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有限责任公司股权继承若干问题的探讨 ( 硕士论文摘要) 专业： 研究方向： 作者姓名； 指导教师： 同等学力 经济法学 邹志强 杨忠孝副教授 新公司法第7 6 条规定：自然人股东死亡后，其合法继承人可以继承股 东资格；但是公司章程另有规定的除外。这一条款基本终结了我国学界与实务界 股权能否继承的大讨论，确定了股东资格可以继承的原则。由于这以条款仍显抽 象，对股东继承中的诸多具体细节问题均未作规定，在实践中缺乏可操作性不强。 法律实务工作者在工作中经常遇到股权实际继承中的难题，而公司法和继 承法等规定中没有明确的解决此类难题的规则。笔者试图尝试探讨股权继承中 的一些难题，并提出相应的解决对策，以期能够引起理论界和立法者的关注，早 同解决股权继承的法律缺失问题。 本文共分为四个部分。第一部分，讨论了股权继承的客体、股权的性质，比 较了股权继承与一般财产继承及与股权转让之问的区别。笔者认为，股权继承包 括了出资继承及股东资格的取得，公司法第7 6 条的规定实际上就是对股权继 承的规定。第二部分，探讨了股权继承权取得的特殊性。股权继承的方式有强制 转让、自由继承和有限制的继承，我国属于自由继承，且在立法模式上采用的是 法定取得，但授权公司章程予以限制的立法体例。笔者认为，公司章程可以对继 承人取得股东资格做出限制。第三部分，探讨了股权继承的程序。首先，笔者认 为，由于股东资格继承的特殊性，应该对股权继承做出不在法定期限内表示接受 则视为放弃继承股东资格的规定，并应对接受继承的期限和方式做出严格的限 制，同时一旦做出接受继承的意思表示就不能撤回。其次，笔者认为对被继承股 权的分割公司章程可以做出具体限制，但是法律应对股权分割的期限做出规定， 不能由被继承人或章程任意做出约定。最后，笔者认为应在股权继承中引入类似 遗产管理人制度的规则，并对被继承股权管理人的选任及其权利和义务做了探 讨。第四部分，探讨因股权继承引发的僵局的预防与救济。首先，因继承导致公 司股东为一人时，公司可适用衍生型一人公司的相关法律规制，因继承导致公司 股东超过5 0 人时，有限责任公司可以转化为股份公司、或者协商转让股权等。 在无人继承时，公司可以变更为国有参股公司或国有独资公司。其次，当因股权 继承导致公司陷入僵局时，可以考虑适用异议股东股权回购制度。再次，可以将 “因股权继承，严重影响公司营运”纳入到公司解散的原因中。最后，因对继承 股权存有异议的，可以通过诉讼裁判的方式确定，并建议由异议人承担相应举证 责任。 r 关键词j 股权、股东资格、继承 t h es t u d yo fs o m ei s s u e so nt h es h a r ee q u i t y i n h e r i t a n c eo fl i m i t e dl i a b i l i t yc o m p a n y ( t h ea b s t r a c to f m a s t e r st h e s i s ) m a j o r ：e q u i v a l e n te d u c a t i o n r e s e a r c h ：e c o n o m i el a w a u t h o rn a m e ：z o u z h i q i a n g c t o r ：y a n gz h o n g x i a ov i c e - p r o f t h ea r t i c l e7 6i nt h en e w t h ec o m p a n yl a wo ft h ep e o p l e sr e p u b l i co f c h i n a s t i p u l a t e st h a t ：a f t e rt h ed e a t ho ft h es h a r e h o l d e r , i t sl e g i t i m a t eh e i rm a y i n h e r i tt h es h a r ee q u i t y , u n l e s st h e r ei sp r o v i d e do t h e r w i s ei nt h ea r t i c l e so ft h e a s s o c i a t i o n t h ep r o v i s i o ne n d e dt h ed i s c u s s i o no fw h e t h e rt h es h a r ee q u i t yc a l lb e i n h e r i t e da n di d e n t i f i e dt h ep r i n c i p l et h a tt h es h a r e h o l d e re l i g i b i l i t yc a nb ei n h e r i t e d h o w e v e rt h ep r o v i s i o ni sa b s t r a c ta n dh a sn or e g u l a t i o n so nt h ed e t a i l sd