（经济法学专业论文）跨国银行监管法律问题研究.pdf

论文摘要 本文旨在从法学角度研究跨国银行监管的“应然”要求和“实然” 状况，籍此探讨完善我国跨国银行监管的法制体系。 随着中国于2 0 0 1 年1 2 月1 1 日正式成为世贸组织成员方，中国 金融市场的开放与发展又进入了个新阶段，跨国银行进入我国将出 现新的飞跃。然而近几年来，各国金融危机的惨痛教训告诉我们，在 金融发展开放的同时，必须高度重视维护国家金融安全、防范金融风 险。跨国银行作为各国金融交往的中介，它在给各国带来利益的同时， 也会增加国际金融市场的不稳定，并且自身就是金融风险的天然传导 者。2 0 0 2 年2 月召开的中央金融工作会议强调：加强金融监管，防 范金融风险，保持金融稳定，是顺利推进金融改革和发展的基础，是 贯彻执行国家宏观调控政策的必要条件，是维护国家经济安全的重要 保证。2 0 0 3 年3 月1 0 日，十届全国人大一次会议审议通过了关于组 建中国银行业监督管理委员会的方案，这标志着我国对银行业的监管 体制作出了重大调整。1 如何借鉴国际金融监管惯例、经验，并结合 中国具体国情，完善和加强对跨国银行的监管，使中国对跨国银行的 监管水平符合中国金融开放和融入金融全球化进程的要求，就成为时 代赋予的重大课题。 迄今为止，国内关于跨国银行监管的文献，绝大部分集中在经济 学、金融学领域，专门从法学角度研究的很少。2 而从法学角度研究 的文献，绝大部分又出自我国入世以前，特别重要的，几乎全部出自 我国2 0 0 1 年1 2 月2 0 日颁布的。中华人民共和国外资金融机构管理 条例和2 0 0 2 年1 月2 5 日公布的 实施细则以前。3 当然，在新的条例及其细则中 已经体现了近年来学者们的研究成果，但稍有遗憾的是，毕竟结合我 国对跨国银行监管的最新法规的评判还未展开，在这方面还存在学术 空白点。 其表现为一方面，我们通过书籍、报刊、网络可以看到很多经济 学者、金融学者对跨国银行监管的经济学、金融学分析，看到他们从 自己学科的角度对跨国银行监管制度的政策性思考。另一方面，就笔 者所知，目前仅有一部从法律角度探讨跨国银行的专著即岳彩申先生 所著跨国银行法律制度研究，总体上说，国内法学界对跨国银行 监管的研究还有待深化。 本文研究有三方面意义。其一，在我国成为w t o 的成员方，并 正在对银行业的监管体制作出重大调整的背景下，如何借鉴国际金融 监管的惯例和经验，结合中国具体国情，完善和加强对包括跨国银行 在内的银行业监管，使中国银行业的监管水平符合中国金融开放和融 人金融全球化进程的要求，就成为时代赋予的重大课题。研究跨国银 行监管法的“应然”要求和“实然”状况，具有重要的理论意义与实 践意义。其二，研究跨国银行监管的法理，对金融监管法的理论研究 有重要意义，可为我国金融立法和司法实践提供相关理论支持。其三， 研究跨国银行监管的法理，也就是在研究经济法，可为经济法一般原 理的研究提供实证素材，有助于繁荣经济法的研究。 本文主要采用资料文献研究的实证研究方法，辅之以经验研究方 法。从文章内容来看，笔者先是采用了演绎研究方法对中国跨国银行 监管的必要性进行了学理分析，从一般法学理论的角度，阐明了跨国 银行监管法的“应然”结构；接着采用比较研究的方法对国外跨国银 行监管的法律规定进行分析；( 得出跨国银行监管法一般的“实然” 状况) 最后，结合我国跨国银行监管法的“实然”状况，用价值分析 法和逻辑分析法对我国跨国银行监管提出了法律对策，回答我国跨国 3 例如邹立刚、张桂红著：对外资金融机构的法律监管，法律出版社2 0 0 1 年1 1 月版；马卫华：w t o 与中国金融监管法律制度研究，中国人民大学出版社2 0 0 2 年1 0 月版；锁丽：加入w t o 与中国外资银 行法律制度的完善，商法研究第三辑2 0 0 1 年版；黎四奇、同小龙：我国人世后外资银行监管法的重 构，上海金融2 0 0 2 年5 - - 6 期。 2 银行监管法的“应然”要求。 全文分四章。第一章分析跨国银行监管的必要性。跨国银行的出 现和发展既是经济、金融全球化的内在要求，又是经济、金融全球化 的重要动力。跨国银行具有主体资格的多样性与差别性、适用法律的 复杂性、内部管理制度的复杂性等法律特征。它的迅猛发展增加了金 融风险与国际金融市场的不稳定因素，它推出层出不穷的金融创新， 不断突破和规避金融监管，促使各国不断改进监管并采取国际协调措 施。跨国银行对相关国家( 母国和东道国) 的宏观经济变量，例如通 货嘭胀、利率变动、国际收支都有一定的负面影响，从微观经济变量 ( 金融业自身角度) 来看，跨国银行的活动直接涉及金融业的安全效 率运作。 第二章跨国银行监管的法律阐释。从大陆法系的角度，阐明跨国 银行监管法的“应然”结构。跨国银行监管法的总则性内容应当包括 跨国银行监管法的目标、跨国银行监管法的价值和跨国银行监管法的 原则。跨国银行监管法的目标体系应该由稳定、效率两大类目标构成； 跨国银行监管法的价值体系应当包括秩序、公平、效益；跨国银行监 管法的原则应当包括由安全性、效益性、统一眭构成的公理性原则， 还应当包括由东道国监管、母国监管、国民待遇构成的政策性原则。 