份必须通知所有债权人，并且公 司必须就债权人利益作出特别承诺。否则，不得回购股份。但就公司内部而言， 回购股份主要是全体股东的平等保护问题。可见，其作者的态度也是有条件的接 受该制度。异议股东股份回购请求权法律制度引入我国的历史并不长，国内对于 它的研究并未完全系统化，尚有深化和上升的空间。而且笔者通过在法院的实习 了解到，在审判中具体案例较少，导致我们的法官还缺乏相关实际审判经验。所 以，必须加紧对该制度的完善，尤其是程序方面的立法。 2 、国外研究现状 国外特别是美国推行异议股东股份回购请求权制度的时间较之我国要更加久 远，因此，异议股东股份回购请求权方面的研究资料比较详实，研究成果也比较 突出，对于异议股东股份回购请求权的论证亦更加深入，这些都值得我们学习和 借鉴。比如美国示范公司法中对于该制度作出了详细的规定，由于美国是英 美法系国家与我国法律制度差异过大，在这里说明下日本的立法。日本立法兼 具着英美法系和大陆法系的特点，在日本公司法判例研究一书中了解到日本 早在1 8 9 9 年的商法典中就有关于股权回购的规定，先是在第二编公司的外部 关系中的第四节股东的退股中第8 4 条规定：“无论规定公司的存在期间与否，当 有不得已事由时，各股东可随时退股。”然后在第3 4 9 条规定：“应作出前条第一 项决议的股东大会之前，以书面方式通知公司反对同项的设定的意思，且与股东 大会上提出反对的股东，可向公司请求，若自己所有的股份无决议时，以应有的 公正价格将其收买。”前条第一项是指：“变更章程以设定股份的转让须经董事会 的同意的场合，其决议可不管第三百四十三条( 特别决议) 的规定，由全体股东 的半数以上、相当于已发行股份总数的三分之二以上的多数作出。 在该书中还 了解到，在股份回购中，公司用于股份回购的资金来源进行必要的限制，旨在设 计红利替代型的股份回购，限制公司动用股本和资本公积金等资本金实施股份回 。李涛中国国有企业的法制分析i m l 2 0 0 0 年第5 2 页 h t t p ：s s h t m 。s s r e m d e r c o m b o o k i n f o a s p x ? s s i d - - 11 4 7 5 9 1 0 & l i b = 1 3 。姜一春日本公司法判例研究i m ! 2 0 0 4 年，第3 1 8 页h t t p ：e b o o k s s r e a d e r c o m e b o o k i n f o a s p x ? s s i d = 1 1 31 2 7 4 7 黑龙江大学硕士学位论文 购。可见，日本公司法对于股份回购的程序规定较为详细，我国可予以适当借鉴。 国外学者长期以来对异议股东股份回购请求权也进行着广泛而深入的研究，其内 容主要涵盖了以下几个主要方面：理论基础研究包括( 1 ) 期待落空理论；( 2 ) 异 议股东行使评估权情形下公司债权人之保护等。其它一些研究包括( 1 ) 评估权的 限制和实效；( 2 ) 确定程序的简化：( 3 ) 确定股份回购价格的费用负担问题：( 4 ) 估价起算点的确定；( 5 ) 评估权的排他适用性等。 3 、发展趋势 通过考察国内外关于研究异议股东股份回购请求权现状可以发现，建立股份 回购请求权制度是大势所趋，不可逆转的，理论界都在积极探索如何完善异议股 东股份回购请求权制度，公司作为当代社会最有效率的资本组织形式，公司法有 必要对大小股东之间失衡的利益结构进行调整，一方面适当地控制大股东的权利， 另一方面赋予小股东更多的法律保障，从而实现股东之间利益结构的协调和平衡， 优化公司治理模式，提高公司运转效率，推动经济微观运行。在全球经济一体化 的大背景下，随着公司理论实践的深入和发展，有关研究异议股东股份回购请求 权制度有逐渐融合的趋势。 三、本文的研究路径、逻辑起点及拟解决的关键问题 本文研究的逻辑思路如下：异议股东股份回购请求权是股东权利中的一种， 是有限责任公司股东和股份有限公司股东都享有的一种权利，是股东的直接诉权。 