u r i n gt h e s h a r ee q u i t yi n h e r i t a n c e ，s oi tl a c k st h eo p e r a b i l i t yi np r a c t i c e s a sal e g a lp r a c t i t i o n e r , t h ea u t h o rh a se n c o u n t e r e dm a n yp r o b l e m so nt h es h a r ee q u i t yi n h e r i t a n c ei nm y a c t u a lw o r k , a n dt h e r ea r en oc o r r e s p o n d i n gl a wp r o v i s i o n sf o u n di nt h e c o m p a n y l a w a n d i n h e r i t a n c el a w t or e s o l v et h e s ep r o b l e m s t h e r e f o r e ，t h ea u t h o r , t h e a u t h o ra t t e m p t st oe x p l o r es o m ep r o b l e m si nt h es h a r ee q u i t yi n h e r i t a n c ea n dp r o p o s e s t h ec o r r e s p o n d i n ga n da p p r o p r i a t es o l u t i o n s ，t oa t t r a c tt h ea t t e n t i o no f t h el e g i s l a t u r e s a n dt op r o m o t et h e r ep r o b l e m st ob er e s o l v e da ss o o na sp o s s i b l e t h et h e s i sw i l lb ed i v i d e di n t of o u rp a r t s i nt h ef i r s tp a r t ，t h eo b j e c to ft h es h a r e e q u i t yi n h e r i t a n c e , t h en a t u r eo fs h a r ee q u i t ya r ed i s c u s s e da n dt h ed i f f e r e n c e s b e t w e e nt h es h a r ee q u i t yi n h e r i t a n c ea n dg e n e r a lp r o p e r t yi n h e r i t a n c ea l s ob e i d e n t i f i e dw i t hc o m p a r i s o n t h ea u t h o rd e e m st h a tt h es h a r ee q u i t yi n h e r i t a n c e i n c l u d e st h ec o n t r i b u t i o ni n h e r i t a n c ea n ds h a r e h o l d e re l i g i b i l i t yi n h e r i t a n c e ，a n d a r t i c l e7 6i n “c o m p a n yl a w ”a c t u a l l yi st h ep r o v i s i o no ns h a r ee q u i t yi n h e r i t a n c e i n t h es e c o n dp a r t , t h es p e c i f i d t yo fs h a r eo q u i t yi n h e r i t a n c ei sd i s c u s s e d t h em o d e so f t h es h a r ee q u i t yi n c l u d et h em a n d a t o r yt r a n s f e r , f r e ei n h e r i t a n c ea n dr e s t r i c t e d i n h e r i t a n c e t h el e g i s l a t i v em o d eo fs h a r ee q u i t yi n h e r i t a n c ei no u rn a t i o ni sf r e e i n h e r i t a n c e ；h o w e v e ri ti sa u t h o r i z e dt or e s t r i c tt h ei n h e r i t a n c ei nt h ea r t i c l e so ft h e a s s o c i a t i o n t h ea