在大陆法系国家，跨国银行监管法应是金融法的分支，属于经济法这 一法律部门；跨国银行监管法的效力等级体系由金融法律、金融行政 法规、金融行政规章三个层次构成。从法学学科体系看，跨国银行监 管法还涉及有关国际法、国际经济法的领域。 第三章跨国银行监管法律规定的比较研究。跨国银行监管的全过 程可以分为预防性质监管、营运过程监管、补救措施监管三个阶段。 结合美国、英国、韩国。新加坡四国立法，笔者对四国监管的全过程 进行了比较研究。跨国银行预防性质监管包括市场准入和业务限制两 方面内容，市场准人具体涵盖准入形式、准入条件的规定，业务限制 则包括对业务范围和地域范围的规制；跨国银行营运过程监管措施包 括资本充足率要求、风险控制和流动性控制三方面内容；跨国银行补 救措施监管包括最后贷款人制度和存款保险制度两方面内容。 第四章我国跨国银行监管法制体系的完善。本章先考察我国现有 跨国银行监管法律框架的具体内容，接着指出我国现有跨国银行监管 法律框架的不足有三，其一是对跨国银行( 外资银行) 监管的原则不 明确。其二是对外资银行监管法规体系还不完善。其三是对外资银行 监管的效果不佳。存在不足的原因在于，其一，我国处于转型时期具 有的特殊国情。其二，监管体制还存在障碍。其三，监管方式单一。 其四，重权力、轻法治的传统法律文化背景的消极影响。 最后，笔者提出立法建议。一方面，在跨国银行监管法的总则性 内容上，一、要把安全目标放在跨国银行监管目标体系的首位。二、 贯彻“有限度国民待遇原则”。三、以功能监管理念取代机构监管理 念。四、改进跨国银行监管方式( 包括强化跨国银行的内部控制、重 视合规性监管的基础地位与作用、加强现场检查) 。另一方面，在跨 国银行监管法的分则性内容上，一、在市场准入方面，( 一) 明确鼓 励合资银行进入；( 二) 细化与完善准入条件；( 三) 确保监管客体的 行政救济权利。二、在营运过程监管方面，( 一) 统一内、外资金融 机构有关外币利率的确定方法；( 二) 统一内、外资金融机构固定资 产比例要求。三、在补救措施监管方面，( 一) 明确我国中央银行的 “最后贷款人”职责；( 二) 建立我国的存款保险制度。 本文在结构和内容上有一定的新颖性。本文当然遵循提出问题 ( 引言) 、分析问题( 第一章、第二章、第三章) 、解决问题( 第四章) 的思路行文，但是在内部结构上也费了一点心思。例如第二章跨国银 行监管的法学阐释，也可以说，本章在论述跨国银行监管法“一般应 然结构”，第三章研究国外的相关法律规定，可以说是在探讨具体国 家的跨国银行监管法的“实然”结构( 探讨特殊的“实然”结构) ， 但是从借鉴提炼经验的角度，从归纳跨国银行监管法的共性来看，4 也 “未尝不可以说，本章是在探i , - j - g ；国银行监管法“般实然结构”。 因此，本文还按照一般到特殊的演绎逻辑行文：第二章阐明跨国 银行监管法“一般应然结构”，第三章阐明跨国银行监管法“一般实 4 当然，限于笔者的认识能力，笔者作的抽象概括功夫不够，表现在，笔者在比较时，流于一般的对比，没 有能够很好地结合有关国家的语言文化背景、社会生活传统、特别是法律文化传统来比较，以致很多地方 没有能抽象出规则。 4 然状况”，这两个“一般”构成三段论的大前提。第四章回到我国， 联系我国实际。先阐明中国跨国银行监管法的“实然”状况，指出不 足，分析原因( 这是三段论的小前提) ，最后，回答中国跨国银行监 管法的“应然”要求( 这是三段论的结论) 。 本文内容，由于在探讨最新法规，而且就笔者所见，国内对最新 法规的评判尚未展开，因此具有一定的新颖性，当然，这些观点，很 多是学者们已经谈论或者设计过，也有的还没有讨论过，笔者加以梳 理，加以发挥，有的加上自己的思索，如此，稍有新意。古人作诗， 有以“无一字无来历”自勉，这个标准用于学术研究，也许正是论文 的“硬伤”或“软肋”。笔者审视全文，自觉它有四种情形，其一， 大象运货，可能是连根拔起。其二，蚂蚁搬家，把当初四处忙碌搜集 的东西，来一番腾挪转移。其三，燕子筑巢，虽然找的现成材料，但 也费了不少苦工。其四，蜜蜂酿蜜，到各处采集花粉，最后酿成少许 蜂蜜。 关键词：跨国银行监管 法律制度 a b s t r a c t f r o mt h e l e g a lp e r s p e c t i v e t h i s t h e s i s a t t e m p t s t o e x p l o r ew h a t i s t r a n s n a t i o n a lb a n ks u p e r v i s i o no u g h tt ob ea n dw h a ti st b sa si ti s ，a n d t od i s c u s st h ee s t a b l i s h m e n to ft b sl e g a ls y s t e mi nc h i n a t h ec o n t r i b u f i o no ft h i st h e s i si sa sf o l l o w s ：f a s t t h es t u d yo ft h et b s l a w o u g h tt ob e a n d a si ti s i sv a l u