那么这种权利是如何产生的、基于什么产生的、既然有悖于常理，为什么还 要产生、还有产生后的怎么样行使这种权利和其现实意义、现实中是否起到真正 的作用，怎样完善这种制度是本文的行文思路。 大体来说，可以先从大方向来认识这种权利，异议股东股份回购请求权是在 股东维权机制中的一种，如果股东因为某种法律情形而需要达到退出公司或其他 目的时可以在法律给予的权利下维护并行使自身的权利，例如，大股东操纵公司， 小股东利益受到侵害，那么小股东可以从横向上将其股权转让给其他人，因为股 。姜一春日本公司法判例研究i m l 2 0 0 4 年，第7 9 页h l l p ：e b o o k s s r e a d e r c o m e b o o k i n f o a s p x ? s s i d = 1 1 3 1 2 7 4 7 绪论 权转让是自由的，即便是在有限责任公司中转让股权也是自由的，更不用说股份 有限公司了。然而，即便转让股权是自由的，也有种情况是转让不出去的，那就 是没有人愿意接受转让过来的股权。如果是这样，股东就要通过其它途径来维护 自己的权益。我国旧公司法中股东自我救济的方式很少，所以新公司法就推出了 一种新的股东自我救济方法，即异议股东股份回购请求权，这种权利可以帮助股 东从纵向上把自己的股份退给公司，从而解决矛盾，维护自己的权利。但是股东 想要用这种方法退出自己的股权，是有非常严格的限制的，必须符合法律规定的 情形。所以还有另外一条途径是股东可以根据法律规定强制解散公司，但是这种 方法也有硬性规定，那就是股东所持有的股权必须达到10 ，不够10 也不可以要 求法院强制解散公司，那么最后一种途径即是股东可以直接向法院提起诉讼，根 据法律规定，董事、高级管理人员侵害股东权利，股东可以直接向法院提出诉讼。 综上所述即是股东维权的机制，由四种途径构成，在本文中，我将着重论述 股东维护自己权利的途径中第二种、纵向意义上的异议股东股份回购请求权 ( 也称股份买回请求权、退股权) 。在股东维权这种大框架下，研究股份回购请求 权必然有着明确的研究思路和重要的研究价值。 异议股东股份回购请求权是有违所有权转移原理和公司法原则的，本来不应 该存在的，但是既然它作为新生事物存在必然有它的理由，那么它存在的法理基 础和现实意义我们将在下文中论述。 通过以上分析，这种制度当前最需要解决的问题是如何让其在实践中应用， 本文要解决的关键问题一是实体部分中适用范围过小和诉讼主体资格的模糊，二 是程序部分中大量细节的立法缺失。 黑龙江大学硕士学位论文 第一章异议股东股份回购请求权概述 第一节异议股东股份回购请求权的内涵 一、异议股东股份回购请求权的概念 异议股东股份回购请求权在国内外有一些不同的称谓，如在美国示范公司法 中被称作异议者权利，特拉华州的公司法称其为评估权，日本公司法称其为股份 收购请求权，而一次性给付补偿要约是在德国法中的称呼。在国内，异议股东股 份回购请求权又称退股权、异议估价权、评定补偿权等众多名称。 异议股东股份回购请求权同样也有很多种定义，在国内，赵旭东认为，所谓 异议股东股份回购请求权，是指当股东会作出对股东利害关系产生实质影响的决 定时，对该决定持有异议的股东有权要求公司以公平的价格回购他们手中的股份， 从而退出该公司。蒋大兴认为，异议股东股份回购请求权，又称异议权、估价权、 异议估价权、评定补偿权、解约补偿权或退出权，指当股东大会作出对股东利益 有重大影响的决议时，对该决议表明异议的股东，享有请求公司以公平价格收买 其所持有的股份，从而退出公司的权利，这里所谓的对股东利益关系有重大影响 的决议，通常包括公司合并、分立、收购、章程的修改以及全部或重要资产的出 售等。固曹富国认为，异议股东股份回购请求权是指在股东大会上决议了对股东的 利害关系产生重大影响的议案时，反对决议的股东可让公司收买自己所有的股份 的权利。