（法学理论专业论文）论中国社会婚姻基础对婚姻法律制度的影响.pdf

摘要 婚姻基础是婚姻关系建立、存续、发展、解除的基本依据。一定社会的婚姻基础是该社 会婚姻家庭制度的组成部分。研究婚姻基础问题，是研究一个社会的婚姻法律制度的基石。 本文从理论层面阐释婚姻基础，婚姻法律制度以及两者之间的关系；从历史角度对中国婚姻 基础变迁进行梳理并对婚姻基础的变迁进行审视；阐释和分析了中国古代社会婚姻基础对婚 姻法律制度的影响，新中国成立后婚姻基础对婚姻法律制度的影响，并对各时期的影响进行 了价值审视，分析出价值和弊端；指出当前中国社会婚姻建立在以爱情为核心，追求个体利 益的基础上，婚姻法律制度发展的总体趋势，并进一步提出具体的制度设计构想，以使婚姻 法律制度更好的服务于婚姻。 关键词：婚姻基础，婚姻法律制度，影响 a b s t r a c t m a t r i m o n yb a s i si s t h ef o u n d a t i o no nw h i c hm a r r i a g er e l a t i o ni se s t a b l i s h e d , m a i n t a i n e d , d e v e l o p e da n dd i s s o l v e d t h em a t r i m o n yb a s i si sac o m p o n e n tp a r to fm a n i a g ea n df a m i l ys y s t e mo fa s o c i e t y r e s e a r c ht h ei s s u eo fm a t r i m o n yb a s i si st h ec o r n e r s t o n eo fm a r r i a g el a ws y s t e m t h i st h e s i s f i o mt h ea s p e c to ft h e o r i e s ，e x p l a i n i n gt h em a t r i m o n yb a s i s ，m a r r i a g el a ws y s t e ma n dt h er e l a t i o n s h i p b e t w e e nm a t r i m o n yb a s i sa n dm a r r i a g el a ws y s t e m a n di td e s c r i b e st h ec h a n g e so fm a r r i a g eb a s eo f c h i n e s em a r r i a g ef o r mt h eh i s t o r ya s p e c t ，t h e nm a k eac o n c l u s i o no nt h eb a s eo fa b o v ea n a l y z i n gt h e e v o l u t i o no fm a r r i a g eb a s e i td e s c r i b e sa n da n a l y z i n gt h ec h i n e s em a r r i a g es y s t e ml a wu n d e rt h e i n f l u e n c 七o fm a r r i a g eb a s ei nt h ef e u d a ls o c i e t ya n dt h en e wc h i n aw a sf o u n d e d e x a m i n et h ep o s i t i v e a n dt h en e g a t i v e i nt h ea s p e c to fr e a l i t y ，i tb r i n gf o r w a r