a b l ef o rt h er e f 0 1 i 1 1o fb a n k i n g s u p e r v i s i o no fc h i n aa f t e rh e re n t r y i n t ow t o w h i c hi so fv i t a l i m p o r t a n c et ot h ee n h a n c e m e n to fc h i n a sb a n k i n gs u p e r v i s i o na tt h ea g e o ff i n a n c i a lg l o b a l i z a t i o n s e c o n d t h ed e m o n s t r a t i o no ft h ef u n d a m e n t a l p r i n c i p l e so ft h et b sl a wm a yp r o v i d es p e c i f i ck n o w l e d g ef o rt h e l e g i s l a t i o na n da p p l i c a t i o no ff i n a n c i a ll a w t 1 】j r d m u c hm o r ep o s i t i v e e v i d e n c ec a nb eo b t a i n e d ，w h i c hi sv e r yh e l p f u lt ot h es t u d yo ft h e e c o n o r r f i c a 】i ，a w s t h i st h e s i sc o n s i s t so ff o u rc h a p t e r s i nt h ef i r s tc h a p t e ht h en e c e s s i t yo f t b si sb e i n gc l o s e l yi n v e s t i g a t e d t h ee m e r g e n c ea n dt h ed e v e l o p m e n t o ft ba r ed u et ot h ei n n e rr e q u i r e m e n t so ft h ee c o n o m i c a la n df m a n c i a l g l o b a l i z a t i o n ，a t t h es a m et i m e ，t h ef l l r t h e rd e v e l o p m e n to ft bh a s g i v e ns i g n i f i c a n ti m p e t u st ot h ee c o n o m i c a la n df i n a n c i a lg l o b a l i z a t i o n t h e n ，t h el e g a lc h a r a c t e r i s t i c so ft ba r ed e s c r i b e do nt h el e g a la p p r o a c h t h e s ec h a r a c t e r i s t i c si n c l u d et h ev a r i e t ya n dd i s p a r i t yo fi t sl e g a ls u b j e c t c a p a c i t y , t h ec o m p l e x i t yo ft h e 印p l i c a t i o no fl a w , a n dt h ec o m p l e x i t yo f i t si n t e m a lm a n a g e m e n ts y s t e m a tt h ee n do ft h i sc h a p t e rt h ea u t h o ra l s o f o c u s e so nt h ea d v e r s ei n f l u e n c e sf r o mt h eb o o mo ft b c h a p t e rt w o ，t h ea u t h o re l a b o r a t e st h eg e n e r a lt h e o r yo ft h et b sl a w f r o mv a r i o u sl e g a ls c i e n c ea s p e c t s f r o mt h ea u t h o r sp o i n to fv i e w ，t h e o b j e c t i v e so ft b sl a w s h o u l db ec o m p o s e do ft w o c a t e g o r i e s - - s t a b i l i t y o b j e c t i v e sa n de f f i c i e n c yo b j e c t i v e s n l e v a l u es y s t e mo ft