（经济法学专业论文）论信用证欺诈的防范与救济.pdf

内容摘要 近几年来，在国际贸易中信用证欺诈事件呈逐年上升趋势，给国际金融贸易 秩序和当事人带来极大的损害。该类事件的频频发生，引起了中央高层领导的重 视，在立法与司法领域陆续采取了一系列措施。但从目前来看，很多制度层次的 问题仍亟待改进。因此研究信用证欺诈的防范与救济方法，对于国际贸易的健康 发展具有重要意义目前经济危机的影响导致信用证欺诈事件更加频发，笔者更 多关注了伴随经济危机新出现的各种情况和新的案例，以期对信用证欺诈的防范 和救济有所裨益。 本文共分四部分： 第一部分研究信用证欺诈的概念、认定标准、发生原因、存在的形式、造成 的危害。笔者认为信用证欺诈不应当包括基础合同中的欺诈，否则当事人便会以 基础合同的事实寻求对另外一方当事人的抗辩，这样会动摇信用证制度的基础。 并且任何基础合同中欺诈都可以归结为信用证法律关系的欺诈。信用证欺诈的发 生其产生的原因是多方面的，但最重要的原因应当归结为信用证的独立抽象性原 则。 第二部分从国际社会、政府、当事人与银行的角度提出了信用证的防范措施。 笔者建议国际社会应当修改与制定相关立法与国际惯例，设立公司信息的查询中 心，政府应当加强信用证的执法措施。本文还从卖方、买方，银行的角度谈到反 信用证欺诈的防范措施。 第三部分研究信用证欺诈的两种救济措施，国际上通常采用的两种方式：一 是由开证行拒付，另外一种是申请法院禁令目前学术界对开证行是否应当有拒 付权存在争议，笔者认为立法应当赋予与开证行享有拒付权，理由在于民法中的 “欺诈使一切无效”和欺诈违背民法诚实信用的原则。禁付令的法理依据是信用 证欺诈例外原则，笔者认为我们应建立信用证禁付令制度 第四部分笔者针对我国目前现状，提出了进行反信用证欺诈建设的若干建 议：包括完善刑法关于信用证诈骗罪的规定，完善我国民事诉讼法关于诉讼保全 的规定，制定一部系统的信用证法律，健全支付令制度。 关键词：信用证欺诈防范司法救济 a b s t r a c t c r e d i tf r a u da f 瓤r e sh a v eb e e na s c e n d i n gi nt h ep a s ty e a r s w h i c hh a v ed o n e g r e a td a m a g et oi n t e r n a t i o n a lf i n a n c ea n dt r a d es y s t e ma n db o t hp a r t i e s t h eh i g l l l e a d e r si nt h ec e n t r ea t t a c hi m p o r t a n c et ot h ef r e q u e n c yo c c u r r e n c ea n da d o p tas e r i e s o fm e a s u r e si nt h el e 西s l a t i o na n dj u d i c a t u r ed o m a i n 融ag r e a tm a n yp r o b l e m sw i m s y s t e ma r r a n g e m e n tn e e dt ob ea m e l i o r a t e d , t h e r e f o r e , t os t u d yt h ee x u b e r a n t d e v e l o p m e n to fi n t e r n a t i o n a lt r a d e 1 f 1 1 ed i s s e r t a t i o ni sm a d eu po ff o u rp a r t s t h ef i r s ts e g m e n ti st os t u d yt h ec o n c e p to fc r e d i tf r a u d ，c o g n i z a n c es t a n d a r d ， o c c u r r e n c ec a u s e ，t h ef o r m so fe x i s t e n c ea n dg r e a ti m p e r i l ，i nw h i c ht h ep e n m a n d e e m st 1 1 a tc r e d i tf r a u ds h o u l dn o ti n c l u d et h ef r a u df r o mt h eb a s i cc o n t r a c t , o re l s e o n ep a r t yw i l ld e m u rt h eo t h e rp a r t yo nb a s i co ft h ef a c tf r o mb a s i cc o n t r a c ta n di tw i l l s h a k et h ef o u n d a t i o no fac r e d i t ，b e s i d e sa n yf r a u df r o mb a s i cc o n t r a c tc a l lb o i ld o