哎i j 瑞复认为，股份收买请求权是当公司发生实质性变更时，持不同意见 的股东所享有的要求公司依公平价格买取其股份，从而退出公司的权利。 伍坚认 为，异议股东回购请求权，又称股东的股份收买请求权，或称股份评估及补偿权， 是指当公司股东大会基于多数表决，就有关公司收购与兼并、出售重大资产、修 。赵旭东新公司法讲义i m i 人民法院 “版社，2 0 0 5 年第1 5 9 页 匾蒋大兴公司法的展开与评判一方法、判例、制度i m 法律出版社，2 0 0 1 年第7 6 5 页 口曹富国少数股东保护与公司治理i m l 社会科学文献出版社，2 0 0 6 年第2 1 5 页 刘瑞复企业法学通论i m 】北京大学 l j 版社，2 0 0 5 年第4 3 7 页 第一罩异议股东股份回购请求权概述 改公司章程等对公司有重大影响的事项作出决议时，或者当少数股东受到多数股 东不公平损害行为的压迫时，持异议的少数股东拥有要求对其所持股份的价值进 行评估，并由公司以公平价格予以购买的权利。还有的学者认为，异议股东股份 回购请求权是指在公司作出重大利益的决策时，法律赋予对该决策持有反对意见 的股东请求公司以公平价格回购其股份的权利。圆 在国外，日本公司法中，股份回购请求权是指在股份公司审议决定营业转让 和受让及租赁、修改章程股份转让限制规定、股票交换、股票转移、公司合并、 分立等涉及股东重大的利害关系的事项时，持异议的股东请求公司以公正的价格 收购其所持有的股份的权利。 韩国公司法中反对股东的股份收买请求权是指，在 股东大会上决议了对股东的利害关系产生重大影响的议案时，反对决议的股东可 让公司收买自己所有的股份的权利，其目的是要从多数派股东专横中保护少数派 股东。 二、异议股东股份回购请求权的特征 第一，异议股东股份回购请求权是具有法律强制性特征的一种诉权。异议股 东股份回购请求权是公司收购自己股份其中的一种特殊情形，我国公司法规定除 非有特殊情形，否则公司不得收购自己的股份。这些情况主要包括：1 、减少公司 注册资本。2 、与持有本公司股份的其他公司合并。3 、将股份奖励给本公司职工。 4 、股东对股东( 大) 会作出某些决议持异议，行使异议股东股份回购请求权。前 3 种方式都是公司作出决议之后，按照公司的决议，相应的股东可以要求公司回购 其股份，这种股份回购请求权不属于异议股东回购请求权。因为这种股份回购请 求权基于公司决议与被回购股份的股东意思表示一致的结果，属于双方合意的结 果，没有法律的强制性，而且这类股份回购中，公司是主动方，其法律后果是回 国伍坚异议股东股份评估权制度之比较研究i j j 中国商法年刊，2 0 0 2 2 4 8 口赵曾海，姜涛股东的权利i m 法律出版社，2 0 0 7 年第18 7 页 吴建斌晟新日本公司法i m 中国人民大学出版社，2 0 0 3 年第1 3 8 页参见日本商法典第2 4 5 条、第2 4 5 条之2 、第3 4 9 条、第4 0 8 条之3 函李哲松著韩国公司法l m 】吴日焕译中国政法大学出版社，2 0 0 0 年第4 0 4 页 黑龙江大学硕士学位论文 购股份不一定要求销毁，如回购股票是为了奖励公司员工的，就不会减少公司的 注册资本。而异议股东股份回购请求权是建立在股东的意见与公司决议不一致的 基础上的，基于法律的强制性规定而行使的法定权利，公司在异议股东股份回购 中处于被动，在具体诉讼中作为被告，是因为法律规定的强制性义务而回购的， 法律后果是回购的股票必须要销毁，也就是必然会造成公司注册资本的减少。 第二，异议股东股份回购请求权适用范围具有严格的法律限定性。异议股东 股份回购请求权必须由法律严格限制，因为这项权利本身有违于所有权转移的原 理，异议股东要回出资，将股权退给公司，违背物权法原理，违背交付转移原则， 所以必须严格限制其使用。旧公司法并没有这种规定，然而之所以出现也有其存 在的重要价值和法学理论的支持，将在下面的章节予以论述。