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原创性声明 本人郑重声明:所呈交的学位论文,是本人在导师的指 导下,独立进行研究工作所取得的成果。除文中已经注明引 用的内容外,本论文不包含任何其他个人或集体已经发表或 撰写过的作品成果。对本文的研究作出重要贡献的个人和集 体,均已在文中以明确方式标明。本人完全意识到本声明的 法律茎主塞妻龛妻墓名:缮警仓学位论文作者签名:扩 :。l 日期:加哆年,月心日 学位论文使用授权声明 本人完全了解中山大学有关保留、使用学位论文的规 定,即:学校有权保留学位论文并向国家主管部门或其指定 机构送交论文的电子版和纸质版,有权将学位论文用于非赢 利目的的少量复制并允许论文进入学校图书馆、院系资料室 被查阅,有权将学位论文的内容编入有关数据库进行检索, 可以采用复印、缩印或其他方法保存学位论文。 学位论文作者签名:李爱全 导师签名: 日期:小弦罗年岁月f 岁日 魄1 年多月妒日 论文题目:有限责任公司股权转让法律问题研究 专业:经济法学 学位申请人:李兴全 指导教g i l i 王红一教授 摘要 有限责任公司股权转让在理论上和实践上是被反复而热烈地讨论的公司法难 题。因此,2 0 0 5 年公司法对此增加了不少规定,以此平衡有限责任公司以及 相关各方的利益。然而社会经济迅猛发展,新的股权转让问题不断出现,部分不 合时宜的规则需要修订。本文分析了公司股权转让过程中各方当事人的权利与义 务,认为公司法应适当限制公司章程就股权转让做出另行的规定。笔者认为有限 责任公司的股权结构与控制结构应该受到认真考虑,以便股东最大化自己的利益。 在此基础上,本文从理论与实证的角度论述了股权转让一般情形与特殊情形涉及 的主要法律问题,对有限责任公司股东的异议权、同意权、优先购买权以及特殊 情形下的股权回购请求权做了细致的分析。 本文除“引言 和“结语”外,共分为四章。第一章论述有限责任公司股权 转让的相关法理和原则。股权作为一种新型的民事权利,除非存在法律或者公司 章程的限制,其转让应是自由的。股权转让根据不同的标准可做不同的分类,比 如说内部转让与外部转让,一般情形下的转让与特殊情形下的转让等。第二章论 述一般情形下的股权转让,具体论述了内部转让涉及的异议权和外部转让涉及的 同意权与优先购买权。本章还论述了对这些权利的救济。第三章论述特殊情形下 的股权转让,具体分析了继承转让、家庭分割股权、公司回购股权等。第四章从 理论与实践两种角度论述股权转让的效力。 关键词:股权转让;同意权;异议权;优先购买权;股权转让的效力 t i t l e :o nt h el e g a li s s u e so fe q u i t yt r a n s f e ro fl l c m a j o r :e c o n o m i cl a w n a m e :l ix i n g q u a n s u p e r v i s o r :w a n gh o n g y i a b s t r a c t t h ee q u i t yt r a n s f e ro fl i m i t e dl i a b i l i t yc o m p a n y ( l l c ) i saf r e q u e n t l ya n dh e a t e d l y d i s c u s s e da n dc o m p l i c a t e di s s u ei nt h e o r ya n dp r a c t i c eo fc o m p a n yl a w t h e r e f o r e , m a n yn e wp r o v i s i o n si nr e l a t i o nt ot h ee q u i t yt r a n s f e ro fl l ca p p e a r si nt h ec o m p a n y l a wa sa m e n d e di n2 0 0 5 ,w i t ht h ep u r p o s eo fb a l a n c i n gt h ei n t e r e s t sa n db e n e f i t so f l l ca n da l lt h eo t h e rp a r t i e si n v o l v e d h o w e v e r , a st h er a p i dd e v e l o p m e n to ft h e s o c i e t ya n de c o n o m y , p r o b l e m s o ft h e e q u i t y t r a n s f e r k e e pa p p e a r i n ga n ds o m e i m p r o p e rr u l e sn e e dt oh er e v i s e d t h i sd i s s e r t a t i o na n a l y s e sr i g h t sa n do b l i g a t i o n so fa l l p a r t i e si nt h ee q u