（诉讼法学专业论文）网上仲裁程序研究.pdf

重庆邮电大学硕士论文摘要 摘要 网络技术与电子商务在全球范围内的迅猛发展，使人们可以超越时空尽情地 选购商品，方便快捷地从事交易，经济高效地满足需求。但在其快速的发展的同 时也带来了不少的网上争议与纠纷( o n l i n ed i s p u t e ) 。而传统的诉讼与仲裁，由 于自身的缺陷性及网上纠纷的新特点，已显得捉襟见肘、无能为力。网上争议解 决机制( o n l i n ed i s p u t er e s o l u t i o nm e c h a n i s m ) 在这种情况下应运而生，其中 又以网上仲裁( o n l i n ea r b i t r a t i o n ) 最为引人瞩目。作为一种新型的争议解决 机制，网上仲裁的形式与常规仲裁有很大的不同，要想维持其仲裁结果的正当性 和公正性，就必须要有一套适合的程序网上仲裁程序( o n l i n ea r b i t r a l p r o c e d u r e ) 加以保障。由于网上仲裁程序内容众多、体系繁杂，本文将仅就网上 仲裁程序中几个突出的问题进行分析，提出笔者的一点看法，以期对改善网上仲 裁程序，推动网上仲裁健康发展有所帮助。论文共分四章，主要内容如下： 第一章，网上仲裁程序的基础理论。本章就现有的有关网上仲裁、网上仲程 序的概念进行分析，并归纳出了网上仲裁程序的几个特点：运行空间的虚拟性、 便利性、经济性，使大家对网上仲裁程序有一个初步的认识。接下来描述了互联 网、电子商务的蓬勃发展及网上仲裁的广阔前景。最后论证了网上仲裁程序的必 要性，及其存在价值。 第二章，国外网上仲裁程序之比较研究。本章对w i p o 网上仲裁程序、c y b e r t r i b u n a l 仲裁机制、美国仲裁协会网上仲裁程序、印度网上争议解决中心网上仲 裁程序进行了介绍和简要的评述，以期对于我国网上仲裁程序的发展有所借鉴意 义。 第三章，构建我国网上仲裁程序的制约因素。本章结合我国目前网上仲裁的 实际环境，找出了制约我国网上仲裁程序发展的四大因素：理念因素、法律因素、 技术因素、人才因素。为我国网上仲裁程序的进一步发展和完善提供依据。 第四章，构建我国网上仲裁程序的设想。本章首先论述了构建我国网上仲裁 程序的三项基本原则。在此并不是对三大原则的简单评述，而是结合网上仲裁程 序的特点，论述三大原则在网上仲裁程序中的运用。接下来对：网上仲裁的启动 程序、审理程序、裁决程序等几个问题进行分析，并提出笔者的一点看法和设想。 关键词：网上仲裁，网上仲裁程序，程序价值，程序设置 重庆邮电大学硕士论文a b s t r a c t a b s t r a c t w i n lt h en e t w o r kt e c h n o l o g ya n de - c o m m e r c ed e v e l o p e dr a p i d l yw o r l d w i d e ， p e o p l ec a ne n j o yt h ep u r c h a s eo fg o o d sb e y o n dt i m ea n ds p a c e ，e n g a g ei nt r a n s a c t i o n s q u i c k l ya n de a s i l yt om e e tt h ed e m a n dw i t hl o wc o s ta n dh i g he f f i c i e n c y h o w e v e r i t s r a p i dd e v e l o p m e n th a sa l s ob r o u g h tal o to f o n l i n ec o n t r o v e r s ya n dd i s p u t e s i ti sh a r d f o rt h et r a d i t i o n a l l i t i g a t i o na n da r b i t r a t i o nt of a c et h en e ws i t u a t i o nf o ri t so w n d e f e c t i v ea n dn e wf e a t u r e so fo n l i n ed i s p u t e o n l i n ed i s p u t er e s o l u t i o nm e c h a n i s m c a l t l ei n t ob e i n gi nt h i ss i t u a t i o n ，a m o n gw h i c ht h eo n l i n ea r b i t r a t i o ni st h ef o c u so f a t t e n t i o n a san e wd i s p u t er e s o l u t i o nm e c h a n i s m ，o n l i n ea r b i t r a t i o n sf o r mi sv e r y d i f f e r