这项权利的适用范 围必须为法定情形出现时，异议股东在法定情形之内请求公司，有且只有请求公 司来收购他们的股权，且我国法律也限定了公司的类型，即公司法第7 5 条规 定的有限责任公司和公司法第1 4 3 条规定的股份有限公司，其他形式的企业 并不能适用。 第三，异议股东股份回购清求权主体资格具有严格的法律限定性。我国公司 法规定了对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其 股权，也就是说，只有投反对票的股东才可以有权利要求股份回购，没有对股东 会议决议投反对票的其它股东没有权利请求公司回购其股权，异议股东的股份回 购请求权是与请求人的股东资格和地位紧密联系在一起的，而对异议股东股份回 购请求权有相关规定的国家的立法也都赋予了享有异议股东股份回购请求权的少 数股东可以投反对票这一法定的特殊权利，体现了对少数股东予以保护的目的， 除非享有回购请求权的异议股东自己同意不要求公司回购其股权，否则公司或多 数股东不得以任何形式予以剥夺。 o 赵曾海，姜涛股东的权利【m 】法律出版社，2 0 0 7 年第1 8 7 页 第一章异议股东股份回购请求权概述 第二节异议股东股份回购请求权的历史沿革 一、异议股东股份回购请求权的产生 大体而言，异议股东股份回购请求权制度是伴随着“全体同意 原则到“资 本多数决 原则而产生发展的。既然如此，就不得不先说明这两个原则。“全体同 意 原则是在1 9 世纪早期时，受到契约理论的影响而出现的原则，该原则体现了 凡是在公司章程要实现重大改变影响股东权利的时候，必须经过所有股东一致同 意才可以通过该项决议。但是，在后来的实施中发现，“全体同意 原则会影响公 司决策的效率，毕竟每个人的观点不可能都是相同的，而每个人都有一票否决权， 所以这在随着公司规模日益扩大、人数也日益增多就会发现越来越不可取，所以， 在在1 9 世纪中期，美国特拉华州通过了一项法案，该项法案规定了在多数股东投 赞成票的情况下，公司就可以实旋兼并或者合并，不再需要股东一致全体同意。 资本多数决原则就此产生了，顾名思义，资本多数决按照出资比例确定表决权， 资本的多数对决议的通过起到决定作用。但是问题又会出现，资本多数决表面上 保证公司高效运转，还根据股权决定表决权，看似合理，但也有另外不利于小股 东权益一面，大股东如果滥用表决权，恶意损害小股东，那么小股东的利益必将 受到侵犯，于是，制约大股东、保护小股东利益的异议股东股份回购请求权制度 应运而生了。 同公司制度一样，异议股东股份回购请求权制度源于普通法国家，它产生于 2 0 世纪3 0 年代的美国特拉华州，最早见于美国俄亥俄州1 8 5 1 年法律中，它的产 生与股东大会表决原则的历史演变联系在一起。最初，仅在公司合并的情况下， 才可以使用异议股东股份回购请求权，后来逐渐扩展为在出售公司资产、修改公 司的章程、转让公司营业项目时都可以使用异议股东股份回购请求权。异议股东 股份回购请求权制度在美国得到最先确立以后，在英国、加拿大、意大利、德国、 西班牙、日本、韩国、中国台湾地区以及欧盟等国家( 地区) 和国际性组织该制度 。王远明，阎珊珊构建我国异议股东股份收买请求权制度的思考【jj 湖湘论坛，2 0 0 5 ，6 ) ：8 6 黑龙江大学硕士学位论文 被立法所确立。其中，该制度在美国示范商事公司法和特拉华州公司法 中规定最为详细。因此，这两部法也是发展最为成熟的。在美国，从1 9 8 4 1 9 9 3 年问，在8 4 个公司合并案中，有6 4 个交易都涉及到异议股东的股份收买请求权， 已成为公司实务中的一大景观。 二、异议股东股份回购请求权的演进 从立法上来看，世界各国关于异议股东股份回购请求权制度有许多不同的立 法模式，依据立法态度主要分为三大类，即禁止主义、自由主义、折中主义。禁 止的主要理由是：一是出于法定资本制的要求，异议股东股份回购请求权制度会 违反这一要求。二是会给债权人利益带来危害。