i t yt r a n s f e ro fl l c , h o l d st h a tc o m p a n yl a ws h o u ml i m i tt h ea r t i c l e so f a s s o c i a t i o nt oc o n s t i t u t ei t so w n s p e c i f i cr u l e si no r d e rt or e g u l a t et h ee q u i t yt r a n s f e r t h ew r i t e ra g r e e st h a tt h eo w n e r s h i ps t r u c t u r ea n dt h ec o n t r o ls t r u c t u r eo fl l cs h o u l d b es e r i o u s l yc o n s i d e r e ds ot h a tt h es h a r e h o l d e r sc a nm a x i m i z et h e i ri n t e r e s t s b a s e d o nt h ea f o r e s a i dp o i n t s ,t h i st h e s i st h e o r e t i c a l l ya n dp r a c t i c a l l yd i s c u s s e st h em a i nl e g a l i s s u e sw i t hr e g a r d st oc o m m o ne q u i t yt r a n s f e ra n ds p e c i a le q u i t yt r a n s f e r , r e s p e c t i v e l y , a n df u r t h e rd i s c u s s e sd i s s e n tr i g h t ,c o g e n tr i g h t ,p r i o r i t yo fp u r c h a s eo ft h eo t h e r s h a r e h o l d e r sa n dr e q u e s tr i g h ti ns h a r er e p u r c h a s e so ft h ed i s s e n t i n gs h a r e h o l d e r si n s p e c i a lc o n d i t i o n s e x c e p tt h e ”i n t r o d u c t i o n ”a n d ”e p i l o g u e ”,t h i sd i s s e r t a t i o ni sc o m p o s e do ff o u r c h a p t e r s c h a p t e ro n ei st h ep r i n c i p l e sa n d t h e o r i e so fe q u i t yt r a n s f e r a san e ws o r to f c i v i lr i g h t ,e q u i t ys h o u l db et r a n s f e r r e df r e e l yu n l e s st h e r ea r es o m el i m i t a t i o n sg i v e nb y c o m p a n yl a wt o g e t h e rw i t ht h ea r t i c l e so fa s s o c i a t i o n e q u i t yt r a n s f e rc a nb ec l a s s i f i e d m 第三章特殊情形下有限责任公司的股权转让2 5 第一节无偿转让2 5 第二节特殊的有偿转让。2 7 第四章有限责任公司股权转让的效力3 0 第一节股权转让效力的相关理论3 0 第二节股权转让实践中的问题3 2 结语3 4 参考文献3 6 后记3 8 i v 引言 有限责任公司股权转让问题是理论讨论和实务操作经常涉及的较为复杂的问 题。2 0 0 5 年修正的公司法专设“有限责任公司股权转让 一章,不仅突出了有限 责任公司股权转让在公司法中的地位,也大幅度增强了有关规定的实务性和操作 性。但股权转让问题是否就己非常完善了呢? 笔者认为不然,有限责任公司股权 转让的理论和实践,随着社会经济的发展和法治的进步,总是不断面临着新的问 题。本文拟对我国股权转让的若干热点问题进行研究,以期抛砖引玉。 一、研究现状 理论界和实务界对股权转让这一个问题的论述已经非常丰富,可谓见仁见智。 大部分学者就股权的概念及其性质提出了自己的表述。对股权转让的传统观点承 认的同时,部分学者还提出了股权权能可以部分转让的主张。也有部分学者提出 了要在内部转让引进类似于外部转让的规则,即协商不成之后按比例受让,以尊 重股东对公司股权结构特别是控制权所做的努力。但就股权外部转让中股东的同 意权的论述大多停留在原有基础上,对同意权的内容、行使方式,尤其是表决制 度,救济方法较少有人提出新的观点。