b sl a w s h o u l db ec o n s t i t u t e do fo r d e r 、j u s t i c e 、e f f i c i e n c y 1 1 1 ep r i n c i p a l so f t b sl a ws h o u l dc o m p r i s et w oc a t e g o r i e s - - t h es e l f - e v i d e n tt r u t h p r i n c i p a l sa n dt h ep o f i c yp r i n c i p a l s a sf 缸a st h ec i v i ll a ws y s t e mi s c o n c e r n e d t h et b sl a ws h o u l db et h eb r a n c ho ft h ef i n a n c i a ll a w ， w h i c hb e l o n g st ot h ee c o n o m i c a ll a w s t h eo r d e ro fe f f e c to ft b sl a w s h o u l db ea sf o l l o w s ：f i n a n c i a la c t s 、f i n a n c i a la d m i n i s t r a t i v ea r t i c l e s 、 f i n a n c i a la d m i n i s t r a t i v er e g u l a t i o n s f u r t h e r m o r e t h et b sl a w i n v o l v e ss o m e r a n g e o ft h ei n t e m a t i o n a ll a wa n di n t e m a t i o n a l e c o n o m i c a ll a w c h a p t e rt h r e e ，ac o m p a r a t i v er e s e a r c hh a sb e e nm a d ea m o n gt h e u s a 、 t h eu k 、t h er k ( t h er e p u b l i co fk o r e a ) 、a n ds i n g a p o r eu p o nt h el e g a l r u l e so ft h et b s s i n c et h ee n t i r ep r o c e s so ft b sc a l lb ed i v i d e di n t o t h r e ed i f f e r e n t s t a g e s ，t h i sc h a p t e rd i s c u s s e s t h o s er u l e si nt h ef o u r c o u n t r i e ss t e pb ys t e p c h a p t e rf o u lt h ea u t h o rr e f l e c t st h ec o n t e m p o r a r yc o n t e n t so fc h i n a s t b sl a w , i n d i c a t e st h a tt h e r ea r et h r e ed e f e c t si nt h el e g a lf r a m e w o r k f i r s t t h e r ei st h eo b s c u r i t yo ft h ep r i n c i p a lo ft h ec h i u a st b sl a w s e c o n d ，t h e r ei st h ei m p e r f e c t i o no ft h el a w sa n dr e g u l a t i o n ss y s t e m t h i r d t h e r ei st h ed e f t c i e n c yo ft h ee f f e c to ft h et b s t h e nt h ea u t h o r g i v e st h ep o s s i b l er e a s o n s ：f i r s t l y , t h e r ea r es p e c i a lc o n d i t i o n so fc h i n a d u r i n gh e rt r a n s i t i o n a lp e r i o d s s e c o n d l y , t h e r ea r ef l a w so fs u p e r v i s o r y m e c h a n i s m t h i r d l y , t h e r ei si n s u f f i c i e n c yi ns u p e r v i s i o nm e t h o d s f i n a l l y , t h e r ei sn e g a t i v ei n f l u e n c eb yt h et r a d i t i o no fc h i n al e g a lc u l t u r e t h ea u t h o rp u t sf o r w a r dh i sp r o p o s a l sf o rt h ec h i n e s el e g i s l a t o r a sf a ra s t h eg e n e r a lp r o v i s i o n sa r ec o n c e m e d ，。