w n t ot h ef r a u df r o mc o d e xc o n n e c t i o no fac r e d i t t h es e c o n ds e g m e n tb r i n g sf o r w a r dt h em e a s u r e so fk e e p i n ga w a yc r e d i tf r a u d a tt h ea n g l eo ft h ei n t e m a t i o n a lc o m m u n i t y , t h eg o v e n m a e n t b o t hp a r t i e sa n dt h e b a n k t h ep c n n a m es u g g e s t st h a tt h ei n t e r n a t i o n a lc o m m u n i t ys h o u l da m e n da n d e s t a b l i s ht h ec o r r e l a t i v el e ：g j s l a t i o na n di n t e m a t i o n a lc o n v e n t i o n s e tu pt h eq u e r y c e n t e ro fc o r p o r a t i o ni n f o r m a t i o n t h eg o v e r n m e n ts h o u l ds t r e n g t h e nt h ee x e c u t i v e m e a s u r e s ：e s t a b l i s ht h er e p o r ts y s t e ma n ds t r e n g t h e nt h ee c o n o m i cs a n c t i o n t h et h i r ds e g m e n ti st os t a yt h et w om e t h o d so fr e l i e v i n gt h ec r e d i tf r a u d ：a r o l e ，t w ok i n d so fm e a s u r e sa r ea d o p t i v ei nt h ew o r l d ，o n ew a yi st h a tt h eo p e n i n g b a n kr e p u d i a t e sa n dt h eo t h e rw a yi st h a tt h ep a r t ya s k st h ec o u r tf o rt h ei n i u n c t i o n n o w a d a y st h et o p i co nw h e t h e rab a n ko w n st h er i g h to fr e p u d i a t i o no rn o ti sd i s p u t e d a tt h ea c a d e m e t h ep e n n a m ec o n s i d e r sl e g i s la t i o ns h o u l de n d o wt h eo p e n i n gb a n k t h er i g h to fr e p u d i a t i o nb e c a u s e ”f r a u dm a k e se v e r y t h i n gv o i d ”a n df r a u db r e a k st h e p r i n c i p l eo ff i d e l i t ya n dc r e d i ta tc i v i lc o d e i nt h el a s ts e g m e n tt h ep e n m a n p u t sf o r w a r ds o m es u g g e s t i o n sa g a i n s tt h ec r e d i t f r a u di na l l u s i o nt ot h es t a t u sq u oi nc h i n a ：p e r f e c tt h ep r o v i s i o no nc r e d i tf r a u d e f i m ea tc r i m i n a ll a w ，p e r f e c tt h ep r o v i s i o na b o u ts a v i n gf r o md a m a g ea tc o d eo fc i v i l l a w ，e s t a b l i s h 也es y s t e m i cl a wo nl e t t e ro fc r e d i ta n dp e r f e c tt h ei n j u n c t i o ns y s t e m k e y w o r d s ：l e t t e ro fc r e d i t ；f r a u d ；g u a r d i n g ；j u d i c i a lr e m e d y i l 独创性声明 本人声明所呈交的学位论文是本人在导师指导下进行的研究工 作及取得的研究成果。