e n tf r o mt r a d i t i o n a la r b i t r a t i o n i no r d e rt om a i n t a i nt h e l e g i t i m a c ya n d i m p a r t i a l i t yo fi t sr e s u l t ，a na p p r o p r i a t ep r o g r a m - o n l i n ea r b i t r a lp r o c e d u r ei sam u s t g u a r a n t e e b e c a u s eo n l i n ea r b i t r a lp r o c e d u r ei n v o l v e sm a n yc o n t e n t s ，i t ss y s t e mi s q u i t ec o m p l e x ，t h i sa r t i c l eo n l ya n a l y z e ss e v e r a lo u t s t a n d i n gi s s u e s ，a n dp u tf o r w a r d m yo w np o i n to f v i e wt oi m p r o v et h eo n l i n ea r b i t r a lp r o c e d u r e ，t op r o m o t et h es m o o t h d e v e l o p m e n to fo n l i n ea r b i t r a t i o n t i l i sp a p e ri sd i v i d e di n t of o u rc h a p t e r s ；t h em a i n c o n t e n t sa r ea sf o l l o w s ： i c h a p t e r l t h eb a s i ct h e o r ya b o u to n l i n ea r b i t r a lp r o c e d u r e t l l i sc h a p t e ra n a l y z e s t h ec o n c e p to ft h eo n l i n ea r b i t r a t i o na n do n l i n ea r b i t r a lp r o c e d u r ea n ds u m su ps e v e r a l f e a t u r e so ft h ep r o c e d u r e ：v i r t u a l ，c o n v e n i e n c e ，e c o n o m i c ，t og i v ep e o p l ea ni n i t i a l u n d e r s t a n d i n g o na r b i t r a l p r o c e d u r e t h e nt h ec h a p t e rd e s c r i b e s t h ei n t e m e t ， e - c o m m e r c eb o o ma n dt h eb r o a dp r o s p e c t so fo n l i n ea r b i t r a t i o na n dp r o v e st h e n e c e s s i t ya n dv a l u eo f o n l i n ea r b i t r a lp r o c e d u r ef i n a l l y c h a p t e r 2 c o m p a r a t i v e l ys t u d yo nf o r e i g no n l i n ea r b i t r a lp r o c e d u r e t l l i sc h a p t e r g i v e sab r i e fr e v i e wo fw i p oa r b i t r a lp r o c e d u r e ，c y b e rt r i b u n a la r b i t r a t i o n ，o n l i n e a r b i t r a lp r o c e d u r eo ft h ea m e r i c a na r b i t r a t i o na s s o c i a t i o n ，d i s p u t er e s o l u t i o nc e n t e r o fi n d i ao n l i n ea r b i t r a lp r o c e d u r ei no r d e rt og i v es o m ei n s p i r a t i o nf o rt h ed e v e l o p m e n t o fo n l i n ea r b i t r a lp r o c e d u r eo fc h i n a c h a p t e r 3 r e s t r