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有限责任合伙若干法律问题研究 以英美有限责任合伙为考察对象 ( 法学硕士论文摘要) 专业： 研究方向： 作者姓名： 指导教师： 经济法 公司法 王勤春 张璎副教授 有限责任合伙( l i m i t e dl i a b i l i t yp a r t n e r s h i p ) ，简称l l p ，是2 0 世纪9 0 年 代初产生于美国的一种新型商事组织形式。有限责任合伙源于以合伙形式执业的 专业人士限制合伙人法律责任的现实需求，是专业人士寻求最佳组织形式所做努 力的结果。一方面它保留了普通合伙的一些传统特征，如经营的灵活性、设立的 便当性、信息的不公开性以及税收的单重性；另一方面它又给予合伙人一定程度 有限责任的保护。本文运用比较法、分析法、归纳法等方法，力图以翔实的资料 和深入的比较分析，对有限责任合伙这一新型企业形态进行较为系统和深入的研 究。 正文分为以下四个部分： 第一章是对有限责任合伙的概括性介绍。文章首先阐明有限责任合伙的概 念、法律地位，然后介绍了有限责任合伙的产生与发展，以美国和英国的有限责 任合伙立法为对象进行研究对比。 第二章将有限责任合伙与普通合伙、有限合伙、有限责任公司及有限责任有 限合伙进行比较分析，进而为下一部分专业人士为何选择有限责任合伙作为自己 执业的组织形式提供论述基础。 第三章阐释有限责任合伙的核心特征合伙人责任承担与债权人利益的 保护。本部分从台伙人的有限责任、合伙人的个人责任及责任范围等角度阐明合 伙人如何承担有限责任合伙的债务，并通过研究各国保护债权人的制度措施，提 出一点完善设想。 第四章关注我国现实。我国现有商事组织形态中，公司制不适合专业人士执 业，普通合伙制下合伙人责任过重不利于合伙企业发展。在各国鼓励企业形式创 新的大背景下，我国确立有限责任合伙这一组织形式，不仅能满足专业人士执业 的现实需求，同时为投资创业提供了一种新的选择。该部分也对我国确立有限责 任合伙提出了一些具体设想。 最后是结论。 关键词 有限责任合伙责任范围债权人保护立法设想 r e s e a r c ho i lt h es e v e r a ll e g a li s s u e so fl l p f o c u s i n g o nt h el l po f u ka n du s a ( a b s t r a c to fl l m d e g r e et h e s i s ) m a i o r ：s c i e n c eo f e c o n o m i cl a w s u b - m a j o r ：c o m p a n yl a w a u t h o r ：w a n gq i n c h u n t u t o r ：z h a n gy i n g l i m i t e dl i a b i l i t yp a r t n e r s h i p ( l l p ) ，an e wu n i n c o r p o r a t e db u s i n e s se n t i t y , o r i g i n a t e di nt e x a si n1 9 9 1t op r o t e c tt h ei n n o c e n tp a r t n e r sf r o mv i c a r i o u sl i a b i l i t y c l a i m s t h em o s ti m p o r t a n tf e a t u r eo fl l pi st h a ti t s m e m b e r sh a v es o m ef o r mo f l i m i t e dl i a b i l i t ya n dt h ep r o t e c t i o nf o rc r e d i t o r t h i sp a p e rw i l li n t r o d u c e , e x p l a i na n d a n a l y z et h en e wb u s i n e s sf o n n l l p a p a r tf r o mi n t r o d u c t i o na n dc o n c l u s i o n ，t h ep a p e ri sm a d eu po f f o u rc h a p t e r s c h a p t e ro n ei s a l lo v e r v i e wo fl l es e c t i o no n ep r o v i d e sad e f i n i t i o no fl l e s e c t i o nt w oi sa b o u tl e g a ls t a t u so fl l p s e c t i o nt h r e ei n t r o d u c e s t h eo r i g i na n d d e v e l o p m e n to ft h el l pf o r m a n dt h e nd r a