据我所知，除了文中特别加以标注和致谢的地 方外，论文中不包含其他人己经发表或撰写过的研究成果，也不包含 为获得天津财经大学或其他教育机构的学位或证书而使用过的材料。 与我一同工作的同志对本研究所做的任何贡献均己在论文中作了明 确的说明并表示谢意。 一虢育还嫂一期：1 蝴日 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者完全了解天津财经大学有关保留、使用学位论文 的规定，有权保留并向国家有关部门或机构送交论文的复印件和磁 盘，允许论文被查阅和借阅。本人授权天津财经大学可以将学位论文 的全部或部分内容编入有关数据库进行检索，可以采用影印、缩印或 扫描等复制手段保存、汇编学位论文， ( 保密的学位论文在解密后适用本授权书) 学位论文作者签名：翱矍殳导师签名： 签字日期：挑c 1 年6 月归 签字日期： 学位论文作者毕业后去向： 工作单位： 通讯地址： 电话： 邮编： 靶咬 加7 b 日 第1 章导论 1 1 研究目的和意义 随着国际贸易的发展和商品经济的增长，各种支付方式逐渐出现，由于银行具有资金 雄厚，信誉度高的特点，故而由银行开出的信用证容易被人们接受，信用证作为在商业信 用出现信用危机的基础上产生的一种支付方式，逐渐成为国际贸易中的主要支付方式，被 誉为“国际商业的生命线 。因有银行信用的介入，其可靠性得到加强，因此信用证在国际 贸易中起着越来越重要的作用。然而信用证欺诈行为却对国际贸易的发展有着不容忽视的 破坏作用，是一种严重影响当代国际贸易的非暴力犯罪，在各种信用证欺诈中，以银行为欺 诈对象的欺诈比较普遍，且极大的危害着银行的信誉及利益，也给国际贸易带来了极大的 风险，防范与制裁信用证欺诈迫在眉睫。对信用证欺诈问题的讨论也经常见于学术刊物之 上，但是至今也未能从根本上解决问题。因此对信用证欺诈现象及其相关法律问题进行系 统的研究讨论仍有很大的必要性。同时，最近全球经济走势低迷，信用证欺诈现象有愈演 愈烈的趋势。f 是出于以上考虑，本文作者拟对信用证欺诈的防范与救济进行研究。 本文研究的法律上的意义主要体现在：( 1 ) 通过对信用证欺诈的内涵的界定，研究其 各种表现形式，分析信用证欺诈产生的原因及其危害。从而提出对信用证欺诈的事前防范 对策和事后的救济措施。( 2 ) 分析与研究国际商会最新出台的u c p 6 0 0 ( 跟单信用证统一 惯例) ，有助于我国对于信用证欺诈的立法完善。 本文研究的实践上的意义主要体现在：信用证是众多国际结算工具中最复杂、技术含 量最高的产品。当前，国际上跨国贸易额的1 5 使用信用证结算，每年约1 0 0 0 0 多亿美元。 中国正式加入w t 0 后，国内有更多的企业、经济组织、个人参加到国际贸易中，我国使用 信用证结算占进出口贸易额的3 0 ，但是信用证付款机制的特点也给信用证结算带来了一 个梦魇信用证欺诈，“欺诈使一切失效 。 我国是贸易大国，也是信用证欺诈的受害 大国，据统计，我国每年因信用证欺诈造成银行垫款达数十亿美元，因信用证欺诈被骗货 款无法估计。另外，由于信用证欺诈的普遍存在，国内司法救济的不完善以及信用证国际 惯例的修订使得信用证欺诈成为国内银行界关注的焦点，同时银行在信用证结算方式下对 阎之大关于审核跟单信用证案例分析及u c p 6 0 0 逐条分析 m 北京：中国人才就业培i j t l n ，2 0 0 6 年：3 6 巴曙松巴塞尔新资奉协议研究 m 北京：中国会融版社，2 0 0 3 年：7 5 8 8 进、出口商提供贸易融资或进出口商联手欺诈银行等情况下都使得银行成为信用证欺诈的 最大受害者。因此，研究银行在新形势下如何应对信用证欺诈问题有很大的实践意义。 银行如何促进信用证交易规范的发展同时又能防范信用证欺诈并维护自身利益及所代表 的各方客户的利益成为银行界积极探索的主题之一。故完善对信用证欺诈的防范与救济机 制具有重要的实践意义。 1 2 国内外研究概况 近年来，研究信用证欺诈的相关法律问题的文献资料大致可分为以下几类： 第一，有关信用证的国际惯例以及各国国内的相关立法。目前，信用证方面通用的是 国际惯例，随着越来越多的跨境贸易产生，信用证开始被普遍采用，但是各国银行处理该 类业务无统一标准，导致纠纷不断。尤其是第一次世界大战末期，美国扮演了全球物资供 应商的角色，贸易额迅速上升，美国银行业也因国际贸易的繁荣得以兴旺。然而，国际贸 易结算统一规则的缺乏，致使其在战后的经济萧条中遭受了严重损失。鉴于这种情况，美 国银行界于1 9 2 0 年制订出r e g u l a f i o n sa f f e c t i n ge x p o r tc o m m e r c i a lc r e d i t s 。欧洲各 国纷纷效仿，相继制订出本国的信用证规则。由于各行其是，互不统一，反倒使国际贸易 结算无所依从。鉴于此，国际商会遂开始着手进行研究，并于1 9 3 3 年通过了最早的关于 跟单信用证的统一惯例，以国际商会第8 2 号出版物公布，名为商业跟单信用证统一惯 例，1 9 6 2 年去掉“商业 二字。