dt h em a r r i a g ei sb a s e do nl o v ea n di n d i v i d u a l i n t e r e s t s ，t h er e a s o n a b l ed i r e c t i o no f c h i n e s em a r r i a g es y s t e ml a wd e v e l o p m e n t ，a n dp u t sf o r w a r dt h e c o n c e i v e ，i no r d e rt op r o v i d eas e r v i c ef o rc h i n am a r r i a g e k e yw o r d s ：m a t r i m o n yb a s i s ，m a r r i a g el a ws y s t e m ，i n f l u e n c e i l 独创性声明 本人声明所呈交的论文是我个人在导师指导下进行的研究工作及取得的研究成 果。尽我所知，除了文中特别加以标注和致谢的地方外，论文中不包含其他人已经发 表或撰写过的研究成果，也不包含为获得宁夏大学或其它教育机构的学位或证书而使 用过的材料。与我一同工作的同志对本研究所做的任何贡献均已在论文中作了明确的 说明并表示了谢意。 研究尘签名：幺者 时间：二。厂。年f 月肜日 关于论文使用授权的说明 本人完全了解宁夏大学有关保留、使用学位论文的规定，即：学校有权保留送交 论文的复印件和磁盘，允许论文被查阅和借阅，可以采用影印、缩印或扫描等复制手 段保存、汇编学位论文。同意宁夏大学可以用不同方式在不同媒体上发表、传播学位 论文的全部或部分内容。 ( 保密的学位论文在解密后应遵守此协议) 研究生签名：妊砉时间：2 0p年r 月石日 导师繇浏最爱 帆b 。年朗日 宁夏大学硕卜学f 迂论_ 艾引言 i i 一、选题依据和意义 义。 引言 本文把婚姻基础对婚姻法律制度的影响作为选题，是基于本课题具有重大的理论和现实意 理论意义：1 、婚姻基础是婚姻关系建立、存续、发展、解除的基本依据。一定社会的婚姻 基础是该社会婚姻家庭制度的组成部分。研究婚姻基础问题，是研究一个社会的婚姻法律制度的 基石，它对于研究结婚制度、夫妻关系制度、离婚制度等问题有着至关重要的作用。自古以来， 婚姻基础就与经济、政治、法律、文化、教育等因素相互渗透、相互制约和相互影响，从婚姻基 础的变迁历史我们可以看出中国社会发展的状况。有什么样的社会就有什么样的社会制度，也就 有什么样的婚姻法律制度，即有什么样的规范人们婚姻关系的法律。婚姻基础在价值取向方面与 婚姻法律制度具有一致性。对中国婚姻基础的变迁及其对婚姻法律制度的影响进行系统梳理，不 仅丰富了中国婚姻基础研究的内容，还丰富了法理学、立法学、婚姻家庭法等学科的内容。2 、 婚姻法律制度是社会制度的组成部分，伴随着社会整个经济基础和上层建筑的发展而发展。它受 到社会经济、政治、文化传统的制约，反过来也给社会经济、政治、文化以巨大的影响。分析中 国婚姻基础的变迁对婚姻法律制度的影响，并对其影响进行价值审视，针对现代婚姻追求爱情， 追求个体利益这一现实，提出婚姻法律制度的发展价值趋势，对婚姻立法有一定的理论指导意义， 也为婚姻立法更好的服务婚姻，以求建立和谐、稳定的婚姻提供理论基础。 实践意义：1 、婚姻作为一种特定的社会关系形式，担负着重要的社会职能。和美的婚姻是 建立幸福家庭的基础，是社会稳定、和谐的重要内容。婚姻的稳定发展，是社会稳定发展的基础， 婚姻的美满幸福，是社会文明进步的标志。完善的婚姻制度，正确的婚姻观念，涉及到千家万户、 男女老幼的切身利益，涉及到民族的兴旺、人类的文明和社会的发展。我们要把婚姻问题作为一 个涉及个人和社会利益的大事来对待。婚姻是个人的私事，是个人的权利，应该由个人来自主处 置。