w ss o m ec o n c l u s i o n st h r o u g ht h e d e v e l o p m e n tp r o g r e s so f l l g c h a p t e rt w oi sac o m p a r i s o nb e t w e e nl l pa n do t h e ro r g a n i z a t i o n s s e c t i o no n e c o m p a r e si tw i t hg e n e r a lp a r t n e r s h i p ，l i m i t e dp a r t n e r s h i p ，l i m i t e dl i a b i l i t yc o m p a n y , a n dl l l ps e c t i o nt w od i s c u s s e sw h yt h ep r o f e s s i o n a lp e o p l e sc h o o s el l e c h a p t e rt h r e ed i s c u s s e sp a r t n e r s l i a b i l i t yf o rl l pd e b t sa n dh o wt op r o t e c t c r e d i t o r s s e c t i o no n ed i s c u s s e st h ec h a r a c t e r i s t i co fl l p t h em e m b e r s l i m i t e d l i a b i l i t y ，m e m b e r s l i a b i l i t yf o rt h e i ro w n m i s c o n d u c tu n d e rl l ps t a t u t e s ，t h es c o p eo f l i m i t e dl i a b i l i t y s e c t i o nt w od i s c u s s e sp r e r e q u i s i t e so fl l ps t a t u ss u c ha si n s u r a n c e a n df i n a n c i a lr e s p o n s i b i l i t yr e q u i r e m e m s t h i ss e c t i o na l s od i s c u s s e sl o s so fs t a t u t o r y l i a b i l i t yp r o t e c t i o nb yt h ea p p l i c a t i o no f c o m m o nl a w “v e i l p i e r c i n g ”r u l e s c h a p t e rf o u rt h ep o s s i b i l i t ya n ds u g g e s t i o n so fe s t a b l i s h i n gl l pi nc h i n aa r e f o c u s e do n i td i s c u s s e sn e e d so fl l pi no u rc o u n t r ya n dp r o v i d e sf e a s i b l el e g i s l a t i v e s u g g e s t i o n sa n dp e r s p e c t i v e sa st h ec o n c l u s i o no f t h et h e s i s 【k e yw o r d s 】l i m i t e dl i a b i l i t yp a r t n e r s h i p ，t h es c o p eo fl i a b i l i t y , t h e p r o t e c t i o nf o rc r e d i t o r , l e g i s l a t i v es u g g e s t i o n 有限责任合伙若干法律问题研究 以英美有限责任合伙为考察对象 导言 合作作为一种古老的经营方式，可以追溯到古巴比伦的共耕制度。在古罗马 时代，合伙已成为种相当成熟的个人联合体由法律固定下来。据考证，在我国 的春秋时期已有合伙的雏形。1 合伙作为个人独资企业与企业法人之间一个承前 启后的枢纽，不仅没有随着经济的发展退出历史的舞台，反而以各种多样化的形 式散发着新的生命力，在现代社会仍起着非常重要的作用。 1 9 9 7 年7 月1 4 日法制日报公告栏中，人们在进入中国的五大会计师事 务所( 现在为四大会计师事务所) 以及著名律师行的外文名称中，看到了“l l p ” 后缀，l l p 全称是l i m i t e dl i a b i l i t yp a r t n e r s h i p ，直译为有限责任合伙。这一处于 中国立法空白地带的全新合伙类型有限责任合伙悄然进入了中国市场，对有 限责任合伙性质的了解程度，将直接影响到交易的安全和权利义务的分配。