随着国际贸易、运输方式、通讯及电子技术方面的不断 发展，该惯例先后经过六次修订，1 9 9 3 年修订1 9 9 4 年1 月以国际商会第5 0 0 号出版物公 布的跟单信用证统一惯例，简称u c p 5 0 0 0 。u c p 是全世界公认的非政府商业机构制订的 最为成功的国际惯例，世界上一百多个国家和地区的近万家银行在信用证上声明适用u c p 。 中国银行于1 9 8 7 年开始在开出的信用证中注明依据该惯例，在业务中以该惯例为标准。 我国的信用证交易普遍遵循国际商会跟单信用证统一惯例。国际商会于2 0 0 6 年1 0 月 2 5 日在巴黎举行的i c c 银行委员会会议上通过跟单信用证统一惯例( u c p 6 0 0 ) ，并于 2 0 0 7 年7 月1 日开始实施。修订后的u c p 6 0 0 确立了大量新的标准，内容和形式上均有变 化。它的出台无论是对进出口企业界、银行界、法律、司法、船运以及保险界都产生了重 大的影响。 。付辉商业银行资本竹理与风险控制 m 香港：经济日报出版社，2 0 0 5 年：2 4 5 2 7 8 。t n 2 _ ：k u c p 5 0 0 解读与例证【m 济南：中国银行山东省分行结算业务处，2 0 0 1 年：7 8 8 0 第二，国内外关于信用证欺诈法律问题的相关著作。我国关于信用证欺诈的著作主要 有：杨良宜编著的信用证、金赛波、李健编著的信用证法律、金赛波编著的中国 信用证法律和重要案例点评、顾民编著的最新信用证操作指南等对信用证的基本问 题进行了明确的阐释，其中均对信用证欺诈的防范和救济有所涉及。余劲松、吴志攀主编 的国际经济法、张丽英主编的海商法、刘心稳主编的著票据法均对信用证的相 关问题有所涉及。金赛波编著的中国信用证法律和重要案例点评包括三篇主要论文， 其中第一篇中国信用证重点案例回顾的英文版已经发表在美国著名信用证杂志 d o c u m e n t a r y c r e d i t 上，修改后的中文版是第一次在国内发表。第二篇是有关中国国内信 用证欺诈和司法救济的文章，是第一次在国内发表。第三篇是有关进口押汇的文章。书中 还有对国内一些信用证典型案例的判决评论，特别是最高人民法院和地方法院已公布或未 公布重要案件判决的评论，收集了最高人民法院或地方法院的信用证案件或跟信用证有关 案件的判决书。 国外关于信用证欺诈法律问题的专著主要有：r a y m o n dj a c k 所著的( d o c u m e n t a r y c r e d i t s 和、b r i a na b l u m 所著的( c o n t r a c t se x a m p l e sa n de x p l a n a t i o n s 等。 第三，国内外关于信用证欺诈法律问题的相关论文。 我国研究信用证欺诈法律问题的论文主要有：黄亚英所著的信用证独立性中的欺诈 例外与违法例外、李金泽所著的信用证欺、诈例外：具体操作中的几个重要问题、武岗 所著的信用证欺诈例外原则研究、金赛波所著的美国法上信用证欺诳与禁令、杜雪 梅所著的信用证欺诈例外的适用标准、徐伦江所著的信用证欺诈例外原则及其新发 展、刘能华所著的再论信用证独立抽象原则与欺诈例外制度的关系、邵青所著的信 用证欺诈例外规则探析、刘展所著的论信用证欺诈的司法保全措施兼论“欺诈例 外理论的适用等。 国外的相关论文主要有：c l i v em s c h m i t th o f f 和r m g o o d s 所著之i n t e r n a t i o n a l c a r n a g eo fg o o d s ；r e g i n aa s a r i o t i s 所著之c o n t r a c tf o rt h ec a r r i a g eo fg o o d sb y s e aa n dc o n f l i c to fl a w s 等。 综合上所述的关于信用证欺诈的中外文献资料可知，国际立法和国内立法对信用证欺 诈的相关问题没有明确规定，相关理论研究主要集中于信用证欺诈的成因和例外原则等问 题，对信用证欺诈的防范和救济也有相关研究，但是尚不足以完全解决现实问题。本文拟 从主要研究信用证欺诈的防范和救济，以期丰富信用证欺诈的研究成果，以期可服务于国 际贸易的健康发展。 1 3 研究方法和创新点 信用证欺诈造成公私财产的损失，严重破坏了信用证管理制度，损害了银行信用，破 坏了正常的经济贸易秩序，必须依法惩处。因此，有必要建立和完善信用证欺诈的防范机 制与救济机制。无论是当事人寻求权利救济，还是司法机关进行权利救济，都必须先明确 信用证欺诈的法律涵义及其表现形式，然后才能确定信用证欺诈所导致的法律责任，最后 依相关法律程序实现权利救济。在防范信用证欺诈方面，主要是完善国际国内的相关立法， 形成良好的法制环境。基于以上构想，本文采用法律解释的方法、分析比较的方法，分析 国际惯例，结合我国关于信用证欺诈的理论和实践，从下文的四个部分来研究信用证欺诈。 本文研究涉及的创新内容主要有以下内容： u c p 5 0 0 不论是其条款的全面性、实务的针对性，还是其内容均显现出与如今现实发展 的不同步性，乃至近年来有关跟单信用证的诉讼案激增，均导致了其惯例已经不能适应这 个时代发展的需求。