u t h o rd e e m st h a tt h ea r t i c l e so f a s s o e i a t i o nc a a lm a k et h er e s t r i c t i o n s o nt h ea c q u i r e m e n to ft h es h a r e h o l d e re l i g i b i l i t y i nt h et h i r dp a r t , t h ea c q u i r e m e n t p r o c e d u r e so ft h es h a r e h o l d e re l i g i b i l i t ya r er e s e a r c h e d f i r s t l yt h ea u t h o rd e e m s ， b e c a u s eo ft h es p e c i f i c i t yo ft h es h a r ee q u i t yi n h e r i t a n c e , i ts h a l lb es t i p u l a t e dt h a ti f t h ea c c e p t a n c eo f t h es h a r ee q u i t yi n h e r i t a n c ei sn o tp r e s e n t e di nt h es t i p u l a t e dp e r i o d t h er i g h to ft h es h a r ee q u i t yi n h e r i t a n c ew i l lb ed e e m e dt ob eg i v e nu p a n dt h e r e s t r i c t i o n ss h a l lb em a d eo nt h ed e a d l i n ea n dm e t h o d sf o rt h ea c c e p t a n c eo f t h es h a r e e q u i t yi n h e r i t a n c e ，a n do n c et h ea c c e p t a n c ei sm a d e , t h ea c c e p t a n c ei si r r e v o c a b l e s e c o n d l y , t h ea u t h o rd e e m st h a tt h ea r t i c l e so fa s s o c i a t i o nm a ym a k er e s t r i c t i o n s0 1 1 t h ed i v i s i o no ft h ei n h e r i t e ds h a r ee q u i t y , h o w e v e rt h el a wm a ym a k es t i p u l a t i o n so n t h et i m el i m i to ft h ed i v i s i o no ft h ei n h e r i t e ds h a r ee q u i t y , a n dt h ea n c e s t o ra n dt h e a r t i c l e so fa s s o c i a t i o n 啪n o tm a k er a n d o ma g r e e m e n t so ni t a tl a s t , t h ea u t h o r d e e m st h a tt h er u l e ss i m i l a rt ot h ed e c r e a s e dp r o p e r t ym a n a g e r ss y s t e ms h a l lb e b r o u g h ti n t ot h es h a r ee q u i t yi n h e r i t a n c e 1 1 1 ea u t h o ra l s oe x p l o r e st h ec h o o s i n ga n d t h er i g h t sa n do b l i g a t i o n so ft h ei n h e r i t e ds h a r ee q u i t ym a n a g e r s i nt h ef o u r t hp a r t ， t h ep r e v e n t i o na n dr e m e d yo f t h ed e a d l o c ka r i s i n gf r o mt h es h a r ee q u i t yi n h e r i t a n c ei s d i s c u s s e d f i r s t l y , o nt h ec h a n g eo f t h ec o m p a n ym o d e l ，w h e nt h ei n h e r i t a n c el e a d st o t h e o n e - p e r s o nc o