在优先购买权的论述上,也较少有新论, 并且就何为“同等条件”尚无一个明确可行的表述。在救济这些权利的时候,仍 然主要依靠当事人撤销股权转让合同等少数几种方式。本文进一步反思了股权转 让的新、旧问题,就内部转让的异议权、外部转让的同意权、优先购买权以及特 殊情况下的股权回购请求权做了更为细致的研究,力求股权转让制度更为合理、 更加可行。 二、研究思路和方法 本文研究思路为:以公司法基本法律理论为指导,结合实务操作中碰到的困 难,从探讨有限责任公司股权的法律概念、基本转让形式出发,提炼出异议权、 同意权、优先权等基本法律理论,对股权转让及其相关法律问题进行认真梳理和 总结,分析各种权利并提出相应的救济措施,进而对有限责任公司在新的社会时 期如何保持竞争力,最大化实现投资者的预期收益等提出有益的立法对策,也为 刘俊海著:现代公司法,法律出版社2 0 0 7 年版,第3 1 8 页。 异议权是内部转让中其他股东享有的权利。不异议实质上就是同意,反过来,不同意实质上 就是异议。同意权是外部转让中全体股东享有的权利。二者在内容上也有所区别。 实务运作构筑了一个新的空间。 本文主要研究方法为:( 1 ) 理论与实践相结合的方法,即不但重视对有限责 任公司股权转让具体实务的考查和评析,而且重视从理论上对有限责任公司股权 转让法律问题进行深入阐述,追踪前沿,触及有限责任公司股权转让的深层次法 律问题,提出一些新观点和建设性意见。( 2 ) 案例分析的方法,目前我国对有限 责任公司股权转让的理论研究和实务研究存在脱节现象,分析我国企业有限责任 公司股权转让的案例,总结经验教训有重要意义。( 3 ) 比较分析的方法,包括横 向比较和纵向比较,既反思我国历史上和现实中对有限责任公司股权转让的立法 和实践,又对有限责任公司股权转让的相关法律及其实施效果作比较研究,以期 得出一些合理的有价值的结论。( 4 ) 跨学科的研究方法,有限责任公司股权转让 既是一种法律现象,也是一种经济现象。各国有限责任公司股权转让法律制度的 建立总是伴随着相关的经济背景和后果,跨学科的研究有助于研究的全面性,系 统性和科学性。 三、本文结构 本文结构安排上,除“引言 、“结语”外,共分为四章。引言简单说明了研 究的缘由。第一章从理论分析的角度揭示了有限责任公司股权转让的法学原理, 介绍相关的原则以及股权分类的理论。从不同的角度理解股权转让背后的规律, 从而方便从整体把握股权转让的一般理论。第二章从一般的情形研究股权转让的 规律。从内部转让和外部转让两种视角,重点论述了在股权转让过程中股东的权 利及其救济。第三章则从特殊的情形,结合共性,有选择性地论述了无偿转让中 家庭股权分割、继承、股权回购、股东除名等有关股权转让的法律问题。第四章 则地从理论上论述股权转让的效力问题,并举例说明新的股权转让的效力问题。 结语则总结性地说明研究的理由和意义,结合时代的背景说明这种研究的价值, 强调本文创新观点与不足。 2 第一章有限责任公司股权转让的相关理论 有限责任公司股权转让是一个世界范围内倍受企业界和法律界关注的话题, 是一个重大的经济、法律现象,各国立法依其国情又具有特殊性、复杂性。本章 将重点论述有限责任公司股权转让的相关理论。 第一节有限责任公司股权转让的法理基础 遵循一般的讨论思路,对股权转让理论的研究,应先讨论股权本身,这是权 利存在的法理。股权是与人身权、财产权等并列的民事权利,既有人身性,又有 财产性,并以财产性为主导。为了适应经济发展的需要,有限责任公司的股权财 产性部分也进入了流通的领域,是可以转让的。实践证明,承认股权可以转让有 利于股东实现投资预期和社会经济的发展。这恰恰是股权自益性的要求。除了要 受到法律与公司章程的限制之外,在公司自治与股东自治原则下股权转让是自由 的,并且只要符合商法外观主义就可以取得相应的法律效力。为了平衡有限责任 公司人合性与资合性,对股权转让的限制应符合股东投资的预期利益与立法者对 有限责任公司的立法精神。 一、股权属性的人身性与财产性 股权,还可以表述为股东权,有广义与狭义之分。广义的股权是股东基于股 东身份可以主张的全部权利,从实体性的权利到程序性的权利,无所不包。股东 依据合同、侵权行为、不当得利和无因管理公司享有的债权也是股东权的组成部 分。狭义的股权仅指股东基于股东资格、依据公司法和公司章程规定而享有 的、获取经济利益并参与公司治理的权利。股东可以依法转让自己的股权,以实 现自己投资的预期利益。这种转让有利于社会资源的优化配置。 关于股权的性质的讨论,将股权理解为传统的物权或者债权的学者人数已经 不多,大多数学者主张股权是独立于这些传统权利之外的新型民事权利。本文也 认同这种新的理解,并进步将其概括为基于股东商业投资行为因而具有营利目 刘俊海著:现代公司法,法律出版社2 0 0 7 年版,第1 7 1 页。 的性的新型权利。亦即股权是可以与财产权、人身权、知识产权等并列的民事权 利。与传统的民事权利相比,股权可以说是一种动态的、发展的权利。然而这种 权利并不能简单地理解为有些学者主张的社员权。一人公司早已经出现,而且我 国新公司法也承认了一人公司的法律地位,有限责任公司公司突破了“社团 法人”这一所谓的传统特征。再者,社员权的人身属性较强,特别是公益法人的 社员权,因而是无法流通的。