t h ea u t h o rh o l d s ：f i r s t ，g i v i n g p f i o f i 哆t ot h es a f e t yt a r g e ti nt h eo b j e c t i v e ss y s t e mo ft b sl a w s e c o n d ， p u r s u i n gaq u a l i f i c a t i o nn a t i o n a lt r e a t m e n tp r i n c i p a l t h i r d ，r e p l a c i n g t h ei n s t i t u t i o n a ls u p e r v i s i o ni d e aw i t ht h ef u n c t i o n a l s u p e r v i s i o ni d e a f o u r t h ，r e f o r m i n gt h et b sp a t t e r n a st om es u b p r o v i s i o n s ，t h ea u t h o r a d v o c a t e s ：f i r s t l y , u r g i n g t l l e j o i n t c a p i t a l b a n k si n t o c h i n a s e c o n d l y , p e r f e c t i n g t h e e n t r y r e q u i r e m e n t s t h i r d l y , e n s u r i n gt h el i t i g a n t sa d m i n i s t r a t i v er e m e d y f i g h t s f o u r t h l y ，u n i f y i n g t h es t a n d a r d so n v e r i f y i n gm e t h o d sa b o u t f o r e i g nc u r r e n c yi n t e r e s tr a t eb e t w e e nt h ed o m e s t i ca n df o r e i g n f i n a n c i a li n s t i t u t i o n s f i f t h l y , u n i t i n gt h er e q u i r e m e n t so nf l x e da s s e t s p r o p o r t i o nb e t w e e nt h ed o m e s t i ca n df o r e i g nf i n a n c i a li n s t i t u t i o n s s i x t h l y , e s t a b l i s h i n g t h e s y s t e m o ff i n a l d e p o s i t o r s e v e n t h l y , e s t a b l i s h i n gt h es y s t e mo fd e p o s i ti n s u r a n c e k e yw o r d s ：t r a n s n a t i o n a lb a n k s u p e r v i s i o n l e g a ls y s t e m 导言 我国已经加入w t o ，跨国银行监管制度将成为我国金融监管制 度的重要组成部分。本文探讨了跨国银行监管的法理基础，对比研究 了国外跨国银行监管的法律规定，最后对完善我国的跨国银行监管法 律制度提出了立法建议。 一、论题选择 随着中国于2 0 0 1 年1 2 月1 1 日正式成为世贸组织成员方，中国 金融市场的开放与发展又进入了一个新阶段，跨国银行进入我国将出 现新的飞跃。然而近几年来，各国金融危机的惨痛教训告诉我们，在 金融发展开放的同时，必须高度重视维护国家金融安全、防范金融风 险。跨国银行作为各国金融交往的中介，它在给各国带来利益的同时， 也会增加国际金融市场的不稳定，并且自身就是金融风险的天然传导 者。2 0 0 2 年2 月召开的中央金融工作会议强调：加强金融监管，防 范金融风险，保持金融稳定，是顺利推进金融改革和发展的基础，是 贯彻执行国家宏观调控政策的必要条件，是维护国家经济安全的重要 保证。