在目 前现行法律空白的情况下，究竟该如何调整这一新型商事组织形式? 如何保护相 关债权人的利益? 这种组织形式是否也可以在我国得到确立与发展? 这无疑给 中国的立法与司法带来巨大的挑战与冲击。 合伙在中国的生命不短于其在西方的历史，“有限责任”作为责任限制方式， 同样由来已久。有限责任合伙将合伙的独特价值与公司的“有限责任”两种资源 相整合，进而塑造出满足社会需求的新型商事组织形式。有限责任合伙正是投资 人在既定法律框架内趋利避害的进行自然选择的产物，满足了社会投资者的需 求，其产生与发展有其必然性。 在我国确立有限责任合伙这种商事组织形式是现实所需。有限责任合伙之于 我们，不仅是制度的借鉴，更是理念的借鉴，即完善现有企业形态的同时，允许 企业形式创新，从而满足多元的社会需求，创造良好的市场竞争环境，最终调动 各项市场要素促进经济增长。 黄健雄、齐树洁：海峡两岸合伙制度研究，载台湾研究集1 9 9 7 年第3 期。 l 第一章有限责任合伙概述 第一节有限责任合伙的概念 有限责任合伙，英文全称是l i m i t e dl i a b i l i t yp a r t n e r s h i p ，简称l l p 或l l p ， 因有限责任合伙须经过注册方可成立，又被称为注册有限责任合伙( r e g i s t e r e d l i m i t e dl i a b i l i t yp a r t n e r s h i p ) ，简称r l l p 。 一、美国对有限责任合伙的规定 1 9 9 1 年得克萨斯州合伙法第一次提出了“有限责任合伙”的概念，在 得克萨斯州合伙法中规定“一个专业合伙中的合伙人对另一个合伙人、雇员 或合伙代表在提欹专业服务时的错误、不作为、疏忽、不合格或渎职的行为，除 其在合伙中的利益外，不承担个人责任。”得克萨斯州的有限责任合伙立法得到 了美国其它各州的效仿，但是，在有限责任合伙概念上并没有形成统一的共识。 1 9 9 4 年美国新统一合伙法3 规定，有限责任合伙是合伙的一种特殊形式， 在满足合伙的定义基础上，即“两个或更多的人根据相应的法律规定，以共有者 的身份经营商务以谋取利润的社团”4 ，经过申报资格声明并对合伙名称进行相 应修改后，就成为有限责任合伙。 1 9 9 5 年美国律师协会起草的示范有限责任合伙法规定：“一个人并不仅 仅因他是一个合伙人而直接或间接地，包括以补偿、分摊、契约补偿或其他方式 对合伙成为有限责任合伙后发生的，设定的或可向合伙收取的，不管是源于侵权、 合同或其他债务或义务负责。”5 2 s b 3 0 2 。7 2 d r e x l e g i s 2 ，b r o m b e 嚷r i b s t e i a ，b r o m b e r g r i b s t e i no n l i m i t e dp a r t n e r s h i p 1 0 1 转引自 来永新著：美国非公司型企业法，社会科学文献出版社2 0 0 0 年版，第2 4 1 页。 3 美国统一州法委员会( n c c u s l ) 于1 9 1 4 年制定统一合伙法( u n i f o r mp a r t n e r s h i p a c t ) ，以下简称 u p a l 9 1 4 。经过多年激烈争论后，n c c u s l 于1 9 9 3 年对u p a 进行大规模修订并于1 9 9 4 年生效，修订 后的版本称为新统一合伙法( r e v i s e du n i f o r mp a r t n e r s h i r l a c t ) ，以下简称r u p a l 9 9 4 。其后，r u p a 又 经历1 9 9 6 年、1 9 9 7 年、2 0 0 0 年三次修订。参见d o n a l djw e i d n e ra n dj o h n w l a l s o n ，t h e r e v i s e d u n i f o r m p a r t n e r s h i p a c t ：t h er e p o r t e r s o v e r v i e w ，4 9 ( 1 ) ：1 4 4 ( n o 1 9 9 3 ) 。 4r u p a l 9 9 4 l o l ( 6 ) ，a th t t p ：w w w a z l e g s t a t e “u s a r i z o n a r e v i s e d s t a t u t e s a s p ? t i t l e = 2 9 n o v 1 5 ，2 0 0 5 ( 以 下相关引用均出自此处) 5 美国律师防会示范有限责任合伙法( p r o t o t y p er e g i s t e r e dl i m i t e dl i a b i l i t yp a r t n e r s h i pa e t ) 3 0 6 ( c ) a t q w w wa b a n e io r 曲u m eh 蜘1 0 c t l 5 2 0 0 5 ( 以下相关引用均出自此处) 2 二、英国对有限责任合伙的规定 根据英国泽西岛有限责任合伙法的规定，有限责任合伙是指当希望通过 经营企业获利的群体，同意下列前提( 可能涉及其它事项或不涉及其它事项) 时， 可以要求进行有限责任合伙企业的注册：所成立企业自注册i ：t 起，必须以有限责 任合伙的形式运作；每个有限责任合伙的合伙人必须根据本法规定为此企业贡献 力量和能力；和将企业利润分配给所有合伙人，而每个合伙人应根据规定的有限 责任合伙份额，获得其利润的分配。