社员权不仅仅在私法上可以使用,而且在公法上也 可以使用,其内涵外延一直备受争议,也就不宜作为股权下定义时的属概念。守 旧地将股权定义为“特殊的社员权”没有任何积极的意义。 股权与所谓的社员权之间最大的区别就在于:股权的首要目的是确认和保护 股东应得的投资回报,实现财产增值和财富积累。不仅自益权如此,共益权的行 使也要服务于这一目的。作为综合性的民事权利,它既具有物权的因素,也具有 债权的因素,还具有人身权的因素。社员权却不具有这一明确的目的,它只是强 调社员对社团的参与和管理上的权利。总之,股权作为一种资本权,其人身属性 是基础,财产属性是目的,是一种独立于传统财产权、人身权之外的新型民事权 利。 另外,股权以财产性为目的,与单纯的人身权不同。股权可以流通。 二、股权权能的自益性与共益性 传统理论将股权的权能分为自益权与共益权,认为股东为维护自身利益享有 的权利为自益权,为维护包括自己利益在内的公司利益与其他股东利益而享有的 权利为共益权。自益权是目的与根本,共益权是手段。自益权主要有股利分红权、 剩余财产分配请求权、新股认购优先购买权、股权回购请求权、股东名册变更请 求权、股权转让过程中的优先购买权以及股东为了维护自身利益行使的派生诉权 等。其中股利分红权与剩余财产分配请求权是自益权当中的核心内容,无正当合 法的理由不得限制或者剥夺。共益权多为参与公司管理或者对高管监督时享有的 程序性权利,主要是表决权、临时股东大会召集请求权、提案权、质询权、查阅 权、查账权等。 股东享有股权的现实依据是公司承认其股东资格,在公司股东名册上有名。 这也是股权实现其自身目的的前提条件。现实生活中,名义股东可以参与公司的 股权以其重要程序为准,可以分为固有权与非固有权。固有权不得以章程或者公司决议剥夺 或限制的权利。参见刘俊海著:现代公司法,法律出版社2 0 0 7 年版,第1 7 3 页。 4 管理、接受分红等,其依据也在此。至于将公司是否知情股东名册上的股东与实 际出资人不符作为是否剥夺名义股东资格的依据,不仅操作起来困难,而且,要 求社会对股东的或者股东与公司共同的负外部行为承担责任,于理不合。因此善 意第三人和其他股东都可以拒绝承认实际出资人的股东资格。商事法律本身就要 求这样的公示主义与外观主义。 股权权能可以分离使用,早已经是公司法发展的趋势之一。实践证明,承认 股权权能是可分的,有利于股权作为投资手段更好地发挥作用,为社会创造更多 的财富价值。在有限责任公司内部,将分红权转让给第三人并不会对公司带来明 显的负面影响,却可以帮助股东度过难关或者用未来的资产实现财富的积累。并 且,由于控制权的有限责任公司中的地位与作用越来越受股东重视,为了取得控 制权,股东之间相互购买表决权的可能性相应增加。而且,有的股东为了让这种 相互购买经常化、固定化,就要求当事股东订立合同。这种相互购买表决权的合 同,法律应该承认其效力。再比如,公司股东选择将股东管理公司的权利信托给 具备信托能力的信托公司,并在公司股东名册上登记说明。公司法律也应该承认 这种股权权能转让的效力,以适应信托法的发展。 总之,在不严重违背有限责任公司人合性要求的情况下,股东可以将自益权 或者共益权的部分权能分离出来,转让给其他股东或者公司以外的第三人。 第二节有限责任公司股权转让的法律原则 理论上讲,股权转让是广义的股权转让。既有因民事法律行为引起的股权转 让,也有纯粹因为特定的事件引发的股权转让,后者如自然人死亡引起的股权转 让。 股权转让的法律特征应包括:( 1 ) 转让方必须是依法持有公司股权的股东, 受让方是公司的其他股东或公司股东以外的第三人。( 2 ) 股权转让的标的是由转 让股东所持有的全部或者部分股权或者是股权的部分权能。( 3 ) 股权转让后,公 司的股东可能会发生变更或增减,公司股权内容不发生变化,公司章程对新股东 具有当然的、同等的约束力。( 4 ) 股权转让是一种要式法律行为。股权转让必须 王林清、顾东伟著:新公司实施以来热点问题适用研究,人民法院出版社,2 0 0 7 年版,第 3 4 4 页。 5 按照公司法规定的程序进行。( 5 ) 股权转让合同生效不一定导致股权转让生 效,股权转让生效需要公司的登记承认,在对抗第三人时还需要公司办理工商变 更登记。 可见,股权转让不是合同行为,公司不是股权转让合同的当事人,其他股东 也不是,股权转让合同的效力仅仅限于缔约的当事人。但股权转让的效力及于公 司和其他股东。 公司法第七十四条规定:“依照本法第七十二条、第七十三条转让股权后, 公司应当注销原股东的出资证明书,向新股东签发出资证明书,并相应修改公司 章程和股东名册中有关股东及其出资额的记载。对公司章程的该项修改不需再由 股东会表决。 与现行法律规定不同,笔者认为有限责任公司股权转让当然包括股权部分权 能的转让。但是,股权的部分权能会受其本身性质的影响,具有专属性,是无法 转让的。比如说股东在公司股东会或监事会任职过程享有的人身权利,就不能转 让。有限责任公司为了维持人合性的因素,股东资格也不是随便可以转让的,新 公司法对其设置了障碍。 在不影响有限责任公司人合性因素的情况下,股权部分权能的转让应是自由 的,没有限制的,其他股东不得异议与阻挠。