m p a n y , t h ec o m p a n yc a nb et r a n s f o r m e dt ot h ed e r i v a t i v e o n e - p e r s o nc o m p a n y , w h e nt h ei n h e r i t a n c el e a d st ot h es h a r e h o l d e r si n c r e a s i n gt o o v e r5 0 t h ec o m p a n yc a i lb et r a n s f o r m e dt ot h es t o c kc o m p a n y , o rt h es h a r ee q u i t y c a nb et r a n s f e r r e dw i t hc o n s u l t a t i o no rt h es h a r ee q u i t ye n t r u s t i n gs y s t e mc a nb e a d a p t e d , w h e nt h e r ei sn op e r s o nt oi n h e r i t ，t h ec o m p a n yc a nb et r a n s f o r m e dt ot h e c o m p a n yw i t hj o i n ts h a r es t a t e - o w n e do rt h es t a t e o w n e dc o m p a n y s e c o n d l y , i ft h e s h a r ee q u i t yi n h e r i t a n c el e a d st ot h ed e a d l o c ko f t h e c o m p a n y , t h er e p u r c h a s i n go f t h e s h a r ee q u i t yo ft h es h a r e h o l d e r si no b j e c t i o n sc a nb ea d a p t e d n e x t ，t h ea u t h o rd e e m s t h a tt h ep r o v i s i o no f d u et ot h es h a r ee q u i t yi n h e r i t a n c e ，t h eo p e r a t i o no ft h e c o m p a n y i ss e r i o u s l ya f f e c t e d c a nb ew r i t t e n8 st h e “冶啪f o rt h ed i s s o l u t i o no ft h e c o m p a n y a tl a s t , i ft h e r ea l eo b j e c t i o n so nt h es h a r ee q u i t yi n h e r i t a n c e , i tc a nb e d e t e r m i n e dt h r o u g ht h el a ws u i t - a n dt h ep e r s o ni no b j e c t i o ns h a l lb e a rt h eb u r d e no f p r o o f k e yw o r d s js h a r ee q u i t y , t h es h a r e h o l d e re l i g i b i l i t y , i n h e r i t a n c e 论文独创性声明 邹志强舱学位论文有限责任公司股权继承若干问题的探讨 是我个人在导师指导下进行的研究工作及取得的研究成果。论文中除了特别加以 标注和致谢的地方外，彳i 包含其他人或其它机构已经发表或撰写过的研究成果。 其他研究者对本研究的启发和所做的贡献均已在论文中作了明确的声明并表示 了谢意。 作者签名 论文使用授权声明 日期： 叼，矿暗 本人完全了解华东政法学院有关保留、使用学位论文的规定，即：学校有权 保留送交论文的复印件，允许论文被查阅和借阅并制作光盘，学校可以公布论文 的伞部或部分内容，可以采用影印、缩印或其它复制手段保存论文，学校同时有 权将本学位论文加入全国优秀博硕士学位论文共建单位数据库。保密的论文在解 密后遵守此规定。 作者签名 ( 竖二坐垒i 。 锋 有限责任公司股权继承若干问题的探讨 引言 随着我国经济的发展，国家鼓励个人投资创业，民营、私营企业蓬勃发展。 民营、私营企业在公司法上的表现形式多为有限责任公司，这是因为有限责任公 司投资规模小、比较灵活，容易操作。然而，根据调查显示，很少有企业家对公 司的股权继承问题事先做出安排或考虑。近年来的民营企业家李海仓、王均瑶的 突然辞世，引起人们对有限责任公司的股权继承问题的广泛关注和讨论。 在新公司法颁布前，司法实务界在处理股权继承的问题上也是观点各异， 甚至结论相反，有的法院判决继承权人不仅取得被继承人的股东资格，而且还取 得了被继承人生前在公司中的职务，而有的法院却判决继承权人无权取得被继承 人的股东资格。