2 0 0 6 年1 0 月2 5 日，u c p 6 0 0 最终得以通过，并于2 0 0 7 年7 月1 日正 式实施。其相比较u c p 5 0 0 在定义和操作方面均有变化，修改了u c p 5 0 0 的很多条文，同时 增加了一些新的规定，例如第二条“定义”共列出1 4 条，但原条款中的一些定义并未被 删除。如新条款的第3 7 条“清洁运输单据”，第2 0 、2 l 、2 4 条“转运”等都是被保留下 来的定义；第3 8 条对“可转让信用证”下了新的定义，并新列了“转让行”的定义，其 中包括开证行也可担任转让行这一新规定。在1 4 条定义中，要注意的是：( 至) p r e s e n t a t i o n ， 是指受益人向银行交单( 的行为) ，也可以指被提交的单据。在p r e s e n t e r 定义中，交单 人包括银行，但指定银行向开证行交单在其他条款中却用了f o r w a r d ( 递交、转交) 一词， 一般应包括指定银行作为单据权利人交单的含义。此外，c o m p l y i n gp r e s e n t a t i o n 是一个 新名词，可以解读为交单( 的行为) 或提交的单据是否符合具体信用证、u c p 及i s b p 的规 定。u c p 5 0 0 的表述与汉语的思维比较一致，而在解读u c p 6 0 0 时要适当改变一下汉语传统 的阅读习惯。( 蚕) h o n o r ( 兑付) 与n e g o t i a t i o n ( 议付) 的区别。新条款将“议付 从老条 款的四种兑用方式中单列出来。h o n o r 是指即期付款、延期付款、承兑信用证下指定银行 或开证行自己对受益人兑付，而n e g o t i a t i o n 在u c p 5 0 0 中被称为“g i v i n gt h ev a h e ” ( 给予对价) ，在新条款中却被称为p u r c h a s e ，因而又回到了俗称的“买单”之说法。议付 行在其可获偿付的银行工作日当天或之前向受益人预付或同意预付。汇票不能做成以议付 行为付款人，其意义在于除非该议付行为保兑行，否则对受益人享有追索权。议付之于追 索权以区别于其他三种类型的信用证的意义并没有改变。 等其他诸多内容，本文将对 u c p 6 0 0 的创新之处，及实践产生的新问题及其积极作用进行分析研究。 另外，在目前全球经济极不景气的情况下，国际贸易更是受到了立竿见影的影响，关 于信用证欺诈的案例有所增多，手段较之前有所改变，更加隐蔽，不易甄别，且呈现出新 的特点，原本惯用的信用证诈骗的方法日益“完善 ，更加加重了经济危机对企业的影响， 危害了金融秩序和国家的司法形象。本文拟对这些新的特点进行研究分析，以期提出合理 对策，对规范信用证的发展有所裨益。 第2 章信用证欺诈的界定及危害 2 1 信用证欺诈的内涵 2 1 1 信用证欺诈的概念 世界各国对于信用证欺诈的规定存在很大差异，对于信用证欺诈的概念的认识并不一 致。施密托夫教授在论述了信用证的独立抽象性之后说“在作弊而受到指控的场合，例如 卖方指控买方没有交付合格的货物，而是装运毫无价值的东西，或者是根本没有装货，就 会出现难题。 施米托夫教授这一论述，为信用证欺诈的定义提供了思路。其作弊应从两 个方面理解：第一，单据上欺诈，即受益人交付的货物毫无价值，但其提交单据却符合信 用证的要求；第二，基础交易中的欺诈，即没有交货却谎称交货。英国学者h c 哥特立奇 与m 梅格拉认为，欺诈应局限于单据上的欺诈，即受益人向开证行提示了假单据，而“假 设提示的单据表面上看起来符合信用证条款，开证行除了付款之外别无选择。除非能确证 卖方在表面有明显的缺陷。”英国著名法官d i p l o c 勋爵认为：“提示相符的单据和一般的 履行信用证的条款是开证行或保兑行对卖方负有兑付信用证的契约责任，虽然银行在被提 示单据时可能获悉卖方或买方有违约行为。但勋爵认为有一个欺诈的例外，假如在卖方 的单据中含有买方所知情的与事实叙述有实质性的不真实( 勋爵认为没有其他例外或其他 为大众公认的例外) ，勋爵如大多数学者一样，认为其欺诈仅包括单据中的欺诈，而不包 括交易中的欺诈。 在美国，欺诈可以包括“交易中的欺诈一，比起不承认或不考虑信用证合同的外来因 素的英国，其概念要广泛些。在r o c k w e l l 一案中，美国上诉法院在1 9 8 3 年1 0 月第二次 巡行中对“交易中的欺诈 发表了如下观点：为交易中的欺诈进行辩解，通常被人们所接 受的信用证独立于任何其他所担保的责任之外的原则的局限性。应该清楚，在规则与例外 之间不能划出明确的界限。固 笔者认为，欺诈不仅包括单据的伪造，根据欺诈作为例外的推理，必须从作为证据使 用的单据中找问题。对此，美国统一商法典第5 1 1 1 4 条第2 项作了规定：“除非另 。竺琳民事欺诈制度研究 a 梁彗星民商法论从 c 第9 卷法律出版社，1 9 9 8 年5 月第1 版：1 7 9 1 8 3 。