比如股东转让自己在公司里的分红 权给其他股东甚至是公司股东以外的第三人,就不必征询其他股东的同意,其他 股东也不得主张优先购买权。只有股权转让会严重影响有限责任公司人合性因素 的情形下,公司法为其他股东赋予异议权、同意权、优先购买权才有法理的基 础,也才有积极的社会意义。 一、商法外观主义 商法外观主义则并不要求股东实际出资才能取得股权,因此名义股东在公司 法上可以享有相应的权利并承担相应的义务,而实际出资人只能借助合同法与民 法保护自己的利益。有学者进一步指出,“股东名册具有确定的效力,推定的效力 和免责的效力。确认股东身份就主要依赖外观公示下的股东名册。除不能对抗 善意第三人之外,股东名册在公司具有排它性的效力。比如说公司会议记录与股 东名册上登记的不一致,公司章程与股东名册上登记的不一致,最简便、高效的 。奚晓明、金剑锋著:公司诉讼的理论与实务问题研究,人民法院出版社2 0 0 7 年版,第2 1 3 页。 6 办法就是一律以股东名册为准。虽然公司章程也有公示作用,但由于对其修改是 程序相对复杂的事项,需要召开股东会并通过决议之后才可以登记股东成员变更 的情况,就无法随时与真实性保持一致。 商法外观主义允许其他股东或者公司股东以外的第三人不对股东名册上股东 身份是否真实承担证明责任。任何人都不得以转让人仅仅是名义股东就不予承认 股权转让的效力。因此,名义股东转让其持有的股权具有法律的效力,任何人不 得主张无效或者可撤销。名义股东转让股权致使实际出资人利益受到损失,公司 与第三人与此无关,无需承担任何举证或者协助的责任。 在股权转让事项上坚持商法外观主义还有利于倡导人们接受任何人不得从自 己的错误当中获取利益的原则。相反,如果法律或者实践中法院赋予隐名股东股 权,只会助长人们知法犯法,用不合法的形式规避法律强制规定的责任。比如说 自然人基于法律的要求只能设立一个一人公司,但法律并没有限制自然人还可以 设立其它类型的公司。某自然人在已经设立了一个一人公司的前提下,再设立- 人公司已经不可能得到法律承认,于是他安排第三人以名义股东身份进入公司, 自己实际出资。在诉讼过程中,法院就不能因为公司事先知情而剥夺名义股东的 资格。相反,剥夺名义股东资格就等于法律承认自然人可以拥有两个以上的一人 有限责任公司了。 二、尊重公司自治 洹 公司是商法的主体。多数现代国家均承认或者赋予了公司自治的权利。公司 自治是指法律充分尊重公司的独立人格、独立财产和自由行为,充分尊重公司在 设立、变更与消灭公司法律关系方面的自治精神。公司自治的三大要求分别是人 格独立、财产独立和行为自由。只是这种公司自治,最终是建立在股东自治的基 础之上。因为没有股东的自治,抽象的公司自治是无法正常实现的。 尽管股权转让会引起股东成员的变化,对有限责任公司人合性带来影响,但 股权转让基本上还是公司自治的一个领域。2 0 0 5 年修正的公司法对此持肯定 态度。即公司可以通过公司章程另行规定股权转让的条件,只要不违法相关强行 法即可。由于股权转让不但涉及作为独立法人的公司利益,而且还涉及转让股东 与受让人的利益。这就需要在接受一般意义上公司自治的情况下,还应该尊重股 东的自治,以此保障股东投资预期利益。 基于股权自身的性质,股权转让应遵循这一强行性的原则:“股权可以自由转 7 让。 因此,凡是公司另行规定致使股权转让根本无法实现时应被认定为无效。而 且,公司在一般场合不得就股权转让做出法外的规定,而只能通过制定或者修改 公司章程的方式“另行规定”。然而,公司章程本身就是动态的约束,是可以被反 复修改的,而且修改行为是在股东会议上按资本表决方式完成的。大股东尤其是 控制股东( 一人或者一人以上) 就可能随时借助修改公司章程侵害其他股东的利 益。因此,将有限责任公司股权转让自由规定为强行性原则有利于防范潜在的纠 纷,推动良好秩序的发展。 事实上,现行公司立法充分尊重了公司自治,却相对忽略了股东自治。比如 公司法第七十二条第三款,就过多地赋予公司自治的权利,导致控制股东有可能 借助公司修改公司章程等形式,规定不利于其他股东的限制或放宽股权转让的条 件。比如他们只需要不违反为数不多的强行法规则,就可以通过修改公司章程要 求其他股东放弃优先购买权。这一做法可能违背部分股东的真实意愿,但其他股 东无法在资本表决制度下阻止结果发生。更进一步来说,他们完全可能在股东转 让股权之前修改,让不同股东享受不同的对待。 在公司自治原则下,公司章程能否溯及既往? 对公司章程是否需要限制,对 控制股东滥用资本表决制度,导致显失公平,如何提供可行的救济? 这些在现行 法律当中并没有解决。 为了保障合法利益免受侵犯,笔者坚持认为公司股东( 不论是大股东还是中 小股东) 全部或部分转让自己持有的股权,应是自由的选择,也应该受到法律的 保护。这正是有限责任公司资合性的体现。而股东能否转让股权直接决定了股东 能否全部或者部分退出公司,也直接决定了股东投资预期利益能否实现。可见, 股权转让天然就不是有限责任公司内部的一般事项,而是事关所有股东根本利益 的重大事项,也是公司成立与存续的重要依据。 基于这样的理由,公司法律应提供更为详细的规则保护股权转让的自由,来 限制公司章程被滥用时做出的法外规定。 受损害的股东可以在公司章程修改股东转让条件时持保留意见,并且声明以 后不受相关新的章程规定的约束。