但婚姻绝不仅是个人的私事，它还直接关系到社会的利益，党和国家历来十分重视婚姻法律 制度的改革和建设，随着不同时期婚姻家庭领域出现的新情况、新问题，及时修订、完善了婚姻 法律规范，而新的法律规范对于引导人们树立正确的婚姻家庭观念，摒弃错误的婚姻家庭观念起 了重要的导向作用。探讨中国婚姻基础的变迁及其对婚姻法律制度的影响，就是要把握婚姻基础 变迁的规律，构建符合社会发展需要的新型婚姻法律制度，为创建和谐的婚姻关系、创建和谐的 社会奠定理论基础。2 、婚姻领域的许多变化，是时代和社会变迁的缩影，是人们婚姻家庭观念作 用的直接表现，没有法律的制约，婚姻就会紊乱，而婚姻的紊乱也大力推动着婚姻立法的不断完善， 从而以新的法律规范来引导人们树立新的婚姻家庭观念。健康的婚姻基础不仅能够维护社会秩序 的稳定，也是个体享受幸福美满的婚姻生活的保障。当前，在婚姻生活中出现了一些新的问题， 但是目前现行的婚姻法没有对相关问题的规制。现代婚姻以追求爱情为核心，同时追求个体利益， 在此基础上，为了满足婚姻当事人对爱情的追求及个人利益的兼顾，有必要对现行婚姻法进行修 宁夏大学硕f j 学f t 论文引言 改和完善，这是婚姻基础对婚姻法律制度的合理要求，也是婚姻法律制度反映婚姻基础的立法体 现。所以，确立当代中国婚姻法律制度发展的合理价值目标，从而建构一个具有时代进步意义， 符合中国国情和中国人情感取向的新型婚姻法律制度，对于指导人们建设更加和谐美满的婚姻家 庭，具有十分重要的现实意义。 二、研究现状 从实践上看，当代中国婚姻基础的演变过程基本清楚，实践丰富，这为本文写作提供了重要 前提。一些学界前辈对婚姻基础的研究也对本文的写作奠定了一定的理论基础。对婚姻法律制度 研究，有关制定婚姻法、婚姻政策的一些档案资料，已经公布或公开出版。学术界也有很多关于 婚姻法律制度的研究，都对本文的写作起到了一定的启发。 婚姻基础的相关研究：如八十年代，王煜的婚姻基础的历史演变及其在社会主义时期的特 点一文就对婚姻基础进行了历史考察，由于人类从动物演化而来，开始，人类的婚姻是十分接 近于动物的本能，即追求性欲的满足，只是一种生理需要。这个时代的婚姻形式，开始是自由性 交的群婚，但次第排斥血缘间的交配，形成血缘式和普那路亚式，然后是对偶婚，男女双方自由 择偶，情切而通。自然选择的结果，造成了人的社会关系的复杂化，使社会逐步摆脱血缘关系的 支配。这时的婚姻，只是一些风俗、礼仪、习惯和传统，还没有构成法律意义上的行为( 法律在 当时也还没有产生) 。也没有产生是享受权利还是履行义务的问题。接着，由于社会生产力的不 断提高，私有财产产生和增多，人类的婚姻逐渐演变为以经济为主要基础。这发生在私有制产生 之后的阶级社会中，其婚姻形式是一夫一妻制。最后，社会生产力的高度发达和社会制度的根本 变革，使人类的婚姻转变为以爱情为基础。曾天雄的论婚姻的基础论述了奴隶社会的婚姻完 全是以地位、权势、财产为基础的，封建社会婚姻以政治、经济为基础，资本主义社会婚姻的基 础是金钱、财，社会主义社会的婚姻是以爱情为基础的婚姻。社会主义公有制基础上建立起来的 婚姻是迄今历史上最新、最进步的婚姻，社会主义制度为实现以爱情为基础的婚姻提供了物质和 法律上的保障。王歌雅在 中国现代婚姻家庭立法研究中对婚姻基础是这样阐述的：在社会主 义制度下的婚姻是以爱情为基础的，但婚姻基础的决定因素并非是单一的爱情，而是一个递进的 关系首先是物质关系，其次是由物质关系引发的财产关系，最后是男女的相互爱慕。只有在 消灭了影响爱情因素的物质关系及其造成的财产关系的影响后，才能真正缔结以爱情为基础的婚 姻。王丽萍著的婚姻家庭法律制度研究对中国社会的婚姻基础进行了论述：中国古代的统 治阶级礼、法并用，以维护家族本位的社会结构，当时社会的婚姻基础自然是家族利益；与封建社 会的家庭利益的婚姻基础相对应，社会主义的婚姻基础是个体利益，是个体对于物质、情感、生理 等方面的要求和满足。以上这些研究成果对本文关于婚姻基础的阐释奠定了理论基础。 