股东退股就是把当初的投资取回 来，这无疑会减少公司资产，给债权人利益造成一定影响。三是破坏股东有限责 任根基，因为股东有限责任是以股东出资并且资产已经成为公司财产为基础的， 如果股东可以退股那么将影响股东有限责任的实行。支持的主要理由是：一是公 司合同理论，公司成员间相互信赖关系一旦没有，甚至遭到破坏，那么公司股东 相互间的长期合同就可以解除。二是合理预期理论，如果股东在公司经营中发现 已经不能够达到自己合理预期的底线就应该允许退出。三是既然已经发生矛盾， 继续留在公司中，公司的经营也会受到影响。禁止主义主要代表是大陆法系国家， 大陆法系国家采取较为严格的法定资本制，即资本三大原n - 资本确定原则、资 本维持原则、资本不变原则。由于实行法定资本制，大陆法系国家对异议股东股 份回购请求权制度是予以严格禁止的。而英美法系国家是自由主义的代表，他们 最早采用了异议股东股份回购请求权制度。英美法系由于惯有着自律的态度，所 以，英美法系将公司视为投资人的工具的观点尽管几经挑战，但在奉行股东本位 的他们那里，依然没有动摇。自由主义国家中，不仅仅是英美法系国家，日本虽 然是大陆法系国家，但是日本没有固守法定资本制，日本商法典第3 4 9 规定了 异议股东股份回购请求权制度。折中主义主要代表是大陆法系国家中的德国和法 d 蒋大兴公司法的展开与评判方法判例惰度【m 】法律出版社，2 0 0 1 7 6 5 ，7 6 6 ，7 6 8 ，7 6 9 ，7 7 0 ，7 9 9 厦赵旭东公司法实例与法理i m 】法律出版社2 0 0 7 年第2 7 4 页 第一章异议股东股份回购请求权概述 国。由于严格的法定资本制并不能够适应经济发展中遇到的问题，所以，他们从 一定程度上接受了异议股东股份回购请求权制度，但是并不否定法定资本制。 我国对异议股东股份回购请求权制度在起初也是采取严格禁止主义的，但是， 因为1 9 9 3 年公司法已经难以满足审判实践的需要，尤其在1 9 9 7 年以后的相 关规定中逐步显现了异议股东股份回购请求权制度的雏形，1 9 9 7 年1 2 月中国证券 监督管理委员会颁布的上市公司章程指引中还严格禁止股东退股。因为现实 中公司诉讼案件的需要，我国关于有限责任公司异议股东股份回购请求权制度的 立法演进是通过起初的相关的司法解释征求意见稿和地方法院指导性文件体现出 来的：按照时间j 顺序，首先，最高人民法院制定了关于审理公司纠纷案件若干 问题的规定( - - ) ( 征求意见稿) ，此稿于2 0 0 3 年1 1 月4 日面向社会公布，广泛 征求社会意见。根据该文件第3 7 条的规定：“有限责任公司股东会决议公司合并、 转让、实行股份交换、出租公司全部财产、对公司经营范围进行重大变更或者修 改公司章程限制股份转让的，在股东会决议表决时投反对票的股东有权请求公司 收购其股份。公司连续五年或者五年以上盈利，且符合公司法规定的股东分配利 润条件，但不分配利润的，在股东会决议表决时投反对票的股东有权请求公司收 购其股份。自股东会决议之日起6 0 日内，股东与公司就收购股份协商不成的，股 东可以在该期间经过后3 0 日内，向人民法院提起诉讼；逾期起诉的，人民法院不 予受理。”最终征求意见稿并未确立为司法解释，但它就异议股东股份回购请求权 制度已经进行了较为具体的解释。 随后，异议股东股份回购请求权制度在部分地方法院的指导性文件中也相继 出现。北京市高级人民法院于2 0 0 4 年2 月9 日发布了关于审理公司纠纷案件若 干问题的指导意见( 试行) 。试行意见中规定：“有限责任公司中持股职工能 否退股? 依据我国现行相关政策的规定，持股职工具有实质意义上的股东地位， 持股职工与职工持股会、股东代表、工会之间建立信托合同关系，通过股东代表、 职工持股会、工会间接行使股东权利。持股职工向公司要求退回股金，本质上产 生与股东退股同样的法律后果。按照公司法一般原则，股东在公司登记后， 不得抽回出资，持股职工应当通过转让出资或公司回购的形式将股本金收回。 