在理论界股权是否可以被继承也有很大的争议。争议的根源就在 于我国民法对民事权利的二元划分。根据民法理论，按照权利所体现的利益的不 同，将民事权利分为财产权与人身权，根据传统继承理论，财产权可以被继承， 而人身权不可被继承。然而，股权显然不能简单地划入这两类中的任何一类。股 权“既非纯粹的财产权，亦非纯粹的人格权，乃是一种特殊的权利”。1 为了弥补之前的立法缺陷，2 0 0 6 年1 月1 日起实施的新公司法第七十 六条规定：自然人股东死亡后，其合法继承人可以继承股东资格；但是，公司章 程另有规定的除外。这一规定为继承权人继承股东资格提供了法律依据，从原则 上肯定了股东资格的可继承性，同时，新公司法也充分肯定了公司章程在股 东资格继承制度中的价值所在，体现了公司章程作为股东合意的结果所享有的优 先效力。其立意主要在于对死亡股东继承人的权利予以最大限度的保护，也体现 了公司法对公司人合性的重视。新公司法将股东资格纳入到可继承的范 围之内，意味着股权这种包含了非财产权利的权利可以被继承。这无疑是对传统 继承理论关于继承范围的财产性限制的突破。但是，该规定却过于简单和原则， 不具有可操作性，在继承过程中可能产生的许多问题需要制定更具体的制度与规 则方能得到解决。因此，讨论有限责任公司股权的继承问题仍具有现实意义。 孙自强：有限责任公司股权继承问题研究载法大评论，( 第3 卷) ，中国政法大学出版社2 0 0 4 年 版。第5 2 页。 - l 一 第一章股权继承的特殊性 第一节股权继承的客体 一、继承客体的基本法律特征 继承是一种重要的民事法律制度。继承的基本含义是指对前人事业的承接和 延续。从法律的意义上说，继承有广义和狭义之分。广义继承是指对死者生前权 利义务的继受，是集财产继承和身份继承为一体的；狭义的继承是指对死者生前 财产权利的承受。古代法中的继承是广义的，除了财产继承之外，还包括王位或 爵位的继承、族长或家长地位的继承等；而近现代法律中的继承一般是狭义的继 承，即仅指单纯的财产继承。2 “继承客体是指继承所指向的对象，其实质是指 被继承人在财产法上的法律地位或法律关系。“我国大多数法学著作对继承的客 体采遗产说，即认为继承的客体是被继承人的遗产，即自然人死亡时遗留的个人 合法财产。4 作为继承客体的财产实际上是财产权的集合。5 继承客体的外延包括： ( 1 ) 属于财产上的权利义务。财产法上的形成权、抗辩权都可以作为继承的客 体。财产权作为继承的客体，不受其种类、是否具备交易价格、是否为具体权利 义务、其效力是否确定的限制。( 2 ) 没有经济意义的人格权、身份权不属于财产 权，不得成为继承的标的。质言之，专属于被继承人人身之权利不得作为继承客 体。6 二、股权的概念 何谓股权? 股权的性质是什么? 无论是1 9 9 3 年颁布的公司法，还是 2 0 0 5 年新修订的公司法，对此均未做出明确的解释和界定。在学术界，对股 权的表述和界定也不尽一致。如“基于股东地位而可对公司主张的权利”、7 “股 2 越吕祯主编：婚姻与继承法学，中国政法人学 j 版社1 9 9 7 年5 月第l 版，第3 7 页。 3 郭望：关于有限责任公州股权继承的若干问胚探讨，载法制j 社会2 0 0 7 年第5 期。 4 参见我国继承法第3 条、最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国继承法若干问题的意见( 1 9 8 5 年9 月1 1 【| ) 第3 ，4 条规定。 5 史尚宽：继承法论，中周政法大学出版社2 0 0 0 年版，第2 页。 6 史尚宽：继承法论，中周政法人学 | i 版礼2 0 1 ) 0 年版，第1 5 3 1 6 3 页 7 扛、r 著：新编公剐法教程，法律“；版社，第1 9 9 页。 权，是股东作为公司成员在公司中享有的权利。”、3 “股权，是指股东基于股东 资格，依照公司法和公司章程的规定而在公司中享有的以财产为核心的权利。”9 这些表述较为概括，但都认为股权是股东的一种权利。那么，这种权利是一种什 么性质的权利呢? 结合有限责任公司的运作机制和公司法的相关规定，笔 者认为有限责任公司的股权包含了以下方面的内容：一是股东依照公司章程和 公司法的规定，通过向公司出资取得公司股份，从而对公司所享有的投资收 益权、经营管理权和剩余财产分配权等。这种权利即股东通过使公司赢利而转化 为股东收益的财产权利。二是涉及股东资格的问题。能否一起成为一个公司的股 东，同舟共济，这关系到股东个人的经营才能、社会阅历、信誉、道德品质等因 素。一旦公司同意某人取得该公司的股东资格，也即同意其取得公司的股权，成 为公司股东。因此，股东资格与股权的享有是不可能割裂开来的。继承人取得股 东资格，必然也就取得该股东资格所代表的股权；反过来继承人取得完整意义的 股权，也就获得己继承死亡股东( 被继承人) 的股东资格。正是基于这一认识， 笔者认为，虽然公司法第七十六条所使用的概念为“股东资格”，但是该条 的立法用意应是赋予继承人股东的身份、使继承人享有股权，“继承人能成为公 司股东、享有公司股权，应是继承股东资格的必然结果。o 因此，笔者认为，股 权继承应该包括两方面的内容，一是股东财产权的继承，即出资继承，另一个是 股东资格的取得。 