2 0 0 3 年3 月1 0 日，十届全国人大一次会议审议通过了关于组 建中国银行业监督管理委员会的方案，这标志着我国对银行业的监管 体制作出了重大调整。1 如何借鉴国际金融监管惯例、经验，并结合 中国具体国情，完善和加强对跨国银行的监管，使中国对跨国银行的 监管水平符合中国金融开放和融入金融全球化进程的要求，就成为时 代赋予的重大课题。 迄今为止，国内关于跨国银行监管的文献，绝大部分集中在经济 学、金融学领域，专门从法学角度研究的很少。2 而从法学角度研究 1 但是，在中国人民银行法和商业银行法嫠改之前，确定银监会的职责还存在法律障碍，因为现行 的中国人民银行法规定中国人民银行“对金融业实施监督管理”，央行与银监会的分拆也还在酝酿，本 文讨论对包括跨国银行监管在内的银行业监管，提及监管主体( 监管机构) 时，指的仍是人民银行。 2 例如宗良：跨国银行风险管理，中国金融出版社2 0 0 2 年版，邓瑞林主编：跨国银行经营管理，广东 经济出版社1 9 9 9 年版，刘逖：跨国银行与金融深化兼花期银行 丰银行案例分析上海远东出版社 1 9 9 9 年版，伍海华：跨国银行论，经济科学出版社1 9 9 6 年版周道许：现代金融监管体制研究，中 国金融出版社2 0 0 0 年版，周林：世界银行业监管，上海财经大学出版社1 9 9 8 年版，以及近年来散见于 中国金融、国际金融研究、武汉金融、浙江金融、上海金融等等众多期刊中发表的相关文章。 1 的文献，绝大部分又出自我国人世以前，特别重要的，几乎全部出自 我国2 0 0 1 年1 2 月2 0 日颁布的中华人民共和国外资金融机构管理 条例和2 0 0 2 年1 月2 5 日公布的 实施细则以前。3 当然，在新的条例及其细则中 已经体现了近年来学者们的研究成果，但稍有遗憾的是，毕竟结合我 国对跨国银行监管的最新法规的评判还未展开，在这方面还存在学术 空白点。 ， 其表现是，一方面，我们通过书籍、报刊、网络可以看到很多经 济学者、金融学者对跨国银行监管的经济学、金融学分析，看到他们 从自己学科的角度对跨国银行监管制度的政策性思考。另一方面，就 笔者所知，目前仅有一部从法律角度探讨跨国银行的专著即岳彩申先 生所著跨国银行法律制度研究，总体上说，国内法学界对跨国银 行监管的研究还有待深化。 鉴于跨国银行监管研究的现状，笔者选择了这一课题。本文的作 用在于，其一，对最新的论述及相关研究成果作一个梳理( 所谓“跟 着说”) 。其二，对最新的法规作一个评判，并提出法律对策( 所谓“试 着说”) ，作者希望对今后更为精细深入的研究能有所裨益。 二、研究方法 本文主要采用资料文献研究的实证研究方法，辅之以经验研究方 法。从文章内容来看，笔者先是采用了演绎研究方法对中国跨国银行 监管的必要性进行了学理分析。接着从一般法学理论的角度，阐明了 跨国银行监管法的“应然”结构。然后采用比较研究的方法对国外跨 国银行监管的法律规定进行分析。最后，结合我国跨国银行监管法的 “实然”状况，用价值分析法和逻辑分析法对我国跨国银行监管提出 了法律对策，回答我国跨国银行监管法的“应然”要求。 三、论文结构 第一章，分析跨国银行监管的必要性。主要从经济学、金融学( 货 3 例如邹立刚、张桂红著：对外资金融机构的法律监管，法律出版社2 0 0 1 年1 1 月版；马卫华：哪与 中国金融监管法律制度研究，中国人民大学出版社2 0 0 2 年l o 月版；锁丽：加入w t o 与中国外资银行 法律制度的完善，商法研究第三辑2 0 0 1 年版；黎四奇、同小龙：我国人世后外资银行监管法的重构， 上海金融2 0 0 2 年5 - - 6 期。 2 币银行学) 的角度展开。本章探讨跨国银行的经济、金融全球化背景， 揭示跨国银行的法律特征，概述跨国银行的发展简况，并结合跨国银 行的宏观经济影响以及微观经济影响，阐明跨国银行监管的必要性。 第二章，跨国银行监管的法律阐释。本章从大陆法系的角度，首 先探讨跨国银行监管法的目标、价值、原则等般理论。接着探讨一 国国内立法的跨国银行监管法律框架，最后从法学学科体系的角度透 视跨国银行监管法律架构，指出跨国银行监管法还涉及有关国际法、 国际经济法的领域。 第三章，比较研究国外对跨国银行监管的法律规定。结合美国、 英国、韩国、新加坡四国的立法，对跨国银行监管全过程( 三个阶段) 的相关法律规定，逐项比较研究，提炼可资借鉴的经验。 第四章，我国跨国银行监管法制体系的完善。本章阐明了我国现 有的跨国银行监管法律框架的具体内容，( 我国跨国银行监管法的“实 然”状况) 探讨了现有法律框架的不足及其成因，最后提出了立法建 议( 回应我国跨国银行监管法的“应然”要求) 。 四、资料来源及其他 本文参考文献为中英文并兼，以中文为主。从现有材料来看，大 多数重要材料已获取，所得的观点亦具有代表性。 由于自身社会科学理论基础的欠缺，因而难以结合现有理论对论 题进行深层次分析，对于论题的一些方面，作者“试着说”到“试着 自己说”还停留在一般性分析的层次。 为行文方便，文中始终使用跨国银行这一术语，当然，银行的海 外机构，从母国角度看就是属于跨国银行的组成部分；外资金融机构， 从东道国的角度看也是属于跨国银行的组成部分；除非特指，文中使 用跨国银行这一术语的外延包括了银行的海外分支机构和外资金融 机构。 