有限责任合伙企业中的每个合伙人都拥有其 在合伙企业中的权益，并根据规定拥有其在有限责任合伙企业的出资的权益。任 何个人或人员团体可以成为有限责任合伙企业的合伙人。6 根据英国有限责任合伙法2 0 0 0 ) 的规定，有限责任合伙是依据本法令成 立的与其成员相分离的法人实体。7 得克萨斯州对有限责任合伙的定义罗列了一些行为，这些行为都属于侵权性 质，也就是说，合伙人对其他合伙人因侵权性的行为引起的合伙债务的责任，以 其在合伙中的利益承担责任，但是这种限定责任的范围比较小。美国律师协会的 定义突出了有限责任合伙的责任特色，但不够全面。英国泽西岛的法律从设立要 求角度对有限责任合伙进行定义但未能涵盖有限责任合伙的责任特色。英国本土 对有限责任合伙的则未有明确的定义，只是明确它是一个法人实体。 笔者认为，有限责任合伙的定义首先应当突出其责任特色，因为作为商事活 动的参与者而言，他们在考虑选择哪一种商业组织形式进行活动之时，首先考虑 的便是该组织的责任特色，然后再根据该组织的责任特色来拟订规定合伙人间权 利义务的合伙协议：再者，定义中还应当明确这种责任特色是一个合伙人针对其 他合伙人的疏忽、不当、渎职等行为造成的损失不承担个人责任。 所以，对有限责任合伙的概念较为全面而准确的表述应为：有限责任合伙是 指由两个或两个以上合伙人组成，经依法核准登记注册，以合伙财产对合伙债务 承担责任，各合伙人对自己的行为引起的合伙债务承担无限责任，对其他合伙人 的疏忽、不当、渎职等行为引起的台伙债务以自己在合伙中的利益为限承担有限 6 英国泽西岛有限责任合伙法( j e r s e yl i m i t e dl i a b i l i t y p a r t n e r s h i p sl a w ) 2 ，a t h t t p ：；v w w j e r s e v f s c o r g h e g l s t r y r e g i s l r vg u i d a n c e n o t e sl i m i l e d l i a b i l i t y p a r t n e r s h i p s , h t m ln o v 2 3 ，2 0 0 5 ( 以下相关 引用均出自此处】 7 英国有限责任台伙法2 0 0 0 ( l i m i t e dl i a b i l i t yp a r t n e r s h i p sa c t2 0 0 0 ) l ( 2 ) r a t h t t p ：w w w o p s i p ，o v u k a c t s a c t s 2 0 0 0 2 0 0 0 0 0 2 h t m n o v 2 3 ，2 0 0 5 ( 以下相关引用均出自此处) 责任的商事组织形式。 第二节有限责任合伙的法律地位 有限责任合伙的法律地位，是关于有限责任合伙的主体资格问题，也即有限 责任合伙是否具有法人的主体资格或者是否是一种自然人和法人之外的独立的 民事主体。下面将以美英两国的有限责任合伙为考察对象具体分析。 一、以美国为考察对象：有限责任合伙是相对独立的法律实体 ( 一) 有限责任合伙是合伙的一种 从分析美国有关有限责任合伙的立法，我们可以知道在美国，有限责任合伙 仍属于合伙范畴。 首先，在立法体例上。美国各州并没有单独制定有限责任合伙法，而是在本 州现有合伙法中加入关于有限责任合伙的条款，而有限责任合伙条款的重要功能 则在于引入合伙人的有限责任。 其次，在设立要求上。大多数州的合伙法规定，有限责任合伙在注册前必须 首先是一个“合伙”，或者规定“合伙包括有限责任合伙”8 。这意味着，要想成 为有限责任合伙，首先必须符合合伙法中关于成立合伙的要件，即“两个或两个 以上的人以营利为目的作为共有人而共同经营”。9 已经设立存在的合伙，可以转 换为有限责任合伙，设立人也可以在设立合伙的同时直接将之注册为有限责任合 伙。 同时，除与责任相关的规定外，合伙法中的其他规则( 如合伙内部事务的管 理、合伙人的经济权利等) 适用于有限责任合伙。与普通合伙一样，有限责任合 伙本身不缴纳税收，只需由合伙人个人缴纳所得税。 ( 二) 有限责任合伙是相对独立的法律实体 合伙的法律地位决定了有限责任合伙的法律地位。美国立法者关于合伙的法 律地位的规定采纳了两种理论，即以“实体说”为主，在极个别情形下采纳“集 6 美国律师协会示范有限责任合伙法1 0 1 ( 5 ) 9r u p a l 9 9 4 1 0 1 ( 5 ) 1 0 c a r t e rgb i s h o p ，u n i n c o r p o r a t e dl i m i t e dl i a b i l i t yb u s i n e s so r g a n i z a t i o n s , l i m i t e dl i a b i l i t yc o m p a n i e sa n d p a r t n e r s h i p s ，s u f f o l k u n i v e r s i t yl a w r e v i e w ，w i n t e r ，1 9 9 5 ，a t 丛地盟堑型生地出生型o c t 1 5 ，2 0 0 5 4 合说”。