三、股权的法律本质 在法学界关于股权的性质存在着不同的学说和观点，现就列举说明几种比较 常见的学者观点，以便更好地了解股权性质，其后结合笔者自身觉得较为赞同的 观点加以分析： ( 一) 身份权说 该所认为股权是股东基于其股东资格或股东身份而享有的权利，因而认为 股权在性质上属于身份权。笔者对此观点持否定态度，认为股权不是身份权。所 。郑玉波著： 公司法，三民书局，第1 0 6 页 9 + f 亦甲、马强、王轶著：公司法理与购并运作，人民法院；版社 i i 版，第6 0 页。 1 0 陈超：对股东资格继承规定的几点思考，载江西行政学院学报，2 0 0 6 年第2 期。 谓身份权是指民事主体基于特定的身份关系产生并由其专属享有，以体现的身份 利益为客体，为维护该种关系所必需的权利。其外延包括配偶权、亲权、亲属权、 监护权、荣誉权、著作人身权等六种具体身份权。股权不是因股东身份而产生 的权利，是因出资拥有公司的股份后所产生的权利。拥有股份、取得股东( 身份) 资格和享有股权是同时发生的，而不是先有了股东身份而后才产生股权。就象所 有权一样，所有人这样一种身份或资格同时也意味着所有权的存在。如果以拥有 股东身份的人才拥有股权为理由，认为股权是身份权，那么所有权同样也可以归 入身份权之列。1 2 再者身份权具有不可转让或放弃的特性，但股权可按一定的价 值转让给他人。如果说股权是身份权，那么股东在行使表决权时，应当是按一人 一票原则进行表决，如同合作社的社员按一人一票原则行使表决权一样。但事实 上多数情况下股东是按一股一票制行使表决权，并且分红、分配公司的剩余财产 也是按股份额或出资比例进行。 ( 二) 社员权说 该所主张股权是股东基于营利性社团的社员身份而享有的权利，属于社员 权的一种。社员权说是大陆法系关于股权性质的通说之一。股权作为社员权，无 疑是一种特殊的遗产。其特殊之处在于它既不同于传统民法上的物权或债权，也 不同于知识产权。股权不仅包含自益权，而且包含共益权。共益权包括股东会议 参加权、决议权、选举权与被选举权、股东会决议撤销诉权、股东会决议无效诉 权、董事会决议无效或撤销的诉权、股东会召集请求权等，自益权包括股息分配 请求权、剩余财产分配请求权、新股认购权、股份收购请求权等。这是因为股权 不是个人法上的权利，而是团体法上的权利。笔者认为，社员权说在解释股权继 承问题上也存在瑕疵。民法学界通说认为，社员权具有专属性，不可转让或继承。 n 民法中的社员权往往存在于非营利法人组织中。但是，股权与非营利法人中的 社员权在目的和内容上均具有较大差异。就目的而言，股权之目的主要在于“逐 利”，而非营利法人中的社员权的主要目的在于“逐义”。“就内容而言，股权的 具体类型也与社员权具有很大差异。有限责任公司股权转让和股份公司股权转让 “杨立新：人身权法论，中国检察 i 版社1 9 9 6 年版，第4 9 5 6 页。 ”程合红等：国有股权研究，中嗣政法大学出版社2 0 0 0 年版，第1 9 页。 ”谢怀拭：论民事权利体系，载法学研究1 9 9 6 年第2 期。 “刘俊海：股份有限公州股东权的保护( 修订版) ，法律i i ：版社2 0 0 4 年版，第4 8 页。 与继承的事实，就是对传统社员权专属性理论的突破的一种表现。 ( 三) 独立民事权利说 该说在对固有的传统学说及股权的本质特征进行深入分析的基础上，对股 权进行了重新界定，认为股权是一种自成一体的独立权利类型。这是目前在公司 法学者中比较流行并被接受的理论。从总体上看，股权己不是所有权，股东是以 放弃对实物性财产的所有来取得股权，而股权只是财产化了的权利。股权既非单 纯的物权，又非单纯的债权，既非单纯的人格权，又非单纯的财产权，实际上兼 具上述各种权利的部分属性，但又不是这些权利的简单相加( 即不是一种“综合 权利”) ，而是一种崭新的独立的权利类型，是与所有权、债权、社员权等传统权 利并列的一种独立的权利形态。b 笔者同意这种观点。作为独立民事权利的股权 具有目的权利和手段权利有机结合，团体权利和个人权利辨证统一的特征，兼有 请求权和支配权的属性，具有资本性和流转性。股权是作为股东转让出资财产所 有权的对价。公司由设立人出资设立，出资人将其出资财产所有权让渡于公司， 形成公司法人财产权，同时出资人获得股东地位，取得股权，成为公司股东。显 然，股权不是基于股东身份而产生，而是与股东同时产生。股权和股东是同一出 资行为产生的结果，彼此不互为存在的条件。股权在这一方面明显区别于社员权。 1 6 总之，就正面观之，股权的财产权性质决定其可以作为继承客体。就反面 观之，股权不是传统民法意义上的人身权，能够满足其作为继承客体的限制性要 求。因此，股权可以继承。需要说明的是，股权的继承是继承了死亡股东在公司 中的财产权及股东身份，死亡股东死亡前在公司中担任的职务，因具有很强的人 身属性，是不能继承的。 第二节股权继承的特殊性 一、股权继承与一般财产继承的区别 1 、继承的内容不同 ”江平、孔祥俊： 论股权载( 中国法学，1 9 9 4 年第l 期。 “郭望：关十有限责任公训投权继承的若干问题探讨，载法制与社会2 0 0 7 年第5 期。 5 如前所述，股权包括两个方面的内容，一是财产性权利，一是股东资格。 