a i n t so fe s t a b l i s hc h i n a so n l i n ea r b i t r a lp r o c e d u r e t h i sc h a p t e r d e m o n s t r a t e sf o u rr e s t r a i n tf a c t o r sb a s e do nt h ea c t u a lc u r r e n ti n t e r n e te n v i r o n m e n t ： t h ev i e wf a c t o r s ，l e g a lf a c t o r s ，t e c h n i c a lf a c t o r s ，h u m a nf a c t o r s ，t op r o v i d et h eb a s i sf o r t h ed e v e l o p m e n ta n d i m p r o v e m e n to fc h i n a so n l i n ea r b i t r a lp r o c e d u r e c h a p t e r 4 t h et e n t a t i v ei d e aa b o u te s t a b l i s h e sc h i n ao n l i n ea r b i t r a lp r o c e d u r e a t 重庆邮电大学硕士论文 a b s t r a c t f i r s tt h i sa r t i c l ed i s c u s s e st h r e eb a s i cp r i n c i p l e so ft h ec o n s t r u c t i o no fo n l i n ea r b i t r a l p r o c e d u r e t h i si sn o tas i m p l ec o m m e n to nt h et h r e ep r i n c i p l e s ，b u tad i s c u s s i o ni nt h e u s eo fo n l i n ea r b i t r a lp r o c e d u r ec o m b i n e dw i t l lt h ec h a r a c t e r i s t i c so fo n l i n ea r b i t r a l p r o c e d u r e t h e nad e t a i l e da n a l y s i si sp u to nt h es t a r t i n gp r o g r a mo fo n l i n ea r b i t r a l p r o c e d u r e ，t h ea w a r dp r o g r a ma n do t h e ri s s u e s ，a n ds o m et e n t a t i v ei d e a sa l er a i s e d a b o u tt h e m k e y w o r d s ：o n l i n ea r b i t r a t i o n ，o n l i n ea r b i t r a lp r o c e d u r e ，p r o c e d u r ev a l u e ， p r o c e d u r ee s t a b l i s h m e n t i i i 重庆邮电大学硕士论文引言 引言 2 1 世纪是信息化的时代，信息一词概括了人类社会正在经历的一场变革。这 场变革起源于半个世纪以来的计算机技术和通信技术的发展，正以前所未有的态 势冲击着我们的思想，改变着我们的生活。在信息化时代，人们通过网络可以和 千里之外的朋友交谈，可以和地球另一端的商家进行贸易，网络空间已成为人们 现实社会之外的第二空间。 有发展就有矛盾，有社会必有纠纷。网络技术的进步尤其是电子商务的发展 在给我们带来无限便利的同时，也给我们带了不少的问题，这其中就包括近年来 备受争议的“电子商务纠纷 。而互联网又是一个开放性的、全球性的虚拟空间， 它独立于任何国家的现实领土而存在，悬浮于无形的网络之间。因此网上纠纷具 有了许多独有的特性，给传统纠纷解决机制带来了不小的挑战，网上仲裁机制在 这种情况下脱颖而出，以其无可比拟的优越性，愈来愈引人关注。 国际国内对于网上仲裁的研究和实践已经兴起。如：世界知识产权组织( w i p o ) 仲裁与调解中心、美国仲裁协会( a a a ) 虚拟裁判官项目( t h ev i r t u a lm a g i s t r a t e p r o j e c t ，v m p ) 、加拿大n o v af o r u m 网上仲裁、中国国际经济贸易仲裁委员会的 网上仲裁，并在一定程度上取得了可喜的发展。但是作为一种新生事物，网上仲 裁还存在不少的问题，尤其是在仲裁程序方面。虽然学界和实务界对于网上仲裁 都有一定程度的研究，也有零星的文章和个别的案例出现。但总的来讲数量不多 程度不深，有关网上仲裁程序方面的就更少之又少了。