这 1 1 黑龙江大学硕士学位论文 里面提到了股东可以通过公司回购的形式将股本金收回的规定实际上也是承认了 异议股东股份回购请求权制度。2 0 0 3 年至2 0 0 4 年期间，上海市高级人民法院先后 发布了三个关于审理涉及公司诉讼案件若干问题的处理意见，其中异议股东股 份回购请求权问题在处理意见( 二) 和处理意见( 三) 都有所体现。处理 意见( 二) 中规定：“有限责任公司股东会就公司合并、分立或者修改公司章程 等事项形成决议，并且在决议后股东所持股份难以转让的，在股东会决议表决时 投反对票的股东有权请求公司收购其股份；公司连续多年赢利，且符合公司法规 定的股东盈余分配条件，而公司不予分配利润的，符合公司法规定的持股份额的 股东有权请求公司召开股东会做出决议，在股东会决议表决时投反对票的股东有 权请求公司收购其股份。在上述纠纷时，异议股东应自股东会决议之日起6 0 日内， 与公司就收购股份进行协商；逾期协商不成的，异议股东才可向人民法院提起诉 讼。”处理意见( 三) 第7 条规定：“处理少数股东要求退股、解散公司或者解 除合作协议等公司僵局类纠纷的问题根据资本维持与公司维持原则的要求，股东 一般不能单方要求退股或者解散公司；但对于确实已经陷入表决僵局和经营僵局、 控制股东严重压制小股东利益以及严重违背设立公司目的等情况的有限公司，如 果少数股东起诉要求退股、解散公司或者解除合作协议的，人民法院应慎重受理。 在具体的救济过程中，应坚持适度行使释明权原则、利益平衡原则和用尽内部救 济的原则，即应该要求当事人首先尽量进行内部救济，包括采取内部和外部转让 股份解决；即便最终需要判决处理，也要对当事人进行释明，应该尽量通过要求 公司或者控制股东收购股份而退出，一般不能采取解散公司的做法。”以上我们可 以看出，上海高级人民法院处理意见( 二) 和处理意见( 三) 中规定内容 与最高人民法院关于审理公司纠纷案件若干问题的规定( 一) ( 征求意见稿) 的精神是一脉相承的，都表现为有严格条件限制的适用异议股东股份回购请求权， 这些司法解释征求意见稿和地方法院指导性文件都为2 0 0 5 年我国公司法的修 订奠定了基础。 第一章异议股东股份回购请求权概述 第三节异议股东股份回购请求权的价值和意义 一、异议股东股份回购请求权的价值 首先，异议股东股份回购请求权制度作为保护股东权利的制度体现了现代社 会权利本位思想和经济民主原则。市场经济的活跃主要依靠企业注入的活力，公 司是现代企业制度中主要的有生力量，而股东是组成公司的一个个细胞，股东投 资企业是为了分享企业在经营中获得的利润，实现投资资本的增值与经济回报， 如果无视股东权利的保护，股东利益受到损害，必然会导致股东经营公司的积极 性下降，同时，也给更广大的潜在投资体带了投资阴影，惧怕投资，造成市场停 滞不前，严重影响国家的经济发展。所以，异议股东股份回购请求权制度将作为 体现保护小股东利益的重要举措为广大市场服务。 其次，建立异议股东股份回购请求权制度是现代企业制度的必然要求。现代 企业制度的要求建立一个决策民主、管理科学、经营高效的管理体制，异议股东 股份回购请求权制度充分体现了这样的要求，内涵就是在股东( 大) 会中，公司 的股东对公司决议采取民主自由的态度，同意或者不同意都在个人的掌握之中， 对于法定情形有反对意见的股东不能强制性使其同意股东( 大) 会的决议，给出 反对股东救济的道路，从而使公司运转经营高效。在商事法律中，无处不体现着 “效率”两字的分量。 其三，异议股东股份回购请求权制度是补救股东民主机制失灵的重要手段。 现代公司多遵守资本多数决规则，但该制度在具有合理性的同时，也有“缺陷” 的一面，如削弱了少数股东对公司事务的管理权力，引发股东( 大) 会的形式化， 妨碍了股东平等原则的实现，存在被滥用的危险。所以，在异议股东股份回购请 求权制度中体现为保护小股东这类弱势群体的利益，是法律应有的公平与正义。 