所以，股权继承也包括两个方面的内容，一是股东财产权的继承，即出资继承， 另一个是股东资格的取得。而一般财产继承只包括财产权利的继承。因此，股权 继承包括了一般财产继承的内容。 2 、继承客体的性质不同 按照传统继承法的理论，一般财产继承的客体为财产性的权利。而股权继承 的客体一股权，如上文所述，即非纯粹的财产权，亦非纯粹的人格权，乃是一 种特殊的权利。它包括共益权和自益权，这两者都是股权的权能，二者统一于股 权之中。基于股权，股东可以从有限责任公司分得利润，并以股东身份参与公司 经营管理。所以，股权是一种以财产性为主导的兼附人身性的综合性权利。 3 、影响继承的因素不同 传统遗产继承，有遗嘱继承和法定继承，继承人能否取得继承资格、取得的 遗产能有多少等，都是基于继承法的规定和遗嘱的限制。而影响股权继承的， 除了继承法、公司法和遗嘱，还有公司章程。公司法第七十六条规定 了股东资格可以继承，但也明确了公司章程可以对继承人的继承资格予以限制。 因此，继承人能否继承股权，在很大程度上又取决于公司章程的规定。 4 、继承的后果不同 一般的遗产继承受影响最大的应是被继承人的债权人。如果继承人没有通 过正当的程序通知债权人遗产被继承的事实，没有经过遗产的清算而私自处理了 被继承人遗产，逃避了应偿还债务，受到损失最大的是债权人。而在股权的继承 中，不但涉及到被继承人的债权人，还会涉及被继承股权所在的公司。在公司章 程没有事先对股权继承的事宜做出约定的情况下，在继承人继承股权的过程中会 产生一系列的问题。这些问题如果处理的不好，会引发继承人与老股东之间的许 多矛盾，矛盾如果升级甚至可能会使公司陷入危机。因此，在股权继承中，受影 响最大的更可能是公司。 二、股权继承与股权转让的区别 股权转让存在形态多样的特点，包括因继承发生的转让，也包括合意转让， 也包括指定转让等等。股权继承其中一方面的内容为出资继承，其实属于广义上 的股权转让。只不过前者是法律事件，不必经过合意就发生股权转让，而后者是 法律行为，需要经过当事人之间的合意进行股权转让。由于股权继承是无偿的转 让，所以不涉及优先购买权的问题。在新公司法颁布以前，在股权继承问题 上，司法实践中一般都是援引股权转让的法律规定，即股东之间可以相互转让其 全部出资或者部分出资。股东向股东以外的人转让其出资时，必须经全体股东过 半数同意；不同意转让的股东应当购买该转让的出资，如果不购买该转让的出资， 视为同意转让。经股东同意转让的出资，在同等条件下，其他股东对该出资有优 先购买权。引用该条处理问题的理由是考虑股权继承在广义上看也是一种转让， 是基于原股东死亡这一具体法律事实而引发的转让，只不过这种转让是无偿转 让。但由于股权的继承与股权的转让是性质不同的法律行为，援引股权转让的规 则解决股权继承的问题可能会引起出现占有公司少数股份的股东凭人数的优势 排除大股东继承人继承股东资格的情形。因此，新公司法规定了股权可以自 由继承，包括出资继承和股东资格的继承，区别于股权转让。 第二章股权继承权取得的立法价值趋向 第一节股权继承方式与利弊分析 关于股权继承的方式，主要有以下几种代表性的观点： 一、强制转让 强制转让是指，依据法定或者章程约定，将死亡股东遗留之股权转让给其他 股东或者公司股东之外的第三人；股权转让之对价作为继承财产，由死亡股东的 继承人继承。这种方案有两种操作方法，均存在较大缺陷：一种方法是将死亡股 东之股权转让给第三人。考虑到有限责任公司的人合性特点，这种方案的实施需 要公司付出寻找适格第三人的成本；而且，能否寻找到适格第三人、如何确定转 让价格等问题也是不确定的，也就是说，转让的成功性是不确定的，影响公司的 稳定性。另一种方法是转让给其他股东。这就涉及到转让价格的确定方法、转让 或者受让份额如何在其他股东之问进行分配等问题；此外，这样将产生其他股东 向公司追加投资的实际效果，有可能增加其他股东的财务负担。因此，除非章程 中有明确约定，否则，不宜在公司法中设强行性规定。 二、自由继承 自由继承立足于“公司自由和效率”之观念，由公司法直接规定或者在章 程中规定，如果公司章程或者设立文件对公司股权继承问题未设其他规定，应该 允许公司股权自由继承，即视为当然由死亡股东的继承人继承。这种方法固然简 单明了，但涉及到对有限责任公司人合性的冲击，其实质是对有限责任公司股东 意思自治的剥夺，即第三人成为股东而没有获得其他股东的同意，有悖于自由原 则，其对公司运营的实际效果既有可能是正面的，又有可能是负面的( 例如继承 人与其他股东缺乏信任关系，将导致公司运营不畅) 。 三、有限制的继承 根据有限责任公司人合性特征，由法律规定或者章程约定有限责任公司股权 继承存在限制。即死亡股东的继承人继承相关股权应该得到公司股东全体之多数 同意；不同意继承的股东，应当购买死亡股东的股权( 死亡股东之继承人就购买 对价进行继承) ；如果不购买，则视为同意继承。这种方法虽然充分体现了对股 东自由意思的尊重，有利于维持有限责任公司的人合性，但与第二种方式相比， 成本较高。 后两种方案都具备以立法确定的空问，但前者侧重便捷效率之价值，因而 害及股东意思自治；后者侧重尊重股东意思自由，但损害效率；此外，或者在立 法理由上也不是特别充分。