而程序作为一种法治与人 治的分水岭，作为法律实现其目标的必要条件，又有着不可替代的作用，甚至有 人说正是程序决定了结果正义与否。网上仲裁作为一种新兴的争议解决方式，有 着很多独有的特点，如果程序问题处理不好，肯定会影响到当事人的权利，影响 到网上仲裁结果的公正，甚至会影响网上仲裁这一争议解决机制的发展前途。 本文拟从网上仲裁程序的基础理论入手，在国外网上仲裁程序比较的基础上， 结合我国网上仲裁的生存土壤与环境，就网上仲裁程序中的几个重要问题提出个 人的一点设想。以期能抛砖引玉，促进网上仲裁程序的不断发展与完善，促使网 上仲裁活动的成长与壮大。 重庆邮电大学硕士论文第一章网上仲裁程序的基础理论 第一章网上仲裁程序的基础理论 1 1 网上仲裁程序的概念与特征 仲裁作为一种争议解决方式，起源于古希腊罗马时代，几乎和人类社会一样 源远流长。回随着时代的发展，现代网络通信技术与古老仲裁制度的结合，使其显 示出了更强大的生命力和适应性网上仲裁。网上仲裁一词来源于英文o n l i n e a r b i t r a t i o n ( 简称o a ) ，也有人根据网上仲裁的虚拟性特征将其称为虚拟仲裁 ( v i r t u a la r b i t r a t i o n ) ，国内也有学者将其称为“在线仲裁”。而仲裁程序是仲 裁的生命，是仲裁公正性的前提。圆因此若要使网上仲裁活动能够长期、公平、高 效的运行必然需要有与之相配套的程序作保障一一网上仲裁程序( 0 n l i n e a r b it r a lp r o c e d u r e ) 。 1 1 1 网上仲裁程序的概念 对于何谓网上仲裁，学者们有着不同的认识， 对于什么是仲裁程序专家们又 存在着理解上的差异。因此对于网上仲裁程序的定义，国际社会上就更难得出一 个普遍认可的统一概念。在国外有人认为网上仲裁程序是指当事人通过电子邮件 ( n e t w o r ke m a il ) 提交材料，仲裁庭通过群组聊天( c h a tg r o u p ) 以及电话或视 频会议( t e l e x o rv i d e o c o n f e r e n c e ) 进行听证、并作出裁决的方式及步骤。 瑞士日内瓦大学的t h o m a ss c h u l t z 认为关乎网上仲裁成功与否的实质在于：网上 仲裁程序中，当事人一般均通过电子邮件、网络通讯工具以及视频会议进行信息 的沟通与交流。 在国内有学者认为：仲裁是解决争议的一种方式，是一种程序， 所以网上仲裁从广义上讲就是网上仲裁程序。著名网上仲裁专家李虎认为：网上 仲裁程序是一种构筑在虚拟空间中的一种虚拟程序，是仲裁员利用网络资源，施 母 联邦德国】哈拉尔德容( d r r a h a r a l dj t m g ) 、米尉中仲裁的选择与实施中国与联邦德国的法律 与实践明比较法研究，1 9 8 9 ( 3 4 ) 圆参见乔欣论仲裁权的不当行使及其救济 j 政法丛论，2 0 0 1 ( 2 ) 主要观点有四：1 网上仲裁是指整个仲裁程序都在互联网上进行的仲裁：2 只要是网上争议解决机构提供 的仲裁就是网上仲裁；3 只要有环节通过网络媒介的仲裁就叫网上仲裁；4 辨别是不足网上仲裁，不是看多 大程度上利用了网络技术，而要看足否产生r 法律效果。 固主要观点有四：1 仲裁程序足指仲裁庭按一定的程序，解决当事人之间纠纷的过程：2 仲裁程序是指在仲裁 过程中的相互关系和活动方式的规定的总称，一般包括仲裁申请、受理和裁决等程序：3 仲裁程序是机构或临 时仲裁，在当事人和其他参与人的参加下，在仲裁过程中遵从一定的程序、方式和步骤作出公断的相互关系；4 仲裁程序是进行仲裁的过程和手续。 囝参见j a s n aa r s i c ，i n t e r n a t i o n a lc o m m e r c i a la r b i t r a t i o no nt h ei i l t e r n e t - h a st h ef u t u r ec o m et o oe a r l y ? i n j o u r n a lo fi n t e r n a t l 0 n a l a r b i t r a t i o n ，v 0 1 1 4n o 3 、1 9 9 7 晒t h o m a ss c h u l t z ，o n l i n ea r b i t r a t i o n ：b i n d i n go rn o n b i n d i n gi nh t t p w w w o m b u d s o r g c e n t e r a d r 2 0 0 2 1 1 s e h u l t z h t m i # f t n r e f 2 o 卢云华等在线仲裁研究 m 法律出版社，2 0 0 8 ：1 7 1 2 重庆邮电大学硕士论文第一章网上仲裁程序的基础理论 展其解决争议的技巧，提供专业知识与服务的解决争议方法，实质上是一种复杂 的信息管理、信息处理及信息传递的过程，包括管辖问题、实体规范程序规范的 适用问题、执行问题、诉讼费用问题等。