合伙是享有民事权利、承担民事义务的民事主体，但合伙本身并不具有 法人资格。 在美国，传统的合伙法和合伙理论继受了英国法的观念，认为合伙是一种契 约关系，不具有独立的人格特征。“一个多世纪以来，关于合伙是否应视为一 个独立的实体，一直存在着争论”，”有两种见解，一种是集合说( a g g r e g a t e t h e o r y ) ，另一种是实体说( e n t i t y t h e o r y ) 。前者是传统的普通法理论，认为“合 伙是合伙人之间的集合，这种集合本身没有发生质变，不产生一个新的实体”； 后者认为“合伙是一个独立于它的合伙人的实体，更像公司”。“在立法上，1 9 1 4 年的统一合伙法没有明示合伙的法律地位，但主要是以普通法的集合观为基 础，“合伙仅仅被视为企业成员的“集合”，而并未形成区别于其组成成员的新的 法律实体，所以权利、义务和责任仍然属于合伙的组织成员。1 9 9 4 年美国统一 州法委员会对1 9 1 4 年的统一合伙法作出了重大修订，以“实体说”对“集 合说”进行了补充，明确规定：“合伙是一个与其合伙人相区别的实体6 。根据 这种实体观，合伙不因新合伙人的入伙或某一合伙人的退伙而解散：合伙所获取 的财产是合伙的财产，而不是合伙人个人的财产”；合伙可以以合伙的名义起诉 和应诉”；合伙债权人在实现其债权时必须首先“穷尽合伙财产9 等。当然，1 9 9 4 年新统一合伙法在有些情况下仍将合伙视为合伙人的集合，最突出的表现是， 合伙人仍须对合伙债务承担连带责任。” 美国立法者对合伙地位的认定有其独到之处，因为合伙兼具自然人的属性和 法人的属性，我们不能将其绝对化，所以确切地说合伙是界于自然人和法人之间 的第三类民事主体”。作为合伙的一种形式，在视合伙为相对独立法律实体的前 提下，有限责任合伙也是相对独立的法律实体。 ”杨泽延：英美两国关于台伙法律地位的理论与实践，载外国法学研究1 9 9 7 年第1 期。 ”r o s c o e ts t e f e n ：a g a n c y - p a r t n e r s h i p ，w e s tp u b l i s h i n g c o ，1 9 7 7 ，p 1 3 转引白杨泽延：英美g ；i n 关于合伙法 律地位的理论与实践载外国法学研究1 9 9 7 年第1 期。 ”宋永新著：美国非公司型企业法，社会科学文献“1 版社2 0 0 0 年版，第4 4 页。 “a n g e l as c h n e e m a nt h el a wo f c o r p o r a t i o n s p a r t n e r s h i pa n ds o l ep r o p r i e t o r s h i p s , s e c o n de d i t i o n ，i n t e r n a t i o n a l t h o m d o np u b l i s h i n g c o m p a n y , p 2 1 。 ”j d e n n i sh y n e s ，a g e n c y , p a r t n e r s h i pa n dl l c ，e d i t i o n ，美国法精要影印本，法律出版社，2 0 0 4 年3 月版 d 2 1 7 6r u i a 1 9 9 4 2 0 1 ( a ) 1 7 r u p a l 9 9 4 2 0 3 ( a ) 1 8 r u p a l 9 9 4 3 0 7 ( a ) 1 9 r u p a l 9 9 4 3 0 7 ( b ) ， ”r u p a l 9 9 4 3 0 6 ( a ) 2 1 冉吴：论( 台伙企业法) 对台伙企业独立民事主体性的发展，载湖南商学院学报1 9 9 9 年第6 期。 二、以英国为考察对象：有限责任合伙是独立的法人 英国于2 0 0 0 年7 月颁布了有限责任合伙法，将有限责任合伙视为一种公 司、合伙以外的商事组织形式，明确表示有限责任合伙不适用合伙规则，而更多 的适用公司制度，其法律地位定位为“独立的法人( b o d yc o r p o r a t e ) ”2 2 ，与组 成合伙的成员相区别。 有限责任合伙能够以自己的名义取得、持有财产，对外缔结合同，承担债务 和责任，成员变动不影响有限责任合伙的存续。”作为独立的法律实体，有限责 任合伙承担义务( 不管这种义务是侵权法上的、刑法上的或其他法定的义务) ， 并承担违反义务导致的责任，特定情况下，有限责任合伙的成员要对本人的错误 行为或遗漏导致的债务承担个人责任。2 4 英国有限责任合伙法2 0 0 0 第1 条第5 款规定：“除非法律另有规定外， 有关合伙的法律不适用有限责任合伙”5 。