本着充分尊重有限责任公司人合性的特点、尊重股东 意思自治的原则，我国立法者认为，应该将能够由有限责任公司以章程约定的事 项留给章程进行规定，法律尽量减少介入：即便介入，也应以设任意性规范以填 补意思自治之外的空白为原则。因此，新公司法关于有限责任公司的股份继 承的方案设计选择了第二种方案，即自由继承。” 第二节股权继承取得方式的立法模式 自由继承的立法例得到了世界各国立法的支持。纵观各国的立法，对于继承 人如何取得股东资格的问题，主要有三种立法模式： 一、法定取得 2 0 0 5 年颁布的最新日本公司法实现了股份公司和有限公司两者的一体 化，不再保留有限公司形式。1 8 也就是说，有限公司股东的份额与股份有限公司 的股份并没有实质的差别，其由于股东地位而享有对公司的自益权与共益权，共 益权是为实现自益权而存在，为保护继承人的自益权，共益权也必然成为继承的 对象。也就是说，在继承的场合，继承人依法可以取得股东资格。 二、登记取得 股权作为财产性权利当然继承，继承人的股东资格，只要已故股东的私人代 表重新申请并登记注册后，便能取得继受的股东资格。如英国公司法规定，已故 ”雷田怡、赵天丽：有限责任公司i i 5 权继承的法律分析，载天府新论2 0 0 7 年6 月。 ”王保树主编，于敏、杨东详：最新日奉公叫法，j 杰律i j 版社2 0 0 6 年版，第4 页。 一9 一 股东的私人代表( 如律师) 提供相应的继承手续如遗嘱等，提出申请并完成相关 的登记注册手续，继承人则取得股东资格。1 9 三、法定取得，但授权章程予以限制 如法国商事公司法第4 4 条规定，有限责任公司股份可以通过继承或在 夫妻之间清算共同财产时自由转移，并在夫妻之间以及直系尊亲属和直系卑亲属 之间自由转让。但是，公司章程可以规定，配偶、继承人、直系尊亲属，直系卑 亲属只有在按照公司章程规定的条件获得同意后，才可以成为股东。规定公司对 是否同意做出决定的期限不得超过第4 5 条规定的期限；要求达到的多数不得高 于该条规定的多数，否则，此种条款无效。在不予认可的情况下，应适用第4 5 条( 公司股份转让给与公司无关的第三人的相关规定) 第3 款和第4 款的规定。 在规定的期限内，未采取任何上述两款规定的解决办法的，视为已经获得认可。 ”由此可见，在法国，股份可因继承事实的发生而在被继承人和继承人之间自由 转让，继承人均当然享有对股权的财产性权利，继承人是否可取得股东身份，依 赖于公司章程中是否有相反的规定。也就是说，只要公司章程没有限制继承人取 得股东资格，继承人即可获得股东资格，行使共益权。 通过上述立法，我们可以分析看出，在因继承而发生股权变动的场合，虽然 各国采用了不同的立法技术。但在立法上均首先承认继承人可以取得股东资格， 继承入的利益受到第一位的保护，优先于其他股东。这与股东向第三人协议转让 股份的立法技术截然不同，此情况下股东资格的确定需经过法定或章程约定的程 序后才能取得，对其他原有股东利益的保护优先于第三人。 我国新公司法借鉴了法国的立法例，在第七十六条规定：自然人股东死 亡后，其合法继承人可以继承股东资格；但是，公司章程另有规定的除外。这样 的立法技术，采纳了股权继承的场合继承人利益优先考虑的立场。 第三节公司章程对继承人股权继承权取得的限制 众所周知，有限责任公司属于人合兼资合公司，人合兼资合公司是指兼具人 悖张明蹰编：英国公司法典型案例，法律出版社，1 9 9 8 年舨，第2 2 4 页。 加罗洁珍译著：法国公，几 法典，国际文化l f j 版公司1 9 9 5 年版，第1 8 页。 - l o 的信用和资本信用两种因素的公司。也就是说，要想成为有限责任公司的股东， 一方面须按照公司章程的规定向公司投入一定的资金，另一方面须股东之间存在 相互信任的关系。只有这样，股东们才能共同经营，共享利润，共担风险。这就 决定了有限责任公司的股权是一种特殊的、综合的权利，蔻具财产性和人格性。 因此，新公司法对股权继承的规定，一方面要充分考虑继承人利益的保障， 另一方面，考虑到有限责任公司人合性的特点，也要尊重有限责任公司的意思自 治。为此，第七十六条作了但书规定，即公司章程另有规定的除外。 公司章程是有限责任公司自治性的法律文件，是股东共同意志的体现。章程 可以委托其中一个股东制作，但最后必须经其他股东或发起人同意并在章程上签 名盖章才能生效。而且公司法对公司章程的修改规定了严格的程序，即在不 损害股东利益、不损害债权人利益、不妨害公司法人的一致性原则下，先由董事 会提出修改公司章程的建议，再将修改公司章程的建议通知其他股东，并召开股 东( 大) 会，然后经过代表2 3 以上表决权的股东通过，修改后的章程才生效。 2 1 因此，章程的制定和修改都有严格的程序规定，一经制定并获得通过，所有股 东均负有遵守执行的义务。 公司章程中对股权权利的限制性规定，意味着股东在限制范围内已经放弃自 己的权利，股东嗣后的行为不得与此相违背。因此，在公司章程中对股权继承己 做出特别规定时，各股东都应遵守该规定，如果某一股东在死亡时就股权继承所 立的遗嘱，与公司章程的特另4 规定存在冲突，那么遗嘱的这部分内容在法律上也 就不能产生效力。2 2 这一点需要在此说明。因为，公司法第七十六条的“但 书规定”，从法律规范的属性上看，是一个任意法规范。按照任意法规范的适用 原理，“但书规定”优先于原则