婚姻史和婚姻制度史的研究：张希坡的中国婚姻立法史，张晋藩的中国近代社会与法 制文明，叶英萍的婚姻法学新探，上述有关婚姻史和婚姻制度史的著述为本课题对婚姻法律 制度从古代到现代的研究提供了资料保障。杨人文主编的婚姻家庭法学针对中国婚姻法律制 度存在欠缺和不足，提出了完善和修订的诸多建议，比如有关婚姻住所商定权、日常家事代理权 2 宁夏大学硕f j 学位论文 弓f 言 皇! 曼曼! 曼曼曼曼曼寰曼曼! ! ! 曼曼曼曼! 曼曼曼曼曼曼曼曼曼曼量i 一； i i 一! 等，对本文婚姻法律制度具体制度的构建设想起到了很大的启迪作用。 但是，这个研究领域还存在一些空白。学界对究竟如何分析婚姻基础的变化对婚姻法律制度 的影响，目前还没有一个公认的分析架构。这都为本文进行更深入的研究提供了条件和空间，也 是本课题的创新所在。 三、基本思路 第一部分：从理论上对婚姻基础、婚姻法律制度进行阐述，诠释婚姻基础及婚姻法律制度的 内涵和本质；分析影响婚姻基础的相关因素；阐释了马克思主义婚姻基础的基本理论；婚姻法律 制度的价值以及婚姻基础与婚姻法律制度的关系。 第二部分：梳理中国婚姻基础变迁的过程。中国人的婚姻经历了几次深刻的变化，人们在婚 姻问题上的价值观念、行为模式、文化心理等都发生了很大变化。国家对婚姻治理采取的方式也 随之变化。在中国古代社会，宗法制度占据整个社会，宗法制度下的婚姻关系也是为维护宗法制 度而存在。家族利益是当时社会婚姻的目的；新中国成立后，政府提倡自由恋爱、自由结婚，爱 情成了新中国婚姻的基础：随着改革开放的深入，个体意识的增强，婚姻不仅仅以爱情为基础， 还追求个体利益。中国婚姻基础的变迁是社会发展的必然结果。 第三部分：阐述中国婚姻基础的变迁对婚姻法律制度的影响，并对其影响进行价值审视，对 其价值予以肯定，弊端予以揭露。在中国古代社会，婚姻的目的只在于宗族的延续和祖先的祭祀。 婚姻完全是以家族为中心的，不是个人的，婚姻仅仅是手段、是工具。婚姻身份呈现明显的等级 色彩，在一定程度上存在支配关系。在婚姻家族主义时代，法律必然将子女的主婚权赋予父母， 剥夺当事人自由婚配的权利，由双方家长根据家庭利益的需要，来决定儿女的婚事。适应家族利 益的婚姻法律制度，维护宗法制度，巩固社会等级制度；强调婚姻利益服从家族利益，进而使家 族利益服从社会利益，稳定了婚姻关系，进而更有利于整个社会的稳定。但是它漠视个人的权益， 成为阻碍我国经济发展和社会进步的一大障碍。新中国成立后，新的婚姻价值观开始形成并得到 迅速发展，婚姻自由、男女平等等观念逐步得到传播和接纳，婚姻基础由传统的家族利益开始向 个人爱情过渡，相应地，在婚姻基础的变化影响下，婚姻法律制度也发生了变化。改革开放后， 个人主义被强调，婚姻当事人在婚姻中不仅追求爱情，还追求个体利益。1 9 8 0 年婚姻法及2 0 0 1 年修正案针对婚姻基础的变化要求，从立法上制定了相应的对策。新中国婚姻基础影响下的婚姻 立法抛弃了传统中国婚姻立法的宗法观念、家族本位，开始认识并重视人的价值。1 9 5 0 年婚姻法 是我国历史上第一次用法律形式在全国确立的崭新的婚姻法律制度，它实质上是一场婚姻家庭制 度的革命，这部婚姻法最突出的贡献是，把结婚自由、一丈一妻、男女平等规定为我国的婚姻法 律制度，并据此做出了一系列的具体规定。新婚姻法的制定和实施，有力地批判了婚姻家庭领域 封建的旧思想、旧道德、旧风俗、旧习惯，进而确立了婚姻自由、男女平等的社会主义新思想、 新观念。受到新婚姻法的鼓励和保障，自由婚姻迅速传遍中国各地，婚姻臼主的观念深入人心。 同样，随着社会的现代化，以爱情为基础，追求个人利益的婚姻已成为婚姻的主流。但是，在婚 3 宁夏大学硕f 学位论史 引言 曼曼皇曼曼曼曼曼曼曼曼舅ii i 曼! 曼皇曼皇曼曼曼曼曼曼曼曼! 曼曼! 曼曼曼量曼曼笪曼舅曼曼量曼皇皇曼曼曼量皇曼曼曼曼皇曼鼍曼曼舅 姻领域也出现了滥用权利的现象。 