旅米托夫国际贸易法文选 m 北京：中国大百科全书出版社，1 9 9 3 年：5 3 8 c 格特i - 生可，m 梅格拉著银行信用证的法律问题 m 上海：上海翻译出版公司，1 9 9 1 年：1 8 3 1 8 4 有协议，当各项单据表面上符合信用证条款，但其中某项必要单据事实上不符合所有权凭 证之流通或转让中的担保时，或某项单据属于伪造、带有欺诈或在交易中存在欺诈时一， 允许银行拒绝付款，本条款规定包含了“单据的伪造，带有欺诈 及“交易中的欺诈 两 种情况。但在学术界，对交易的看法，有不同的见解。一种狭义理解的看法认为，这里仅 指信用证交易而不指基础交易中的交易，这样理解的目的在保护信用证的独立性原则。而 较多的学者持广义的理解，认为本条的交易包括基础交易，即欺诈不仅包括单据的欺诈 而且包括基础交易中的欺诈。因此，受益人假如存在单据以外的欺诈行为，开证申请人可 以根据美国统一商法典第5 _ 1 1 1 4 条寻求保护。开征行可以据此拒付款项，也可申 请有管辖权的法院禁止银行付款或承兑汇票。从本条的文字叙述来看，“交易中的欺诈 与“单据属于伪造，带有欺诈性”是并列的，是互不包含的，因此从中看出立法者的本意 是将二者区分开来的。笔者认为，广义的理解将会动摇信用证的基础，独立抽象性原则是 信用证最重要的原则，根据该原则，银行审查的是单据而不是货物。如果把“交易”扩大 为“基础交易 ，将会使开证申请人从信用证之外的合同关系中寻求受益人抗辩的理由， 从而使受益人的合法权益得不到保障。并且，狭义的理解并不会使存在欺诈行为的卖方利 益受到保护，因为实践中受益人的欺诈行为难以通过单据之外的方式实现。但是，多数的 学术论文在探讨信用证欺诈时，仅谈到来自受益人的欺诈，但国际贸易实践中，还存在大 量的开证申请人对受益人，以及对开征行、中介行的欺诈。因此该类论文对信用证欺诈的 探讨是不够全面的。 笔者认为，信用证的欺诈应当包括扩以下几个方面：开证行可能遇到欺诈；受益人可 能遇到的欺诈；开证申请人可能遇到的欺诈；中介行可能遇到的欺诈。因此，笔者认为， 信用证欺诈指的是信用证当事人利用信用证运作机制，故意告诉对方虚假情况，或故意隐 瞒某种真实情况，意图使相对人遭受财产损失而自己从中牟取不法利益的行为。 2 1 2 信用证欺诈的认定标准 在信用证交易实践中认定什么样的行为才构成欺诈是一个非常关键的问题。倘若对欺 诈成立的标准定得太低，就会严重损害信用证的独立抽象性原则，信用证作为一项融资和 结算方式就会失去存在价值，所以英美等国家的法院一般采取了严格的标准加以认定。对 于基础合同当事人一方实施信用证欺诈而引起的纠纷案件是否认定为欺诈，最终仍然是由 他们国家的法院根据案件具体情况来逐案解决和处理，实践中各国认定欺诈的标准并不十 分确定。信用证欺诈的认定标准，是指国家审判机关在具体案件中衡量或判定信用证交易 。丁巧红，楚红军金融纠纷案件审理实务 m 北京：人民法院j i = ；版社，2 0 0 0 年2 门：3 8 5 当事人的某一行为是否构成信用证欺诈所依据的准则。根据多数学者观点，同时具备以下 三项条件才能认定为构成信用证欺诈： 第一，信用证欺诈的行为主体应当是有完全行为能力的自然人或法人组织。完全的行 为能力是指信用证欺诈行为人对自己实施的欺诈行为结果具有认识能力或预见能力。从欺 诈的行为主体分析，信用证贸易的主要当事人有出口商、进口商、开证行、船东等。一般 地说，信用证欺诈的行为主体通常以上述信用证贸易主要当事人的身份出现。 第二，信用证欺诈行为人主观上必须具有欺诈的故意。信用证欺诈行为人的主观故意 包括两个方面：一是指欺诈人有使人发生错误认识的故意，在信用证交易中，欺诈人明知 伪造提单发票等文件的行为会使对方陷于错误认识，并会因错误认识而遭受经济损失，但 仍然希望这种结果的发生。二是指欺诈人存在使被欺诈人因错误认识而为意思表示的故 意。信用证欺诈行为人的主观故意通常表现为直接故意。认定信用证欺诈人具有主观故意， 可以把握以下标准：第一，有充分的证据表明卖方故意不交付单证项下的部分或全部货物。 第二，在买方或其他相关方面提出异议后，卖方仍拒绝采取实质上的补救措施。总之，行 为人在主观上是否存在欺诈的故意是区分信用证欺诈与一般违约行为的界限和标准。 第三，行为人实施了欺诈行为是利用了信用证的方式。信用证欺诈行为即指行为人对 与信用证结算有关的重要证据和重要事实故意作虚假的陈述或表示。一般表现为伪造单据 文件，使用伪造变造的信用证、附随的单据文件进行欺诈活动。需要着重指出的，对上述 信用证欺诈行为的认定必须有充分证据，不能仅仅是出于怀疑。总之，当行为人同时具备 以上主观和客观方面的条件就可以认定为构成了信用证欺诈。 2 2 信用证欺诈的表现形式 信用证欺诈种类繁多，根据欺诈实施的主体不同产生不同类型的欺诈。如出口商欺诈， 进口商欺诈，第三方欺诈等，不同主体方实施欺诈的表象不同。 2 2 1出口商实施的信用证欺诈 出口商利用信用证实施欺诈是信用证欺诈中最为常见的欺诈，也是国际贸易中案发率 最高、最容易得逞的一类欺诈。从信用证欺诈的形态来看，绝大多数欺诈都会表现为单据 欺诈。出口商以伪造的单据或具有欺骗性陈述的单据满足信用证中的单据化条款，利用 竺琳民事欺诈制度研究 a 梁彗星民商法论从【c 第9 卷法律版紊f ：，1 9 9 8 年5 门第1 版：1 9 6 1 9 9 开证行表面相符的审单标准制造单证相符，单单一致的假象从而欺骗开证行和开证申请 人，以获取信用证项下的银行付款。 ( 1 ) 出口商伪造单据欺诈。出口商不履行交货义务，在货物根本不存在的情况下， 通过伪造信用证项下所要求的全套单据，骗取开证行付款。信用证通常要求出口商提交商 业发票、保险单、提单、装箱单、质量证、商检证、原产地证等单据，有些进口商为增加 出口商伪造单据的难度，认为在信用证中要求的单据种类越多越具有安全性，事实上一旦 出口商有了欺诈的故意，并不能阻止欺诈的实施。实践中，即使信用证规定由第三方权威 机构出具的单据，由于印刷业发达，单据的保管不善以及格式上的不规范等原因也同样使 得伪造轻而易举。实务中出口商直接伪造提单或盗用承运人的提单冒充承运人签发提单， 或者出口商注册一家虚假的船运公司然后签发提单等情形十分常见。 案例：国内某公司与外商签订了一笔进口钢材的合同，货物价值为5 0 4 万美元，合同 规定以信用证方式结算。该公司依约对外开出信用证后，外商发来传真称货物己如期装运。 不久开证行即收到议付行转来的全套单据，提单表明货物于某东欧港口装运，在西欧某港 口转运至国内港口。单据经审核无不符点，开证行对外承兑。该公司坐等一个多月，货物 依然未到，深感蹊跷，遂向伦敦海事局进行查询，反馈回来的消息是：在所述的装船日未 有属名船只在装运港装运钢材。由此断定这是一起典型的以伪造单据进行的信用证欺诈。 但此时信用证项下单据已经开证行承兑，且据议付行反馈回的信息，该行已买断票据，将 融资款支付给了出口商。开证行被迫在承兑到期f 1 对外付款，该公司损失惨重。 ( 2 ) 出口商提交“欺诈性单据”实施欺诈。所谓“欺诈性单据”是指单据本身是真 实的，但单据的内容与实际情况严重不符，欺诈者在单据中作欺骗性陈述。由出口商自己 制作的单据如商业发票，作欺诈性陈述极其容易，由第三方出具的单据也是如此。如保险 单据，虽然保险单由保险公司签发，但其签发保险单完全依赖于投保方的诚实告知，保险 公司不可能实地了解，因此，如果卖方不作诚实说明，保险单中的内容也不真实。运输单 据同样也存在这一问题，对于包装物，承运人只能根据包装物上的说明和外表签发运输单 据，托运人的不诚实陈述会导致运输单据内容不真实。 ( 3 ) 出口商伙同承运人欺诈。由于提单具有物权凭证以及交货凭证的性质，伪造或 欺骗性陈述多集中于提单等运输单据。出口商伙同承运人欺诈通常表现在以保函换取倒签 提单、预借提单及清洁提单。此外，出口商发的货有重大缺陷，为了掩盖货物不清洁的真 相，凭保函要求将本应签发的不清洁提单作为清洁提单签发，使单证相符，逃避本应承担 的违约责任。最后就是利用集装箱业务中的操作规程与承运人串通签发与实际货物不相符 的提单，以上行为都属于出口商欺诈行为。 2 2 2 进口商实施的信用证欺诈 ( 1 ) 虚假信用证欺诈。实务中开证行开立信用证可以选择电开和信开两种方式，在 电开信用证中，加入全球银行金融电讯协会( s w i f t ) 的银行通常选择带密押的s w i f t 报 文m t 7 0 0 格式开出信用证或者选择自由格式m t 9 9 9 并向有密押关系的第三家银行借押开 立。使用虚假信用证进行欺诈的进口商通常在电开信用证中声称“t h i sl ci sa d d e d a u t h e n t i c a t i o nb yx x x b a n k 。力，但该第三家银行的核押报文迟迟收不到或核押报文也是 自由格式未带密押，以此手段企图欺骗出口商接受信用证，盲目出货。 案例：广西某中行曾收到一份署名印尼国民商业银行万隆分行电开的信用证，金额约 8 0 万美元，来证使用开证行与渣打银行上海分行之密押。该中行去电上海渣打银行核实， 得到复电：“本行不为第三家非其集团成员银行核押，且不负任何责任，该中行续而转查 开证行总行，但被告知：“开证行从未开出此证，且申请人未在当地注册，无业务往来记 录”。显然，这是一份盗用他行密押并伪冒印尼国民商业银行的虚假信用证。 利用信开方式的虚假信用证欺诈也时有发生。不法分子通常以打字机打印信用证，通 过邮递方式直接寄达出口商处，伪造开证行有权签字人签字，企图以假乱真。这种欺诈一 般有如下特征：信用证不经银行通知而径达受益人手中；信封无寄件人详细地址，邮戳模 糊；信用证格式陈旧或过时；信用证签字笔划不流畅，或采用印刷体签名；信用证条款自 相矛盾，或违背常规；信用证装运期、有效期较短，以迫使受益人仓促发货；货物要求空 运，或提单做成进口商抬头。 ( 2 ) “软条款欺诈。软条款是指由开证申请人要求在信用证中加列的，由其控制信 用证的生效条件和限制单据结汇效力，导致受益人履约和收汇存在风险隐患的条款。软条 款使结算的主动权完全被开证申请人及开证行控制，信用证中单据化条款不易执行或执行 后存在很大的收汇风险，受益人无法自主掌握，处于不利和被动的地位。“嫁接 在信用 证上的软条款通常特征如下：信用证金额较大；来证含有制约受益人权利的条款，如规定 申请人或其指定代表签发检验证书，或由申请人指定运输船名、装运日期、航行航线或声 称“本证暂未生效等；诈骗分子通常要求出口商按合同金额或开证金额的一定比例预付 定金、佣金或质保金给买方代表或中介人。软条款常见的表现形式及危害如下： 某类单据需要进口商或其指定的代表会签方有效。