二、异议股东股份回购请求权的意义 异议股东股份回购请求权制度是当代公司制度中比较富有效率的中小股东利 。曹富国少数股东保护与公司治理i m 】社会科学文献出版社，2 0 0 6 年第2 l 页 黑龙江大学硕士学位论文 益保护措施，我国公司法引入异议股东股份回购请求权制度，是为了防止大股东滥 用其权力，保护少数股东的利益为宗旨的。我国的中小股东权益保护工作存在一 些问题，大股东滥用其控股地位侵犯中小股东利益的问题屡见不鲜，使小股东尤其 是有限责任公司的小股东苦不堪言，所以，切实采取异议股东股份回购请求权这 样的有效措旌保护中小股东的利益，在我国具有十分急迫的现实意义。 首先，保持公司稳定持续发展。异议股东股份回购请求权有好多优点，其中 一个便是能够使异议股东在符合规定的情况下，使异议股东退出公司，从而减少 公司股东之间的矛盾，对两方股东都有好处。保持公司股东之间的稳定，使公司 能够继续存续下去，也防止司法解散公司给社会造成的不稳定，控股股东可以顺 利完成公司的重要决议，对于小股东来说，也不至于再承担不必要的风险，可谓 是两全其美。在当代，公司是市场经济中不可或缺的重要组成部分，公司的稳定 自然有重要的历史意义。 其次，促进投资，保证市场的繁荣昌盛。在我国的资本市场中中小股民数目 众多，资本分散，如果其资本积聚起来就会产生更大的经济效益，促进市场繁荣。 所以，注重保护小股东的利益是市场长远发展的驱动力。小股东利益得到充分保 障就会吸引社会上更广泛的投资，公司的融资等项目也会顺利发展，中小股东利 益保护也是衡量市场健康的标志之一。 再次，是加强我国资本市场监控的需要。如今，我国一些上市公司中在重大 资产重组时缺乏有效的监管，异议股东股份回购请求权制度在我国的确立能够在 市场方面起到督导作用，尤其对公司的交易方面，如果公司的交易存在不法侵害 时，例如控股股东利用控制权对公司的回购的价格给予不公平收购等情况发生时， 司法程序可以介入，重新对该交易进行评判，从而起到监控的作用。 最后，满足我国经济生活的迫切现实需要。随着我国经济的迅猛发展，中小 股东的利益急需相关法律规章予以保护。举前后两个案例加以说明。 第一章异议股东股份回购请求权概述 1 、案情简介： “郑州百文股份有限公司因三年连续亏损，自2 0 0 1 年3 月2 7 日起暂停上市。 山东三联重组郑百文时，提出股东无偿向其转让5 0 股权的重组方案，随后股东大 会通过“默示同意、明示反对”方式决议，明示反对的，公司将按流通股1 8 4 元 股、法人股o 1 8 元股回购其持有股份。随后，郑州中院判决股东大会默示同意 和明示反对的决议以及授权董事会办理股份变动手续的决议有效，6 8 0 7 7 名股东所 持股份的5 0 被强行过户给三联，3 8 名明示反对的股东1 11 3 6 2 股流通股也被强制 回购。 2 0 0 3 年7 月，郑百文恢复上市并更名为三联商社，在同一天，上市公司遭到 了被全数回购股份的小股东的起诉，指控被告郑百文在股东明示反对和回购的情 况下将自己持有的股权强制回购，构成侵权。经过十个月的审理之后，河南省郑 州市金水区人民法院作出一审判决，郑百文和登记结算公司回购侵权，判令返回 股东5 0 的股权。后经二审最终改判为三联商社( 原郑百文) 胜诉。” 2 、案情简介： “于某在甲广告有限责任公司中占有6 的股权份额，2 0 0 6 年在股东会上公司 其他4 位股东一致同意与另一家广告有限责任公司合并，于某认为自己拥有的股 权本来就很少，况且公司合并后能否营利还是一个未知数，因此对该决议表示反 对，想要退出公司，请求公司回购自己的股权。公司其他股东并未对此事做出反 馈，仅仅一直忙于公司的合并事宜。 前后两个案例发生在异议股东股份回购请求权制度确立前后，前案中郑百文 公司在3 8 名异议股东在明示反对的情况下强制回购异议股东的股票并擅自注销的 行为，在异议股东股份回购请求权制度确立的今天显然违法，应该先就股权协议 进行协商，协商不成，3 8 名异议股东可以将郑百文诉至法院请求以合理的价格回 购股权，而当时并没有能够得到有效救济。