也有人认为：网上仲裁程序是与传统的 仲裁在争议解决机制上没有本质的区别，它们都是始于申请仲裁人的申请，以仲 裁裁决为终止的过程。从下定义要遵循概念的内涵和外延来看，内涵应当反映事物 的本质特征，外延应是符合该特征的对象的范围。圆笔者认为，上述各种观点分别从 不同的角度和广度对网上仲裁程序进行了定义，因此谈不上严格意义上的对错之 分，只有谁更合理之别。笔者也不能为网上仲裁程序下一个十分确切的定义，鉴 于对下文的论述，暂且将网上仲裁程序定义为：仲裁主体通过因特网及相关软硬 件设施，遵从一定的规程和步骤，处理合同、财产权益纠纷的过程，主要包括如 何送达通知启动程序，如何提交证据，如何审理案件，如何做出裁决等。 1 1 2 网上仲裁程序的特征 网上仲裁是常规仲裁与计算机技术和通信技术相结合而形成的替代性解决争 议办法。因此其本质上是常规仲裁形式的演变( a no f f s p r i n go fo a ) ，是常规仲 裁中使用信息与通信管理等新的技术和手段。 网络技术的介入为仲裁开辟了新的 途径和方法，同时也使网上仲裁有了新的面貌和特点。因此作为网上仲裁的保障 机制网上仲裁程序，也必然具有了不同于现实生活中常规仲裁程序的特点。 ( 1 ) 运行空间的虚拟性 因特网的出现，使人类社会在物理空间之外又营造了另外一个与之相对的虚 拟世界。在这个世界里，它以网址和密码为基础，又可以构筑出无数多个子空间 ( 网站) 。在这些虚拟的世界里，时空的概念比较模糊，人与入之间的关系，超 越了传统社会，以一种全新的模式呈现，并相互影响和发生作用。一般来讲新的 技术必然开拓出新的空间，新的空间必然产生新的矛盾，新的矛盾必然需要新的 解决方式。网上仲裁作为一种新环境下的争议解决机制，便在这种虚拟空间中生 根发芽。传统的仲裁程序运行于网络世界，适用空间的变化，使其跟随网络空间 也具有了新特点。如果说常规仲裁是对法院诉讼的选择或替代，将部分争议的解 决移出了法院；那么网上仲裁就是对常规仲裁的选择或替代，将争议解决程序从 物理空间进一步移至虚拟空间。如果我们把互联网技术认为是网上仲裁等所有利 国参见李虎网上仲裁法律问题研究 m 北京：中国民主法制f “版社，2 0 0 5 ：4 1 圆王小莉论我国仲裁法中仲裁程序的修改以程序价值论为视角 j 仲裁研究，2 0 0 6 ( 2 ) j u l i ah o m l e ，t h ee m p r sn e wc l o t h e s ? b e n e f i t sa n dp i t f a l l so fo n l i n ed i s p u t er e s o l u t i o na n di t sa p p l i c a t i o n t oc o m m e r c i a la r b i t r a t i o n i nh t t p ：w w w b i l e t 乱a c u k 0 2 p a p e r s h o m l e h t l m , v i s i t e do n2 4d e c e m b e r 2 0 0 9 3 重庆邮电大学硕士论文 第一章网上仲裁程序的基础理论 用因特网来解决争议的各种办法出现的技术基础的话，那么公平、正义就不仅仅 是法院所积极追求的理念，更是网上仲裁等网上替代性争议解决办法产生的人文 基础。网上仲裁程序与传统的仲裁程序的根本区别在于：对网上仲裁程序而言， 参与者只要轻轻点击鼠标，就可在任何时空里，参与到虚拟仲裁程序中来。常规 仲裁上所具有的“乃当事各方相互会面、开庭听证以解决争议之所”的物理空间 的特征已变得毫无意义，常规仲裁程序中人脑与人脑之间的交流，已被人脑与机 器之间的交流所替代。于是网络空间的设计和特性反而成为了网上仲裁的关键。 仲裁员专业知识与技能的提供方式，当事人双方互动的方式都受网络空间设计的 影响。在这个虚拟世界里，网上仲裁空间( 网站) 的功能以及网站的设计与安排 决定了在网上仲裁空间所进行的程序与服务的类别及复杂高级程度。 ( 2 ) 便捷性 网上仲裁程序的另一显著特征是便捷。网络的最大优点就在于其由于计算机 网络没有特定的空间和地点，也没有国界或者地域的限制，利用相关的软件，特定 的系统，就可使分别位于不同国家或者地区的有争议的当事人各方、仲裁员参与 到网上仲裁程序中来。美国仲裁协会主席兼c e ow i l lj a mk s l a t ei i 曾对网上仲 裁的作用做过经典的论述，o d r ( o n l i n ed i s p u t er e s o l u t i o n ) 对仲裁领域来说 就如同a t m 卡之于银行和金融业，技术上的突破使人们无论什么时候在世界的什么 地方都可以获得服务。网上仲裁程序中，人们通过因特网传送文件，提交证据； 通过网络视频会议的方式进行质证认证。当事人和仲裁员足不出户地就完成了案 件的审理工作，为各方节省了不少奔波于固定地点开庭的旅途时间，从而使案件 进程大大加快。广州仲裁委员会公用事业收费纠纷网上仲裁规则第1 1 条规定： 仲裁庭应当自组庭之日起5 日内作出裁决。印度网上仲裁规则第2 8 条规定：仲 裁庭应当在仲裁程序开始之日起4 个月或1 2 2 天内作出终局裁决。