如果公司法律不做出这样规定,就应该赋予该 股东以显失公平的理由请求公司回购其股权的权利。两种方法相比较,赋予股东 持保留意见或反对意见,对修改后的公司章程不承担责任,不利于公司自治,也 不利于公司的和谐、健康地发展。两相比较,在这种极端情况下,赋予利益受到 8 严重损害的股东回购请求权更为合理,也更为可取。公司僵局或者相互倾轧都不 是立法者愿意看到的结果,也违背了有限责任公司人合性的天然要求。这样,赋 予强烈异见的股东回购请求权,允许其退出公司,公司章程就可以与时俱进,取 得溯及力,从而公司也就可以更好地适应经济的发展。 从制度设计的角度来说,可以借鉴国外的立法,通过两种方式加以限制。一 是列举哪些条件不可以通过章程另行规定,二是对其它未列举的条件提出一个概 括性要求:具有合理的目的。以上两种限制再加上显失公平下的回购请求权,基 本上可以满足需要。此外,笔者不同意公司章程对内部转让的限制应该少于或者 轻于对外部转让的限制的主张。这样的公司章程法外的规定并非无效。因为股权 转让还涉及公司现有的股权结构与控制结构。为了保护基于股权结构与控制结构 的利益,公司章程可能宁愿选择公司股东以外的第三人作为受让人。 三、促进社会和人合信用 有限责任公司是人为设计的产物。各国立法的实践都证明了这种企业组织形 式有利于吸引社会某部分资金进入产业,有利于经济的发展。有限责任公司相对 于股份有限公司而言,其最大的诱惑力在于它的封闭性、人合性,对外来资本有 天然的排斥能力。正因为这样,它有利于人们创业,有利于小公司成长为大公司 而不用担心被其他大规模的公司兼并。有限责任公司的立法应该继续坚持这一传 统,在承认资合性的同时,也承认人合性。少数学者主张抛弃有限责任公司的人 合性是不可取的。 有限责任公司人合性与资合性相比,资合性占主导。基于对资合性的追求, 股权在原则上必须是可以自由转让的。法律与公司章程只能适当限制转让,如增 加转让的条件,但不得从根本上禁止转让。有限责任公司人合性的要求,不能成 为禁止股权转让的理由。相反,法律设计赋予有限责任公司这种人合性也是为了 更好地实现股东这种可以自由转让股权的投资预期。 但是,保持有限责任公司人合性因素有利公司的稳定,有利于长期贯彻公司 内部的政策,有利于发挥集体的力量,并且这可以弥补公司资合性的不足。 在设立有限责任公司的过程中,发起人或其他设立人会重点考查彼此的资信, 会重点计较营业范围、存续的期限、股权结构等。法律还要求大家达不成全体一 上海市高级人民法院编:公司法疑难问题解析,法律出版社2 0 0 4 年版,第1 2 4 页。 9 致时公司不得成立。这些体现了有限公司创设股东的投资预期,也间接体现了国 家立法者的意图。有限责任公司股东就不仅仅追求资本的结合以追求公司利润最 大化,而且还追求在公司存续期间股东之间相对紧密的人合性利益。人合性固然 要服从于资合性的目标,以公司利润最大化为导向,但资合性在有限责任公司内 最大化发挥功能又依赖人合性的努力。 股权转让在公司自治与股东自治的前提下,还应接受天然的限制。即股权转 让的结果不得严重背离责任公司人合性的要求,不能严重损害其他股东的预期利 益。这样,无论是内部转让还是外部转让,只要涉及对人合性产生实质性影响, 法律都应给予适当的限制,并对可能受损的股东提供必要的防范或者救济措施。 比如说公司表决权权能的转让会影响公司的人合性,法律对之就应做出必要的限 制性规定,以此平衡相关各方的利益。只是法律也不能直接替代公司自治和股东 自治,公司毕竟享有通过公司章程“另行规定”的权利。 限制股权转让方面,现行公司法修改或者引进了一些制度,如其他股东 的同意权( 从功能的另一个侧面来看也是否决权,因此,股权外部转让中不必再 另行规定否决权) 制度、同等条件下的优先购买权制度、特殊事由下的股权回购 请求权制度等。此外,笔者认为还应该在内部转让引入同意权的部分内容,将之 命名为异议权。 也有学者提出了退股权的概念,其大致的内容与本文的股权回购请求权相同。 但是退股权是一个抽象的概念,使用的时候不方便。事实上,有限责任公司回购 有关股东的股权只是股东部分或者全部退出公司的一种方式而已,其它方式的股 权转让也可能会导致同样的结果。既然退股权没有明确的内容与权利边界,本文 就不作为一种独立的制度予以研究。 人合性,还决定了股权转让不得超过5 0 人的最高限制或者一个自然人不得拥 有两个以上一人公司。对股东人数的要求是公司法的强行性规定,公司不能以自 治为借口加以违反。否则,公司法就应该妥协,取消对股东在人数上的限制。对 于因某些特殊原因导致人数可能突破法定限制的时候,法律应该规定一段时间内 完成股东资格选任,逾期则解散公司。否则,默认或者容忍只会帮助部分股东刻 意制造特殊情形来规避法律的强制性规定,不利于法律自身的实现。对公司股东 人数的法定要求,直接或间接限制了股权转让。 1 0 第三节有限责任公司股权转让的分类 根据不同的分类方法和不同的实践需要,有限责任公司股权转让也就有了不 同角度的分类。本章涉及的股权转让分类有利于进一步理解有限责任公司股权转 让的基本理论。同时,本文的相关论述也建立在这些分类的基础之上。 一、部分转让与全部转让 部分转让包括两种情形。