有限责任合伙的账目管理、成员资格、 破产清算等，变通适用公司法和破产法的监管性规定。”其中包括： ( 1 ) 有限责任合伙必须像公司一样按照“真实与公允反映”的原则编制财务报 表，接受注册会计师审计，审计人员的任免适用与公司类似的成员大会批准程序， 经审计的合伙帐目和财务报表须报合伙登记备案，提交合伙成员以及合伙所发行 债券的持有人；( 2 ) 有限责任合伙成员执行合伙事务的行为，适用公司法关于 董事行为和董事资格的规定，不符合条件的法院可以剥夺其作为成员的资格：( 3 ) 有限责任合伙因违法行为而受到处罚，有关当局可以像对公司事务进行调查一 样，对合伙的违法行为进行调查；( 4 ) 合伙的破产、清算事宜准用公司破产清算的 规则，合伙清算人可以行使资产取回权。2 7 2 2 英国有限责任含伙法2 0 0 0 ) l ( 2 ) 规定，“a l i m i t e d l i a b i l i t y p a r t n e r s h i p i sa b o a yc o r p o r e t e ( w i t h l e g a l p e r s o n a l i t ys e p a r a t e f r o m t h a t o f i t s m e m b c r s ) w h i c h i s f o r m e db y b e i n g i n c o r p o r a t e d u n d e r t h i s a c t ” 埘英国e x p l a i l a i o r y n o t e s t o l i m i t e d l i a h i l i t y p a r t n e r s h i p s a c t 2 0 0 0 ) ) 1 3 ，a t h t t p ：w w w o p s i a o v u k a c t s e n 2 0 0 0 2 0 0 0 e n l 2 h t md e c 2 5 2 0 0 5 ( 以下相关引用均出自此处) mj o h nw h i t t a k e r a n dj o h nm a c h e l l ，l i m i t e d l i a b i l i t yp a r t n e r s h i pt h en e wl a w - j o r d a l a s ，2 0 0 ie d i t i o n ，p 2 8 卧英国有限责任舍伙法2 0 0 0 i ( 5 ) 2 6 英国有限责任台伙法令舡编2 0 0 1 ( l i m i t e d l i a b i l i t y p a r t n e r s h i p r e g u l a t i o n s2 0 0 1 ) 规定：1 9 8 5 年公 司法( c o m p a n y a c t1 9 8 5 ) 中关于会计和审计的条款适用于有限责任合伙；1 9 8 6 年公司董事资格丧失法 ( c o m p a n y d i r e c t o r d i s q u a l i f i c a t i o n a c t1 9 8 6 ) 中关于公司董事或其他管理人员任职资格的规定适用于有限 责任台伙的成员；1 9 8 6 年破产法) ) ( i n s o l v e n c y a c t1 9 8 6 ) 及2 0 0 0 年财政服务与市场法) ) ( f i n a n c i a ls e r v i c e s a n d m a r k e t a c t 2 0 0 0 ) 适用于有限责任台伙。a ch t i p ：w w w d t i g a v u k c l d l l p b i l l i u l v 9 9 r e s p o n s e s p d f n o v1 2 ，2 0 0 5 神刘艳：英国 有限责任台伙法) 介绍，h j t p ：, m v w h e n i c p a o r g c n l p x v d s j z x z s 1 0 3 115 5 5 5 1 h t m ( 沂问1 3 期：2 0 0 5 年1 2 月2 6 日) 。 三、有限责任合伙的法律地位是相对独立的第三类民事主体 根据上文所述，有限责任合伙在美国与英国的法律地位上有一定的差异，美 国将有限责任合伙视为相对独立的法律实体，而英国有限责任合伙法则明确把有 限责任合伙看作法人对待，那么有限责任合伙的法律地位究竟应怎样确定呢? 笔 者认为，有限责任合伙的法律地位更宜将其确定为是个自然人和法人之外的独 立的第三类民事主体。 从目前已经制定有限责任合伙法的英美两国立法角度看，把有限责任合伙视 为是自然人“集合”的观点已被摒弃。由于有限责任合伙的合伙人对合伙债务以 其在合伙中的利益为限承担有限责任的特殊规定，从而有别于普通合伙单纯的人 合因素；另外，有限责任合伙不限制合伙人参与合伙事务的经营管理，一般情况 下，有限责任合伙人之间的连带责任已不存在。因此，有限责任合伙的自然人属 性较之普通合伙更趋淡化，所以无论从理论还是从英美国家实践看，都不能把有 限责任合伙视为自然人的集合。 美国立法关于合伙法律地位的明确规定无疑为我们研究有限责任合伙的法 律地位提供了方向和思路。