第一章跨国银行监管的必要性分析 第一节经济和金融全球化与跨国银行 。 一、经济和金融全球化及其影响 经济全球化的基础是经济的“一体化”。关于这个概念，理论界 的探讨似乎已经有了接近一致的意见。“一体化”一词的英文为 i n t e g r a t i o n ，它来源于拉丁语中的i n t e r g r a t i o 。字典上的解释是： “将部分结合为整体，或成为一个社会的平等的成员”。基于这一解 释，国际经济学家平德( j p i n d e r ) 从静态和动态两个角度解释了 “一体化”。他认为，一体化是将各个部分合并成为一个整体，而联 盟是指各个部分或成员联合起来而形成的一个整体，因而，一体化是 达到一种联盟状态的过程。加拿大经济学家利普西( r l i p s e y ) 根 据经济一体化程度的不同，将经济一体化分为六个类型：特惠关税区、 自由贸易区、关税同盟、共同市场、货币与经济联盟和完全的经济一 体化。这种分类法为人们广为接受。看来，接近一致同意的“一体化” 的涵义包括以下五个方面：( 1 ) 它是以共同利益为基础，以部分和整 体间利益交换为手段，从相互独立的部分或个体整合为一个新系统或 新个体的过程和结果；( 2 ) 这个新系统或新个体不是原有的各个独立 部分的简单相加，它具有其各个组成部分所不具有的新特征：( 3 ) 一 体化可以是从动态角度表示的从部分到整体转变的过程，也可以表述 这种从部分到整体转变的结果；( 4 ) 一体化存在程度的差别；( 5 ) 一 体化可以指称不同的范围。 “全球化”则表述了一种深层次的一体化过程。我们大致可将经 济全球化解释为：各国政府、企业和居民等经济主体突破国界和民族 国家的限制，以普遍接受的经济原则为基础，平等互利地进行经济交 往。4 显然，经济全球化不仅包括经济活动跨越国界在规模和范围上 国外有两种较常见的全球化定义，一种定义认为全球化是一种经济现象，即各国市场和各地区性市场的一 体化。这种全球化定义的典型代表，是丹尼罗德里克在全球化走得太远了吗? 和托马斯弗里德曼在凌 志汽车与橄榄树理解全球化中的界定而一些社会学家、人类学家、历史学家和文化研究专家把全 球化看作一种进化过程，即个由诸多过程构成的巨大而多面的复合体，牵涉到人类生活的各个方面。从 这种意义上理解的全球化，以澳大利亚社会学家马尔科姆沃特斯在全球化：关键性思想一书中使用的 定义为典型代表参见h t t p j w w w e a s s n c t c r d w e b n e w s h o w _ n e w s 唧咖- 5 1 5 2 k c y = 全球化 4 的扩张( 即所谓经济国际化) ，还包括它越过民族国家的限制，在企 业、工艺、工序、技术层次上的分工、生产和交换。全球化是一个主 要由企业和居民推动的一种从下至上的微观经济行为。有鉴于此，有 些人把全球化称为一种对于民族国家政府的离心运动，这是不无道理 的。经济全球化可分为三个层次。最基本的层次是国际贸易。从国际 分工角度来考虑，国际贸易所体现的国际分工是以自然资源为基础的 分工，是产业部门间的分工，是沿着产品界限的分工。从分工的主体 来考察，这一层次的分工基本上还是以民族国家为基本单位。第二个 层次是国际直接投资和跨国生产。从国际分工角度来看，这里的分工 是以现代工艺、现代技术为基础的功能分工，是产业内部的分工，是 沿着生产要素边界形成的分工。从分工的主体来看，此时的分工已经 打破民族国家的界限，深入到企业内部，形成跨国企业或地区生产贸 易集团内部的分工。第三个层次是生产要素，包括人员、资本的全面 流动。在这一层次上，分工真正成为全球性的，是完全根据资源有效 配置的要求，突破民族国家界限的分工。无论在发达国家还是发展中 国家，人们对于经济全球化的认识都很不一致，发达国家和发展中国 家争论的侧重点大不相同。在发达国家，备受关注的问题主要是就业 和工资水平；而在发展中国家，汇率和国内金融的稳定则是关注的焦 点。 说道金融全球化人们更是争论不休。大致说来，1 9 9 7 年亚洲金 融危机之前，人们对它的赞誉和欣赏居多；危机发生之后，看法很快 就分成了两个对立的阵营。笔者认为，不妨这样表述金融全球化：金 融全球化主要是指国际金融市场的全球化和一体化，也即国际金融的 发展趋势将是以金融网络化、货币体化、金融服务现代化和金融风 险扩大化为主要特征。金融全球化的涵义有以下三点：其一，金融全 球化过程中的金融活动的风险不可避免，且金融活动与风险联系机制 会舀益紧密。其二，金融全球化固然少不了若干发达国家和国际经济 组织的参与，但主要是由无数私人通过市场的逐步一体化推动的，这 使得金融全球化的过程同时也成为一个逐步削弱民族国家经济权利 的过程。其三，它是一个不断深化的过程，在范围上是逐渐扩展的， 在程度上是不断加深的。： 2 1 世纪，世界经济发展呈现出全球一体化和区域集团化的趋势， 客观要求全球各地的金融市场和金融机构形成一个相互联系的全天 候、全球性的一体化金融市场。与此相适应，金融全球化也就随着经 济全球化的发展而发展。由于现代交通、通讯和信息技术为代表的现 代科技大大压缩了空间，缩短了时间，克服了地域上的距离造成的障 碍，使得各种各样的人都能很方便地参与跨国活动，使得各种各样的 活动都可以参与全球交流。