中国贸仲的网 上仲裁规则第3 8 条规定：除非当事人另有约定，仲裁庭应当在组庭之日起4 个月 内作出仲裁裁决。而若采用中国贸仲传统的仲裁程序则需要6 个月才能结案。不仅 如此，对于标的额在1 0 万元到1 0 0 万元之间的案件中国贸仲网上仲裁规则还设 定了简易程序，结案期限为2 个月；1 0 万以下的则可以由快速程序来处理，结案期 限仅为1 5 天。掣仲裁周期的缩短，必然会直接导致结案率的大幅提升，减少当事人 “诉累”的同时，也使仲裁程序简便、灵活、快捷、高效的价值得到了充分的展 。参见李虎网上仲裁法律问题研究 m 北京：中国民主法制出版社，2 0 0 5 ：4 1 w i l l i a mk s l a t ei i ，s e t t l i n gc l a i m so nt h ei n t e r n m ：d i s p u t ep r e v e n t i o na n dr e s o l u t i o ni ne - c o m m e r c e ，v i t a l s p e e c h e so f t h ed a y ，s e p 1 ，2 0 0 1 ：6 8 7 h t t p ：w w w c c t i m e c o m h t m l 2 0 0 9 - 4 - 3 0 2 0 0 9 4 3 0 9 3 9 4 6 1 8 8 1 h u n ，2 0 1 0 - 0 6 - 0 1 4 重庆邮电大学硕士论文第一章网上仲裁程序的基础理论 示与实现。 ( 3 ) 经济性 网上仲裁程序中，所有的文件资料均通过电子方式提交，与传统程序相比无 疑节省了很多的纸面文件复印费、传真费、邮寄费。开庭通过视频技术在网上进 行，这也省却了当事人不少的旅途费用。另外在网上仲裁程序中，仲裁机构一般 均有先进的信息处理平台，能对大部分的信息进行处理分类自动回复。这就省却 了不少的人工，降低了仲裁管理和服务的成本，从而为当事人节省了仲裁费。根 据广州仲裁委员会公用事业收费纠纷网上仲裁规则第1 5 条网上仲裁的收费标 准以5 0 元为起点，减半收取仲裁费用。据加拿大n o v af o r u m 网上仲裁中心统计的 数据：传统法院的平均诉讼费用为每当事人2 5 3 4 5 2 h 元，而通过n o v af o r u m 网上仲 裁中心解决纠纷的双方仲裁总费用仅为2 5 0 0 加元。此外，一些不表现在账面上的 差旅交通费也被省了下了，事实上这又是一笔不小的开支。从当时人切身的经济 利益来讲采用网上仲裁程序无疑是一种最划算的争议解决方式。可以说经济性是 网上仲裁程序存在的基础和设置的目的之所在。 1 2 网上仲裁程序的必要性及其价值 1 2 1 网上仲裁程序的必要性 9 0 年代以来由于计算机技术和通信技术日新月异的进步，互联网取得了飞速 的发展。美国资深市场调查机构j u p i t e rr e s e a r c h 日前在其发表的最新研究报告 中指出，到2 0 1 2 年全球网民总数将达1 8 亿占总人口的四分之一。圆2 0 1 0 年7 月 中国互联网络信息中心( c n n i c ) 发布的第2 6 次中国互联网络发展状况统计报 告显示，截至2 0 1 0 年6 月底，我国网民规模已达4 2 亿人 。如果说工业化时 代的开始是以蒸汽机为标志，发电机是电气化时代的显著标志，那么互联网无疑 引领了信息化时代的潮流。人们在传统社会中的工作习惯、生活方式、思维理念 正在经受着信息化浪潮的冲击。它正在迅速地改变人类社会的面貌。互联网、p c 无愧被评选在人类最伟大的十大发明中。互联网已经并将继续对人类社会的发展 产生无以伦比的广泛而深刻的影响。锄 随着互联网技术的发展电脑的迅速普及，以互联网为依托而开展商务活动已成 国参见李虎网上仲裁法律问题研究 m 北京：中国民主法制出版社，2 0 0 5 ：7 1 。h t t p ：n e w s x i n h u a n e t c o m i n t e r n e t 2 0 0 8 - 0 6 2 8 c o n t e n t _ 8 4 5 4 2 5 7 h t m ，2 0 1 0 - 0 6 - 0 1 h t t p ：r e s e a r c h c n n i c c n h t m l 1 2 7 9 1 7 3 7 3 0 d 2 3 5 0 h t m l 。2 01 0 - 0 9 - 0 1 。吴宏计算机信息网络法律问题研究立信会计出版社，2 0 0 1 ：4 重庆邮电大学硕士论文第一章网上仲裁程序的基础理论 为一种不可阻挡的潮流。作为本世纪经济增长的重要亮点电子商务( e c o m m e r c e ) 的出现，给人们带来了更为高效、便捷、经济的交易方式。贸易流程被极大简化， 物流系统得以迅速改善，交易成本大幅度降低，贸易机会迅速增加，从而使生产 效率得到了极大提高。这样发展下去，电子商务将有可能取代传统商务活动而成 为国际商务的主流。 据统计2 0 0 9 年我国的电子商务交易总额已突破4 万亿元。截至2 0 1 0 年6 月， 我国网购用户量已经达到1 4 2 亿，仅淘宝一家就有网购用户1 2 亿，营业额超过 1 0 0 0 亿，占我社会消费品零售总额的1 4 。