美国合伙法律地位由“集合”到“实体”的演变进程， 反映了现代社会将合伙视为相对独立法律实体的趋向，承认合伙具有团体资格。 将合伙视为实体的观点使合伙组织更为稳定，不仅适应合伙规模化发展的需要， 同时能够提高交易效率，满足商事实践的现实需求。 英国将有限责任合伙视为独立的法人，这种定位则不够准确。实际上英国的 有限责任合伙仍具有合伙的色彩。英国有限责任合伙在内部管理、利益分派、税 收等许多方面保有传统合伙的许多特点。有限责任合伙法2 0 0 0 ) ) 规定“有限责 任合伙的内部管理由合伙协议确定”。公司法中关于公司章程、公司资本、公 司治理、会议等的规定不适用有限责任合伙。”合伙的收益分派由合伙协议确定， 按照合伙协议确定的比例分配给每个成员。税收上，有限责任合伙享受合伙的单 一税收待遇，“有限责任合伙从事的以营利为目的的交易、职业或业务，应被视 为其成员从事的交易、职业或业务( 而不是有限责任合伙从事的交易、职业或业 务) ”，”有限责任合伙本身不缴纳所得税，由合伙成员按照个人所得税税率纳税。 2 8 英国有限责任合伙法2 0 0 0 3 ”j o h nw h i t t a k e ra n dj o h nm a e h e f ，l i m i t e dl i a b i l i t yp a r t n e r s h i pt h en e wl a w ，j o r d a n s ，2 0 0 1 ，p 2 如英国有限责任台伙法2 0 0 0 ) ) 1 0 因此，笔者认为，有限责任合伙仍然是合伙的一种形式，既不等同于自然人 也不等同于法人，有限责任合伙的法律地位更宜将其确定为是一个自然人和法人 之外独立的第三类民事主体。 第三节有限责任合伙的产生与发展 有限责任合伙是2 0 世纪9 0 年代产生于美国的一种新型商事组织形式，这种 新的组织形式从发端到比较成熟再到被全美国普遍接受，总共不到十年的时间。 由于有限责任合伙具有其适应社会需要的客观必要性与内在的合理性，英国、加 拿大1 1 等国都出现了这种商事组织形式，并相继制定了这方面的法律，有限责任 台伙已经成为一种新的商事组织形式在世界各国得到发展。由于英美两国在世界 经济上的强势地位，研究其商事组织形式上的新发展，从中汲取成功经验，对其 他国家来说都是非常重要的。以下本文将对英美两国有限责任合伙产生的背景进 行简要介绍，并对两国有限责任合伙进行比较研究。 峰 一、有限责任合伙在美国 上世纪8 0 年代，美国“储贷协会”及“节俭社团”的过度投资和违舰投资 导致了严重的“储贷危机”。”在这类金融机构破产清算过程中，由于上述机构提 供的赔偿非常有限，根据美国“深口袋”( d e e p p o c k e t ) 原则，”人们开始将目光 转向为上述机构提供专业服务的律师事务所和会计师事务所。 债权人根据该州合伙法起诉为上述机构提供服务的律师事务所、会计师事务 所，要求合伙成员对各种不当行为或其他侵权渎职行为导致的合伙债务承担连带 责任。”当时律师事务所和会计师事务所都是普通合伙组织，因此，在会计师事 务所和律师事务所的合伙财产不足偿还债务时，很多不曾参与渎职行为甚至完全 不知悉其他合伙人行为的无辜的律师和会计师仅仅由于合伙人的身份均被判决 ”1 9 9 8 年，加拿大o n t a r i o 省通过了1 9 9 8 合伙法令法修改案，加入关于有限责任台伙的规定。 弛在美国，有一类称为“储贷协会( s a v i n g sa n d l o a n a s s o c i a t i o n ) ”和“节俭社团( t h r i f t a s s o c i a t i o n ) ”的机 构，主要业务是吸纳存款并给储户发放利率较低的用于购房的贷款，靠存贷利差维持利润。二十世纪六七 十年代，美国采用浮动的市场利率，以致这类机构根本无法从住房贷款中获利。后来，它们被允许扩大经 营范围，于是，其中许多社团转向风险较大的业务，甚至是投机业务。最后，由于许多贷款无法收回，相 当一批机构陷入经营危机宣告破产。这场危机称为“储贷危机”。 ”v i n c e n t r j o h n s o n ，“d e e p p o c k e t s t h e o r y ”m a s 【c d n g t o r t s c e r o l i n e ，a c a d e m i c p r e s s ，1 9 9 5p 1 5 3 4 a l a nr b r o m b e r ga n dl a r r yer i b s t e i n ，b r o m b e r ga n dr i b s t e i no f fl i m i t e dl i a b i l i t y p a r t n e r s h i p s a n dt l l er e v i s e du n i f o r mp a r t n e r s h i p a c t ，1 9 9 5e d i t i o n tl i 【l l e ，b r o w na n dc o m p a n y ，p 2 承担巨额的连带赔偿责任，这对那些未涉及相关业务的无辜合伙人显得尤为不公 平，传统的合伙制度似乎对律师事务所和会计师事务所等专业组织机构的合伙人 的要求显得过于苛刻。