尤其是电信技术的不断改善、电子计算机 功能的不断增强、互联网络等电信网络的迅速发展、使徭整个世界的 各种活动都越来越具有“全球性”。现代科技开发出向全球即时传送 股票价格和信息的技术，使得各大国际金融中心的经纪人摆脱了交易 所的工作时间约束，得以在每天24 小时内的任何时间从事交易。 跨国公司和跨国金融机构的发展是推动金融全球化的直接动力。 据20 0 2 年世界投资报告跨国公司与出口竞争力披露，主宰 全球经济局面的仍然是世界上最大的跨国公司。随着国际化大生产的 发展，跨国公司在世界经济全球化中所起的作用越来越大。目前，全 球的跨国公司大约有6 5 万家。这些跨国公司拥有大约8 5 万家国外 分支机构。2 0 0 1 年，这些分支机构的雇员大约有5 4 0 0 万人，而在1 9 9 0 年只有2 4 0 0 万人。这些公司的销售额大约是1 9 万亿美元，是2 0 0 1 年全球出口额的两倍多。跨国公司的分支机构目前分别占全球国内生 产总值( g d p ) 的1 1 0 和全球出口量的l 3 。如果把跨国公司在全球 5 金融全球化( f i n a n c i a lg l o b a l i z a t i o n ) 是当前最热门的词语之一，但却无确切定义。有的学者认为，金融全球 化是国际金融括动中的一种现象和趋势，其最基本特征是，随着国际资本大量迅速流动。各国相互开放金 融领域，多数国家的金融机构和金融业务跨国发展，巨额国际贤本通过国际金融中心按国际通行规则在全 球范围内迅速运转参见( 国家金融安全报告) ，中共中央党校出版社1 9 9 9 年版，第8 6 页有的学者认为， 金融全球化是指一国金融活动跨出国界，日益与国际间各国金融活动融合在一起，资金的筹集、分配、交 易在全球范围内进行。参见戴相龙： 关于金融全球化问题 ，1 9 9 8 年1 2 月在省部级金融研讨班上的讲稿。 有的学者认为，金融全球化可以看作是金融一体化的最高阶段，是金融地域的消失( “t h ee n do f g e o g r a p h y ”) ， 即国界的重要性日益下降。参见r o m a nt e r d l l ，w h a td o c $ 。g l o b a l i z a t i o n m e a n s ? 9 t r n 加1 口2 1 7 ( 1 9 9 9 ) 有 的学者认为，金融全球化是指全球金融活动和风l 佥发生机制联系日益紧密的过程。参见李杨、黄金老：金 融：g - g t 化研究，上海远东出版社1 9 9 9 年版，第1 4 4 页有的学者认为，金融全球化是指各国货币体系和 金融市场之间日益紧密的联系，这种联系是金融自由化和放宽管制的结果。参见( 法) 弗朗索瓦沙奈：金 融全球化，中央甜译出版社2 0 0 1 年版，第2 页有的学者认为，金融全球化是指世界各国和地区放松金 融管制、开放金融市场、放开资本项目管制，使资本在全球的金融市场自由流动，最终形成全球统一金融 市场、统一货币体系的趋势。参见徐忠：金融全球化与金融风云，云南出版社1 9 9 9 年版，第2 9 页。总 之，仁者见仁，智者见智。概括而言，金融全球化是一种现象，是一种趋势。如果从法律层面考察，金融 全球化实际上是一种制度的发展，即世界各国和地区金融法律理念的趋同化。 6 范围内的国际分包、生产许可证发放、合同制造商等活动都考虑在内， 那么，跨国公司占全球g d p 的份额就会更高。三分之一的全球产量，、 三分之二以上的全球贸易，9 0 左右的对外直接投资由跨国公司直接 控制或与它们有关。排名全球1 0 0 0 家大银行几乎垄断了商业性金融 服务，1 9 9 7 年，跨国银行贷款总额即已达到1 1 9 0 5 亿美元。在跨国 公司内部，经济资源的配置直接跨越了国家和地区的界限；同时，通 过它们与各国民族企业的生产、加工和销售的联系，跨国公司不仅加 深了全球经济在国家层次的依赖，而且开发了各国经济在产业层次、 企业层次、产品层次、工艺层次的全面联系。 2 0 世纪7 0 年代以来出现的全球金融自由化运动是推动金融全球 化的经济制度因素。、西方发达国家逐步放松对金融市场的管制，放松 对银行业务的，取消银行与证券业分营的限制，开放国内金融市场， 使利率、汇率市场化，实施宽松的外汇管制，大大地利用了国际市场 上的资本，有力地促进了本国的经济发展。与此同时，发展中国家也 不断进行金融深化的努力，东南亚各国几乎统一地实行宽松金融管 制。全球金融自由化使得国际资本在全球范围内流动更加快捷、融资 成本更加低。尽管金融全球化的发展历程可能存在曲折，但从总体来 说，金融全球化仍将是一个自然的、不可逆的历史过程。 人们常说，金融全球化是把“双刃剑”。它对世界各国利弊、 喜忧兼有，机遇、风险相伴。 金融全球化促使资金在全世界范围内重新配置，一方面使欧美等 国的金融中心蓬勃发展，另一方面也使发展中国家，特别是新兴市场 经济国家获得了大量急需的经济发展启动资金，带动了地区经济乃至 世界经济的增长。可以说，世界经济的发展离不开金融全球化的推动。 然而，金融全球化给世界各国带来的不仅仅是好处，还有各种风 险和灾难。1 9 9 2 年的西欧金融风暴不仅使英格兰银行损失了大量资 产，而且迫使英国退