一种是股东将股权部分权能转让给其他股东或者公 司股东以外的第三人,转让股东不退出公司;一种是股东将一定数量的股权转让 给其他股东或者公司股东以外的第三人,转让股东部分退出公司。全部转让指转 让股东将其在公司内所持股权全部转让给其他股东或者公司股东以外的第三人, 自己全部退出公司,由此丧失股东资格。从这里分类的理论也可以看出,退股权 作为一种权利,并不是明确的。 :j t 二 二、内部转让与外部转让 这里的内部转让是指公司股东将自己的股权部分或者全部转让给其他股东, 不存在公司股东以外的第三人进入公司的情形。由于现行立法将公司回购股权作 为特殊的股权转让形式,这种转让也应理解为内部转让,只不过它同时也是公司 的减资行为。外部转让则是指股东选择公司股东以外的第三人作为可能的受让入, 转让自己的部分或者全部股权。为了不损害其他股东投资预期利益,保持公司人 合性的特点,现行公司法就内部转让和外部转让设置了各种条件限制,如赋予其 他股东同意权与优先购买权等。 三、有偿转让与无偿转让 基于意思自治的理论,任何人在不违反法律的前提下可以自由自愿地处分自 己的权利。股权作为股东的权利,股东当然可以根据自己的意愿,采取有偿或者 无偿的方式转让自己的股权。两者的主要差别就在于股权转让过程中是否需要对 价。常见的无偿转让主要指赠与或抚养协议中的遗赠。由于立法者刻意将自然人 股东死亡后继承的情形纳入到股权转让的特殊形式,它也就成了广义上的无偿转 让。此外还有家庭成员分割股权引起的股权转让也是无偿转让。一般而言,有偿 转让与无偿转让可以共同适用大多数规则,只是无偿转让根据需要会借助某些特 殊的规则。 四、一般情形下的股权转让与特殊情形下的股权转让 为了正确理解与适用法律,笔者将股权转让分为一般情形下的转让与特别情 形下的转让。本文所述的一般情形下的股权转让是基于民事法律行为引起的转让, 并且遵循等价有偿的原则。在转让过程中,当事人签订书面股权转让合同,充分 表示自己的意思。而特殊情形下的股权转让是基于某些特殊的事实而不是基于转 让股东本人的意思( 其中既有纯粹的事件,又有转让股东的不法行为) 引起的转 让。特殊情形下的股权转让中存在特殊的事项,并且导致一般规则无法全部适用, 甚至需要借助特殊的规则。常见的特殊情形的股权转让有:赠与转让、继承转让、 家庭股权分割、股权回购、股东除名、强制执行、罚没转让等等。 第二章一般情形下有限责任公司的股权转让 一般情形下的股权转让也可分为内部转让与外部转让。现行公司法律分别为 这两种股权转让做出了规定。理论界也分别展开讨论,得出了不同的结论。笔者 也遵循了这样的思路,就内部转让主要讨论其他股东的异议权及其救济,就外部 转让主要讨论其他股东的同意权与优先购买权。股东行使股权回购请求权所需要 的事由非常特殊,在内部转让与外部转让过程中都有可能涉及,故此,笔者将这 种公司回购行为引起的股权转让作为一种特殊情形加以讨论。股权部分权能转让, 一般情况下不影响公司的人合性,只有表决权权能转让会对公司的人合性有较大 的影响,本文也将之视为特殊情形下的股权转让。 第一节内部转让其他股东的异议权及其救济 我国公司法第七十二条规定,有限责任公司的股东之间可以相互转让其 全部或者部分股权,公司章程对股权转让另有规定的从其规定。该条充分肯定了 股权转让自由与公司自治,原则上符合公司法发展的趋势。但该法没有规定内部 转让其他股东享有异议权,而是过多借重公司章程来规定股东对股权结构与控制 结构的努力,不利于有限责任公司在实现公司利润最大化过程实现股东的投资预 期利益的最大化。相反,赋予其他股东异议权,可以在法律上将股权结构与控制 结构利益化,进而刺激公司股东管理公司的热情,提高公司的效率。多数投资人 选择有限责任公司作为自己投资的企业形式正是基于之这样的考虑。 一、异议权的主体与依据 现行公司法律没有赋予其他股东内部转让股权过程中享有异议权。即根据现 行公司法律,只要公司章程不做出法外的规定,公司股东之间可以自由转让其股 权,不必接受来自公司或者其他股东的限制。大部分学者对这种做法持肯定态度。 如刘俊海先生就认为,这样做即使引起了股权结构和控制结构的变化,也具有正 当性。其理由主要有三:无新股东进入,其他股东会团结一致,其他股东可以在 刘俊海著:现代公司法,法律出版社2 0 0 7 年版,第3 1 5 页。 更优厚的价格上购买。由此他主张不赋予其他股东优先购买权。笔者认为这种思 路是不严谨的。首先,在这罩根本不存在优先购买权的可能性与必要性。因为内 部转让,受让方是“其他股东 之中的股东,不能说要赋予的没有被选择的其他 股东一种优先购买权利来对内部转让予以限制。其次,这样做不能平衡转让股东 与其他股东以及公司的利益,不利于公司存续与发展。与这种主张相反,笔者认 为其他股东应该享有对此事项的同意权,以防止部分股东以各种借口获取不合理 的利益。但是,这种内部转让中的同意权在内容与行使方式上有别于外部转让时 的同意权,二者混淆使用不利于人们理解运用相关的法律制度。笔者认为可以称 之为异议权,虽然它与同意权都一样,都存在正反两面的功能。 事实上,赋予其他股东享有异议权更符合社会经济生活的需要。诚如我们在 其它情况下强调要尊重股东对投资的合理预期一样,在这里,我们也应该没有例 外地尊重。随着经济的发展,各种民事权利总在不断地衍生,法律就需要与时俱 进,并根据需要做出回应。