而对于第二个案件，于某可以依照我 国公司法第7 5 条内容行使异议股东的股权回购请求权。可见异议股东股份回 。h t t p ：w w w c i v i l l a w c o m c n a r t i c l e d e f a u l t + a s p ? i d = 1 6 5 4 2 ，2 0 1 0 年2 月2 日访问 。h t t p ：w w w b o y o u l a w c o m h t m l b o y o u d o n g t a i 6 0 1 1 6 1 1 2 8 3 4 3 7 h t m l ，2 0 1 0 年2 月3 日访问 黑龙江大学硕士学位论文 购请求权制度确立是我国经济生活的迫切现实需要。 本章小结 异议股东股份回购请求权是当股东( 大) 会作出对股东利害关系产生实质影 响的决定时，对该决定持有异议的股东有权要求公司以合理的价格回购他们手中 的股份，从而退出该公司的权利。在异议股东股份回购请求权概述这一章中，主 要论述了异议股东股份回购请求权的概念、特征和产生、发展，以及价值和意义。 在明确概念的基础上，分析了异议股东股份回购请求权的特征，通过案例与论述 相结合形式论述了异议股东股份回购请求权的价值和重大的现实意义。整个概述 这一章作为整篇论文之首，其作用是不言而喻的，它起到一个提纲挈领的作用， 而且为下文也起到铺垫的作用，该项制度的产生和历史发展紧密相连，这可以让 我们更清楚的知道每一项法律的出台都是为现实所服务的，我国制定该权利也是 由于现实的需要。 第二章异议股东股份回购请求权制度的法理基础 第二章异议股东股份回购请求权制度的法理基础 第一节异议股东股份回购请求权的合同理论 一、公司合同理论 理论基础成就制度大厦。如果要谈异议股东股份回购请求权必须要找到支撑 它的理论基础，公司合同理论与公司法合同解释的总体解说将指引我们发掘异议 股东股份回购请求权制度的根本所在，这对我们分析此项制度起着基本导向作用。 公司合同理论是契约理论的一个分支。从契约论的角度，社会乃至各个方面 都是契约，公司自然也不例外，分析异议股东股份回购请求权自然也要把它放到 公司理论长河中。新古典主义经济学的公司合同理论是在“经理主义 与其反对 者激烈的论争中发展起来的。这里“经理主义 说的是管理层由于有一定的专业 知识和实践经验，所以其在公司的地位应该是领导阶层并拥有一定权力。而公司 合同理论则主张，公司是一系列合约的联结，反对经理层对公司的类似于统治阶 级的控制。这为新古典主义经济学提供了前所未有的理论视角，但是新古典主义 经济学派并没有深入分析公司的内部行为。后来新古典主义经济学逐渐流变为委 托代理学派和制度经济学派，并且运用公司合同理论逐渐深入到公司内部的研究。 委托代理学派认为，股东委托管理层代为管理公司业务，而如何构造委托人与代 理人的契约关系将代理成本最小化是委托代理学派核心问题。威廉姆森创立的制 度经济学派则集中于交易费用经济学的研究。公司合同理论对传统公司法学研究 有着很大程度上的影响。由于公司“经理主义”的存在，立法上亟待对没有制约 机制的公司管理层的权力加以约束，一些带有“自由主义”倾向的公司法律起草 者面对这种情况，内心十分矛盾，他们认为对公司内部事务的干预是对公司自治 的侵犯。而公司合同理论让他们走出这种尴尬的境地，因为既然公司是合同的联 结，那么就有明示和默示，法律制下的“默示”条款就纳入“公司合同”之中， 合同就意味着平等，股东之间相互平等，管理层也不再有至高无上的权力，这也 黑龙江大学硕士学位论文 为异议股东行使权利奠定了基础。 关系合同理论的主要学说来自于麦克尼尔的命题，是公司合同理论进一步的 发展。公司合同理论在运用时面临着选择，公司是离散的契约还是关系性的契约， 麦克尼尔给出了答案，从社会学的角度，麦克尼尔把契约分为两种：个别契约和 关系性