第四部分：针对目前婚姻生活中存在的新问题，探寻未来婚姻基础将如何合理引导婚姻法律 制度，婚姻法律制度又该如何正确而适当地反映婚姻基础，确立当代中国婚姻基础的导向作用， 建构新型婚姻法律制度并取得广泛的社会认同。婚姻立法确认和保护的本位主体有两个，一是社 会，二是个人。所以未来婚姻立法要做到以客观婚姻事实为基础，国法、民情协调统一；坚持以 人为本的立法宗旨，保障个体利益，兼顾社会利益，立足于时代的发展，在以爱情为核心，尊重 个体利益的婚姻基础之上，完善我国现行婚姻法律制度，进而使我国的婚姻法更好的为我国的民 众服务，最终实现婚姻生活的自由、平等、和谐、幸福。 四、研究方法 本课题根据研究的实际需要，主要采取以下几种研究方法： 1 、理论分析法一以马克思主义理论为指导是本课题采取的基本方法。历史地、辩证地、 发展地和理论联系实际地研究中国婚姻基础的变迁和婚姻法律制度的变革。 2 、系统研究法一中国婚姻基础变迁及其对婚姻法律制度的影响以及在未来婚姻基础将如 何合理引导婚姻法律制度，婚姻法律制度又该如何正确而适当地反映婚姻基础，婚姻法律制度的 建构，是政治、经济、法律、文化习俗等共同产生影响促成演变的动态过程，也是法律、道德规 范如何发挥作用的过程，是一个非常庞大的系统。因此，应用系统研究法，对研究成果进行再整 理、归纳和分析，从而达到研究的目的，是本课题研究的重要方法。 3 、文献法一通过查阅相关的书籍、学术期刊、报纸、网站等，搜集、占有大量丰富的资 料。在此基础上，梳理了我国婚姻基础和婚姻法律制度变化的主线。 4 宁夏 ：学硕 ：学位论文第一章婚烟幕础j 婚姻法律制度的幕本理论 第一章婚姻基础与婚姻法律制度的基本理论 一、婚姻基础概述 ( 一) 婚姻及婚姻基础 婚姻基础是婚姻关系建立、存续、发展、解除的基本依据。一定社会的婚姻基础是该社会婚 姻家庭制度的组成部分。研究婚姻基础问题，是研究一个社会的婚姻法律制度的基石，它对于研 究结婚制度、夫妻关系制度、离婚制度等问题有着至关重要的作用。界定婚姻概念，探寻婚姻本 质，是研究婚姻基础问题的前提。 1 、婚姻及婚姻基础的概念 1 1 婚姻及其本质 在人类历史长河中，婚姻并不是自始存在和永恒不变的，它是人类社会发展到一定阶段的 产物。婚姻是什么，不同时代的学者能够得出不同的归纳结论。 中国古代典籍对婚姻多有阐述，十分强调婚姻在社会生活中的作用。当时的宗法伦理观念以 婚姻为“人伦之始”，“夫妇之义”是各种纲纪的起点和基础。“婚姻者，合二姓之好，上以事宗 庙，下以继后世。”从这个经典的定义我们可以看出，婚姻不是为了本人之幸福，而是为了祭祀 祖先和传宗接代。在罗马帝国时期，根据查士丁尼法学阶梯，婚姻的定义已经发生变化，“婚 姻是一男一女永续共同生活为目的之结合。”婚姻以当事人共同利益为主。婚姻是夫妻双方彼此 自愿的结合，也可因离婚而解除。 进入近代社会，对婚姻的解释越来越具体。著名人类学家爱德华亚历山大韦斯特马克在 其于1 8 9 1 年出版的成名作人类的婚姻史中指出，“婚姻，通常被作为一种表示社会制度的术 语”，可以定义为“得到习俗或法律承认的一男或数男与一女或数女相结合的关系，并包括他们 在婚配期间相互所具有的以及他们对所生子女所具有的一定的权利和义务。这些权利和义务因民 族而异又必然有着某些共同的东西。结婚总是意味着性交的权利；而且一般来说，甚至认为 彼此都有在某种程度上满足对方欲望的义务”；“同时，婚姻不仅仅规定了男女之间的性交关系， 它还是一种从各方面影响到双方财产权的经济制度”；“父母的婚姻往往决定了新生儿在其所属社 会结构中的地位”。“男女之间的结合必须根据习俗或法律规则被确认为正式婚姻，而不管这些规 则是什么样的规则。” 在西方国家，“婚姻是男女两性建立的永久的性上排他的以及双方彼此并 o 礼记昏义。 。法学教材编辑部罗马法编写组：罗马法，群众出版社，1 9 8 3 年版第9 8 页。 【芬兰】韦斯特马克：人类婚姻史第一卷，李彬等译，商务印书馆，2 0 0 2 年版第3 4 3 5 页。 