中国网购消费额已连续5 年实现1 0 0 增长。一份来自韩国政府的报告据显示：截至2 0 0 8 年年底，韩国有8 7 7 0 万人( 含 重复注册者) 使用了网上银行交易，交易总金额达到1 1 6 6 5 万兆韩元( 约合1 1 6 5 万亿美元) 。在互联网普及率较高的国家如韩国、日本等，每3 个网民中就有2 个人在网上进行购物，而目前在我国的网民中，大约每4 个人中只有1 个人是网 上购物用户，这说明我国网络购物的潜力还很巨大。此外，我国各级政府也都认 识到了，电子商务对国民经济的巨大拉动作用，各地纷纷出台了一系列的政策和 规范来引导当地的电子商务发展。 在这种大好形势下，可以预期在未来几年电子商务仍将保持迅猛发展的势 头。互联网已经成为经济发展的火车头，它将带动我国整个国民经济迅速的发展， 促使其再上一个新台阶。电子商务的全球化使人们可以超越时空选购商品，快捷 经济地从事交易，买卖双方的交易成本与费用都因此得以降低。但任何事物都是 矛盾辩证的，在这种迅速发展繁荣的另一面，却也暗藏着一些隐患，例如各种的 交易安全、网络纠纷问题。科学技术一直以来都被视为一把双刃剑，它在给我们 带来极大地便利的同时，也顺便带来了不少麻烦。调查发现：有8 9 2 的人群在访 问电子商务网站时担心访问到假冒网站；有8 6 9 的人如果无法进一步确认该网站 的信息，他们就会选择退出交易。淘宝网于3 月1 5 日发布消息显示，淘宝在运行网 购纠纷问责任制以来的一个月里，淘宝共收到网购交易纠纷投诉4 8 万余件，主要 是因为买卖双方协商不成导致的，投诉涉及的金额将近1 千万元。 像这样的网上 纠纷、网上侵权时有发生。电子商务的发展要求这些争议必须采取当事人认为公 平的程序，按照经济效率更高的方式解决，因为理性的消费者将要求足够的经济或 其他回报来抵消网上购物的风险，否则会因为缺乏信心而拒绝电子商务。固网络虚 拟空间的安全及其中的纠纷已成为电子商务发展的主要障碍，甚至会直接影响电 h t l p ：t e e h s i n a g o m c r g i 2 0 0 9 0 5 2 7 1 7 5 5 3 1 3 0 4 4 0 s h t m l ，2 0 1 0 - 0 6 - 0 1 圆h t t p ：w w w s e i o g o v c n w l c b g c y l 2 0 1 0 0 5 t 6 3 6 8 9 4 h t m ，2 0 1 0 0 9 0 1 h t t p ：i t p e o p l e e o m e n g b 1 1 9 3 9 0 1 1 8 3 4 2 1 8 3 6 4 2 i 8 3 8 3 1 1 1 0 9 7 8 1 1 h t m l ，2 0 1 0 - 0 6 - 0 1 固m a r t i n m k e e pi to n l i n e ：t h eh a g u ec o n v e n t i o na n dt h en e e df o ro n l i n ea l t e r n a t i v ed i s p u t er e s o l u t i o ni ni n t e r n a t i o n a lb u s i n e s s t o c o n s u n l e re c 伽m e f c e 【j 】b o s m nu n i v e r s i t yi n t e r n a t i o n a ll a wj o u r n a l ，2 0 0 2 ，( 2 0 ) ：12 51 6 重庆邮电大学硕士论文第一章网上仲裁程序的基础理论 子商务发展的未来。 然而由于电子商务的特性，它的纠纷又呈现出独有的特点和需求。建立高效、 便捷、无国界的争端解决机制是电子商务发展的必然要求。首先，电子商务使交 易在全球范围内轻松开展，并且许多消费者每次交易的金额并不大。因此若发生 商务纠纷跨国法院诉讼所耗费的大量时间、金钱，诉讼成本可能超过争议本身的 价值，而使纠纷的解决失去了意义。而且电子商务的快捷性、经济性使交易者提 高了对争端解决程序的要求。因此当事人希望通过网络解决电子商务争端的要求 就构成了一种社会和市场的需求。其次，电子商务争端从实体法和程序法两方面 向司法管辖提出了挑战。电子商务争端涉及多个国家的管辖争议，同时也涉及实 体法的选择以及判决的承认与执行等，传统的以地域管辖为基础的关系安全理论 面临网络的缔约模糊性所带来的挑战。迄今为止，电子商务争端管辖权原则及实 体法适用问题均未得到解决。各国对此问题都十分关注，并积极扩张其管辖权范 围，但并未形成成熟的理论，也未取得理想的效果。 可见在电子商务中传统的诉讼、仲裁对于新出现的电子商务争端已显得捉襟 见肘，束手无策，并成为制约电子商务发展的瓶颈。日本著名学者小岛武司教授 曾指出：“裁判是一种很奢侈的纠纷解决方式，故欲让所有的民事纠纷都通过裁 判来解决的想法是不现实的”。圆所以一种新的争端解决机制的出现迫在眉睫。社 。会是发展的，也是充满矛盾的，纠纷在社会中也是普遍存在的，不可避免的。