股权结构、控制结构对股东的重要性在当前经济生活 中是不言而喻的,由此产生的相关利益,公司法律也应予以承认、尊重并且保护, 以此推动股权实现保值增值的目标。 从制度设计上讲,赋予这样一种异议权,并不会加重有限责任公司的责任, 对转让股东的合法利益并无实质影响。相反,这是转让股东应履行的义务。因为 任何股东都应尊重基于有限责任公司人合性而形成的股权结构与控制结构。此外, 这种异议权是附随义务的权利,股东表示异议的代价是购买指定的股权。而这种 附随的义务在一般情况下不能被理解为权利。赋予其他股东异议权只是公司法为 了维护其他股东的合法利益而对股权转让做出的程序性障碍,而不是从根本上禁 止股权的转让。 二、异议权的行使与救济 原则上内部自由转让,其他股东如果不明确异议即视为同意。但考虑到公司 商行为具有重大的影响,同时也为了平衡各方的利益,其他股东可以在一段合理 的期限内行使,如2 0 日以内,以此兼顾公平与效率。异议股东可以要求协商,协 商不成按股权比例受让,放弃部分继续按比例转让。而且个别异议股东可以拒绝 受让自己比例以外的部分股权。原则上,除非其他股东同意,拒绝在比例内受让 的股东丧失异议权,不得参与股权的受让。 异议权的行使在程序上应特别注意股权转让合同当事方的通知义务。当事方 1 4 必须以书面的形式就股权转让的时间、数量、价格通知其他股东,明确要求其他 股东表达异议或者同意。股东可以单独通知也可以通过股东会的形式书面通知。 通知的法律意义,它是正常股权转让的开始,同时也是其他股东行使异议权的前 提。在股东知道或者应当知道的情况下,它是计算异议期的起点。 就异议权的行使,公司章程可以做出法外的规定。但股东之间不得相互转让 异议权,因为异议权配置本身就是为了尊重公司的股权结构与控制结构,并保护 相关的人合性利益。 根据商法基本法理,对商法权利的救济,如果有约定的从约定,否则,适用 法定救济方式。有关法定的救济,笔者认为可考虑以下几种方式。 1 异议股东的撤销权 侵犯异议权的行为,公司法律可以将转让合同规定为可撤销的合同,将股权 转让规定为可以被撤销的商事行为。 撤销股权转让合同,申请人是合同的当事人。被撤销的合同自始无效。撤销 股权转让合同,是为了平衡转让股东与受让股东之间的利益,通常与公司和其他 股东无关。严格来讲,这个时候不是在救济异议权。 公司股权转让完成,公司完成了股东名册的变更登记甚至是工商登记,利益 受到损害的其他股东可以申请撤销股权转让。被撤销的股权转让行为,同样自始 无效。股权转让不宜认定为无效,因为一旦认定为无效,公司和其他股东丧失追 认的权利,也就无法最大化地维护自己的利益。 不少学者混淆二者的法律意义,以为救济异议权或者下文提到的同意权、优 先购买权需要撤销股权转让合同。而实际上,公司或者其他股东是没有法律理由 请求撤销股权转让合同,因为他们不是合同的当事人。公司或者其他股东可以申 请撤销的股权转让这一商事行为。当然,撤销这一行为之后,会导致股权转让合 同无法真正履行,但这只是转让股东与受让股东之间的事情。 2 异议股东的股权回购请求权 公司法第七十四条规定,股东在法定的三种情形下可以请求公司回购其股权, 自己退出公司。笔者认为应该扩大股权回购请求权适用的空间,并确立一个原则, 使股东在与这三种情形下相似的其它情形可以行使该项权利。这里所谓的相似主 要是指异议股东其合法权益受损害的程度相似。在异议权受到极端侵害的情形下, 其他股东的合法权利往往会受到严重的损害。比如说一个长期控制公司的股东由 于异议权被侵犯,导致股权在内部转让中被其他股东购买,从而丧失控制权,该 股东也就丧失了投资的预期。解散公司更不符合股东的投资预期,公司法律赋予 其他股东股权回购请求权,有利于公司重新获得利益上的平衡。比如说控制股东 利用修改公司章程彻底剥夺其他股东的异议权,致使其他股东无法维护自己的根 本利益。或者相反,将异议权规定为一经异议就不得转让等,股权转让自由的原 则也就名存实亡。 第二节外部转让其他股东的同意权及其救济 外部转让是转让股东将其持有的股权转让给公司股东以外的第三人,转让股 东通常会部分或者全部退出公司。由于第三人进入会给有限责任公司带来不确定 的因素,其他股东的利益会就受到潜在的威胁。现实中有的投资人就是利用股权 的外部转让实现兼并目标公司的野心,致使部分创业股东的预期利益付诸流水。 为了平衡各方的利益,也为了保护有限责任公司人合性,现行公司法律赋予其他 股东同意权、优先购买权。本节讨论同意权及其救济,第三节讨论优先购买权及 其救济。 一、同意权的主体与依据 一般认为同意权的主体是除了转让股东以外的其他股东,但笔者认为同意权 的主体由全体股东共同享有。转让股东与第三人能否转让部分或者全部股权,交 由其他过半数股东决定,表面上符合利害关系当事人回避的原则,但其实质是转 让股东的命运被其他人决定,自己成了不相关的人。这样既可能不利于大股东, 也可能不利于中小股东,因为转让股东既可能是大股东,也可能是小股东。即使 现行法律借鉴台湾地区的做法将全体股东过半数修改为其他股东过半数,并未实 质意义上降低转让股东与第三人的风险与难度。这与提倡股权转让自由是背道而 驰的。

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