如：s i g n e dc o m m e r c i a l 6i n v o i c e i n30 r l g i n a l sc o u n t e rs i g n e db yx x xl t d 。这些由特定人签发的单据最大的危险性在 于货物市场价格下跌或进口商找到更便宜的卖价，可利用这一点不在单据上会签。 货物收据或检验报告由申请人出具并要求签字式样须与开证行的预留式样相符。如： c a r g or e c e i p ti s s u e da n dd u l ys i g n e db yl ca p p l i c a n tw h o s ea u t h o r i t ya n ds i g n a t u r e m u s tb ei nc o n f o r m i t yw i t ht h er e c o r dh e l di ni s s u i n gb a n k 。这类软条款在香港地 区的来证中常常见到，其危险性更大。申请人在受益人发货前占据主动，在付款时也收放 自如。他可以在开证行预留张三的印鉴而派李四去签章。这样，如果行情看涨时可以签发 检验证而付款时万一行情下跌可以利用“印鉴不符拒付。 暂不生效条款或通过信用证修改做文章的软条款。这类条款使不可撤销信用证变成可 撤销信用证。辽宁某贸易公司与美国金华企业签订了销往香港的5 万立方米花岗岩合同， 总金额高达1 9 5 0 万美元，买方通过香港某银行开出了上述合同下的第一笔信用证，金额 为1 9 5 万美元。信用证规定：“s h i p m e n tc a no n l yb ee f f e c t e du p o nr e c e i p to fa p p l i a n t s s h i p p i n gi n s t r u c t i o n st h r o u g hl ci s s u i n gb a n kn o m i n a t i n gt h en a m eo fc a r r y i n g v e s s e lb ym e a n so fs u b s e q u e n tc r e d i ta m e n d m e n t ”该贸易公司收到来证后，即将质保 金2 6 0 万元人民币付给了买方指定代表，装船前买方代表来产地验货，以货物质量不合格 为由，拒绝签发“装运通知”，致使货物滞留产地，中方公司根本无法发货收汇，损失十 分惨重。 货到目的港需通过进口商品检验后再付款。在美国的来证中，若出口产品系食品时常 见到这类条款。“p a y m e n tw i l l b ee f f e c t i v eu p o nr e c e i p to fu 。s 。f o o da n dd r u g a d m i n i s t r a t i o nn o t i c eo fa c t i o ns t a 3 i n gt h ep r o d u c th a sb e e nr e l e a s e d 。”这往 往出现在“致银行指示”( 7 2 栏) 中，出口商难以注意到其隐患。 海南某公司诉香港d 公司信用证欺诈案：某年8 月8 日，海南某公司与被告香港d 公 司订立一份出口8 0 0 万吨建筑石料的合同，总金额1 6 亿美元，不可撤销可转让、可分割 即期信用证结算。被告要求原告先支付被告指定的中国境内某公司建筑石料合同咨询费人 民币3 2 0 万元。原告认为信用证安全可靠，而做成该笔交易利润十分可观，故同意先支付 咨询费。同年8 月1 9 日，被告香港d 公司委托香港f 公司向银行申请开出信用证。原告 审核后发现信用证有数条软条款将使得信用证根本无法履行，要求改证。被告数次口头或 书面表示同意改证，但开证申请人f 公司拒绝做任何改动，而被告不是开证申请人无资格 要求开证行修改，结果原告预付的3 2 0 万元咨询费及为各货而花费的数十万元均付之东流。 。b o r i sk o z o l c h y k c o m m e r c i a ll e t t e r so fc r e d i ti nt h ea m e r i c a s m 1 9 6 6 ：3 9 4 3 9 5 。p a u it o d d c a s e sa n dm a t e r i a l so ni n t e r n a t i o n a lt r a d el a w m s w e e t & m a x w e i i ，2 0 0 3 ：4 5 5 杨长春国际金融欺诈案例集 m 北京：对外贸易人学版 i ：2 0 0 2 年：1 8 l 软条款的特点使其成为不法分子进行欺诈的有效工具之一，软条款在正常的贸易中屡 见不鲜，但其危险性和危害性不容置疑。j 下因为如此，银行对有软条款的信用证办理融资， 往往必须十分谨慎。 ( 3 ) 伪造信用证修改书进行欺诈。进口商利用伪造信用证修改书进行欺诈通常不经 原开证行而径向通知行或受益人发出信用证修改，引诱受益人发货，骗取货物。这类欺诈 的基本特征是：( 1 ) 原证真实合法，但含有限制受益人权利的条款，亟待修改；( 2 ) 修改 书以电报电传方式开出，盗用他行密押或原证密押或无密押；( 3