律师和会计师的执业风险太大，已成为整个社会的共识， 这既不利于这些专业性机构的发展，也严重制约了优秀人才的培养。 本身并未参与引起合伙债务的活动，也没有过错，仅仅因为其合伙人的身份， 即要以自己个人的财产为他人承担责任，合伙中的连带责任制度对于无辜的合伙 人显然有失公平。因此专业合伙尤其是法律和会计行业，开始游说进行新的立法， 希望合伙能像公司实体一样获得有限的责任保护。正是8 0 年代末的此类追究会 计师和律师事务所的合伙人的个人责任的诉讼促使人们对传统合伙进行深刻的 反思，并促成了一种新的合伙类型有限责任合伙的诞生。3 5 最早的有限责任合伙产生于美国德克萨斯州，1 9 9 1 年德克萨斯州颁布了有 限责任合伙法。最初的立法较为简单，仅在该州合伙法中加入一条规定：“一个 专业合伙中的合伙人，除其在合伙财产中的合伙利益外，不对其他合伙人、合伙 雇员、合伙代表人为合伙的利益在提供专业服务时的错误、遗漏、过失、不具备 资格或渎职行为承担个人责任。”随后，德克萨斯州修改和完善了立法，责任保 护条款更加具体。此后，很多州都在本州的合伙法中加入有限责任合伙的条 款，1 9 9 2 年在路易斯安娜州立法采纳了有限责任合伙：1 9 9 3 年，有限责任合伙 在特拉华州，北卡罗莱那州和华盛顿州得到立法确立；其它许多州也相继在1 9 9 4 和1 9 9 5 年立法中分别采纳了有限责任合伙立法，到1 9 9 9 年美国所有的5 0 个州 都有有限责任合伙的相关立法条款。” 由于美国各州的立法是相互独立的，所以有限责任合伙产生以来，各种不同 类型、分属不同州的有限责任合伙立法在美国杂然并存。1 9 9 6 年，为了协调、 统一各州有限责任合伙的规则，美国统一州法委员会对1 9 9 4 年颁布的统一合 伙法进行了修改，增加了“有限责任合伙”和“非本州有限责任合伙”的条款， 从而将有限责任合伙正式纳入统一合伙法的框架下。随着修订后的统一合 伙法的颁布，各州立法将日趋统一，全面保护将是大势所趋。 ”宋永新著：美国非公司型企业法社会科学文献出版社2 0 0 0 年9 月版第2 4 0 页。 3 6 同注2 。 ”f a l l a n yos t o v e r ，s u s a np a c eh a m i l l t h el l c v e r s u sl l pc o n u n d r u m ：a d v i c ef o rb u s i n e s s e s c o n t e m p l a t i n gt h ec h o i c e 1 9 9 9 a l a b a m al a wr e v i e w 5 0 a l al r e v 8 1 3 ，a t h t t p ：w w w 1 e x i s c o l n o c t1 5 ，2 0 0 5 9 二、有限责任合伙在英国 有限责任合伙在英国的发展历史比美国要短得多，在英国，有限责任合伙法 的发展经历了两个阶段，第一阶段是1 9 9 6 年的泽西岛有限责任合伙法，主 要适用于英属殖民地岛泽西岛，这种新的企业组织形式，主要适用于会计和 审计事务所等专业性领域，得到了英国会计界的普遍认同，英国会计师事务所把 企业的注册地纷纷迁到泽西岛。第二个阶段是在英国本土，2 0 0 0 年7 月2 0 日 英国颁布了有限责任合伙法，有限责任合伙作为一种区别于公司、合伙之外 的第三种商事组织形式，适用于所有的商业领域。英国有限责任合伙法2 0 0 0 9 ， 是全世界第一部关于有限责任合伙的统一立法，它是英国政府于“内忧外患”下 对企业组织法律制度进行重大变革的产物。 英国注册会计师执业方式有两种：个人独立执业与合伙执业，普通合伙的运 作方式逐渐被确定下来。最初，英国引入有限责任合伙的目的是满足专业人士特 别是会计师限制法律责任的需求。2 0 世纪7 0 年代以后，针对会计职业的法律 诉讼频繁爆发，使人们意识到合伙的无限连带责任可能导致会计师因一个审计疏 忽而倾家荡产。会计师们开始了限制合伙人过大责任风险的努力，减轻法律责任 风险的方式之一就是将会计师行从合伙改制成公司。1 9 8 9 年英国修改了公司 法，许可承担公司年度审计任务的会计师行采取公司的组织形式，从而消除了 会计师行公司改制的法律障碍，然而，这种改制反而招致了公众的反感。基于公 司的组织结构与专业人士传统理念与活动方式之间的差异以及公司化改制的昂 贵成本、公众的压力等因素，各个大会计师行打消了公司化改制的想法。英国的 会计师们不断要求改变合伙法中的无限连带责任规则，但遭到英国政府法律委员 会的拒绝。当在本土受挫后，英属泽西岛似乎为他们提供了一处理想的改革实验 场。1 9 9 6 年9 月，在普华、安永等会计师行的积极推动下，泽西岛颁布了有 限责任合伙法，许可英国的专业人士在泽西岛注册为有限责任合伙。”专业人 士大量外流的预期引起了英国政府的恐慌。 1 9 9 7 年2 月，英国政府公布了名为“l l p ：面向专业人士的新组织形式” 的咨询文件，提出有限责任合伙的立法草案，在法律界、会计职业界以及社会公 ”j u d i t hf r e e d m a