在 新技术时代，“我们应该尽力理解，正在变化的是什么，怎样变化，为何变化。 在理解的基础上，我们应寻求跟事物性质最适应的解决办法。 。仲裁作为一种 法院诉讼之外的替代性争议解决程序，以当事人自愿选择私人中介为基础，在不 违背社会公共利益的情况下迅速解决纷争，从而实现市场的有序运转及社会资源 的合理配置，使当事人和社会都能得到较大收益或避免较大损失。传统的仲裁程 序在某种程度上符合了电子商务纠纷的要求，但在效率等方面也存在着明显的不 足。这使我们不得不想到：互联网在为人们提供了新型的交易手段的同时，其实 也给我们提供了很好的解决争议的媒介。我们可以把传统的仲裁制度与现代互联 网技术很好的结合，形成新型的网上仲裁( o n l i n ea r b i t r a t i o n ) 方式来解决电 子商务的纠纷。网上仲裁程序在此背景下应用而生，世界知识产权组织( w i p o ) 调解仲裁中心、美国的虚拟裁判官项目( t h ev i r t u a lm a g i s t r a t ep r o j e c t ，u p ) 、 加拿大的网上法庭( c y b e rt r i b u n a l ) 以事实证明了网上仲裁程序的必然性和可 行性。以高效、灵活、快速、经济为特征的网上仲裁越来越受到人们的青睐。 张斌生仲裁法新论 m 厦门大学出版社，2 0 0 4 ：6 3 0 小岛武司著，陈刚译诉讼制度改革的法理与实证 m 】法律出版社，2 0 0 1 ：1 6 1 【加】大卫约翰斯顿等著在线游戏规则网络时代的一个法律问题 m 】，新华出版社2 0 0 0 ：2 6 1 回赵秀文国际商事仲裁及其适用法律研究 m 】北京大学出版社2 0 0 2 ：3 5 8 3 6 0 7 重庆邮电大学硕士论文第一章网上仲裁程序的基础理论 1 2 2 网上仲裁程序的价值 价值是主体以自身的需要，即“自身内在的尺度 来看待客体属性对于满足主 体需要所具有的意义。程序是一种复杂的信息交换、信息管理和信息处理的过程。 固历史上任何一种程序制度，都是人类文明特定发展阶段的产物，都反映出人们在 纠纷解决中追求的某种特定价值取向。 网上仲裁程序与常规仲裁程序相比，他们 的显著区别在于，程序中所需要的场所和信息的传输及交换的载体或介质发生了 根本的变化。常规仲裁程序均在我们生活的物理空间里进行，其信息的传输与交 换的载体或介质也主要以纸面为主。他们都是以实体形式存在，看得见，摸得着。 而网上仲裁程序则在虚拟的网络空间进行。其信息则以数据化形态通过互联网传 送，电子介质取代了传统的纸面载体。但是因为二者都是法律程序，它们在本质 上都是一种仲裁程序。所以网上仲裁的内在机制与原理和常规仲裁基本相同。而 传统的仲裁程序又和民事诉讼程序都是得到国家法律的认可的，用以解决私权利 义务纠纷的两种相同体系的纠纷解决程序。 因此，从研究的方向和角度上来说，将网上仲裁程序放在程序法理论的大框架 下讨论其价值既是逻辑上的必然要求，也是实践中遵循的基本原则。 网上仲裁程 序除具有一般程序普遍的工具价值外，由于其网络空间的特殊性又使我们不得不 讨论其自身主体价值和时代法治价值。 ( 1 ) 普遍工具价值 “程序 在现代汉语中解释为：事情进行的先后次序：指示计算机按解 决问题的步骤，实现预期目的而进行操作的一系列语句和指令。表现为规范认定 和事实认定的过程。程序的对立面是恣意，因而程序的灵魂是分化和独立。从法 律学的角度来看，程序主要体现为按照一定的顺序、方式和手续来作出决定的相 互关系。其普遍形态是：依据一定标准和条件，在公平地听取各方观点的基础上 处理争议点，做出当事人可以理解或认可的决定。程序通过促进意见疏通、加强 理性思考、扩大选择范围、排除外部干扰来保证决定的成立和正确性。 以传统的 观点来看，程序只是实现实体权利、义务或法律关系的手段和方法。著名法学家 卓泽渊法理学【m 】法律出版社， 9 9 9 ：1 6 9 李虎网卜仲裁法律问题研究【m 】中国民主法制出版社，2 0 0 5 ：1 2 6 蟹范愉a d r 原理与实务 m 厦门大学出版社，2 0 0 2 李虎网上仲裁法律问题研究【m 】中国民主法制出版社，2 0 0 5 ：2 8 参见万可佳试论仲裁程序叨湖南行政学院学报，2 0 0 3 ( 6 ) 参见王小莉论我国仲裁法中仲裁程序的修改以程序价值论为视角阴仲裁研究，2 0 0 6 ( 2 ) 。参见：在线新华字典，h t t p ：x h 5 1 5 6 e d u c o m h t m l 5 1 7 3 6 2 7 h m a l ，2 0 1 0 - 0 6 - 0 1 季卫东法律程序的意义 j 中国社会科学，1 9 9 3 ( 1 ) 8 重庆邮电大学硕士论文第一章网上仲裁程序的基础理论 边沁认为“程序法的唯一正当目的，则为最大限度地实现实体法，“程序法的最 终有用性要取决于实体法的有用性一除非实体法能够实现社会的最大幸福，否则 程序法就无法实现同一目的 。这种强调程序具有工具或手段的辅助价值的理论， 无论是在大陆法系还是英美法系，不管是法学理论界还是在实务界均有广泛而深 远的影响。网上仲裁程序作为确保网上仲裁实体结果实现的手段和方式，在网上 仲裁过程中程序扮演着举足轻重的