5 宁夏大学硕f j 学位论文第一章婚姻基础藏姻法律制度的基本理论 向其他人表达他们建立这种关系的愿望的机制。”美国学者艾伦m 帕克曼提出，“婚姻是一种持 续的关系，在其他环境中很少存在类似的关系”。 我国著名社会学家费孝通先生在论及婚姻的意义时指出：“婚姻是人为的仪式，用以结合男 女为夫妇，在社会承认之下，约定以永久共处的方式来共同担负抚育子女的责任。”罾中国台湾史 尚宽先生认为，婚姻可定义为“以终身共同生活为目的之一男一女之合法的结合关系”。印中国大 陆的杨大文先生认为，婚姻的一般概念为“婚姻，是为当时的社会制度所确认的，男女双方互为 配偶的结合”，这一概念是为人类学、社会学、伦理学、人口学等多学科普遍使用的概念。本文 所采用的婚姻的概念，即婚姻是男女双方以永久共同生活为目的，以夫妻的权利和义务为内容的 结合。仅指一夫一妻制形成以来的个体婚姻。 婚姻，作为社会所认可的男女两性结合的形式，其本质是什么，在学术界长期存在争论，众 说纷纭。关于婚姻的本质，出现过身份关系说、契约说、财产说、信托说和主权说。“从法律角 度，对婚姻可以从多种不同的意义来认识。婚姻可以被视为一种身份；一种契约；一种财产形式； 一种信托关系；一个法律实体或一个微小的主权。身份和契约的模式自然已经广为流行并最引人 注目”，但是，其他模式“在婚姻法律制度中也都以不同方式得到反映”。四 婚姻身份学说认为，婚姻是一种身份。首先，婚姻明确地反映人们的社会地位或法律地位。 通过结婚，当事人协商一致创设了一种地位或状态。可以说，它是社会等级或阶层的条件之一。 其次，婚姻和婚姻当事人所享有的待遇与其他法律实体差异很大。从婚姻的对内效力看，当事人 内部利益的相互结合，远比其他类型的个人之间的关系紧密得多，比如夫妻财产制，配偶相互扶 养的权利义务等。从婚姻对外效力来看，婚姻当事人一方通常可以代表或者就代表着婚姻共同体， 代表另一方。再次，婚姻是一种身份，是因为配偶各自的义务由法律事先界定而不是婚姻双方自 愿协商约定的，婚姻是婚姻关系，而不是契约关系。然而把婚姻解释为身份，容易导致对婚姻评 价的多样化，甚至是自相矛盾。视婚姻为身份的解释，有其不可克服的缺陷。 婚姻契约论认为，婚姻是一种契约。首先，婚姻需要当事人双方的同意。凡是契约生效，必 须事先得到当事人各方一致认可或同意。其次，婚姻的内容是夫妻双方之间的交换，包括交换感 情、劳务等。婚姻契约说最早是由康德所提出，在资产阶级家庭法学界占有统治地位。这种学说 在推翻以人身依附关系为前提的封建婚姻家庭观上具有极大的进步作用，它是与资产阶级商品经 济的发展要求相适应的。然而，婚姻是契约的观点在进一步阐释时似乎也存在某种分歧。最显著 的一点是，约定与现实的距离无法消除。根据契约原理，在婚姻中，配偶所得到的报偿应该同现 实婚姻状况一致。但是，现实生活中，婚姻往往不是如此。从这个角度分析，婚姻的法律后果是 最不明确的，或者说是最不确定的。正因为如此，有相当一部分人不赞成将婚姻视为契约。威廉j o 【荚】艾伦m 帕克曼：协议离婚，【英】安东尼w 丹尼斯、罗伯特罗森结婚与离婚的法经济学分 析，乇世贤译，法律 j 版社2 0 0 5 年第6 7 6 8 页。 o 费孝通：乡十中国生育制度，北京大学出版社1 9 9 8 年版第1 2 4 页。 史上宽：亲属法论，台湾荣泰印书馆1 9 8 0 年版第8 4 贞。 杨人文主编：亲属法，法律版社1 9 9 7 年版第6 6 6 8 贞。 恸蒋月：婚娴家庭法前沿导论，科学版社2 0 0 7 年版第3 7 页。 6 宁夏大学硕i ：学何论文 第一。幸婚姻幕础j 婚姻法律制度的摹本理论 欧德纳尔等人认为“从实际效果看，契约性婚姻模式亦是利少弊多”。 婚姻财产说认为，婚姻是一种无形的财产，是一种无形的利益；犹如商事契约权利长期被视 为一种无形的财产，婚姻契约中的婚姻身份等某些要素也可能被视为一种财产。按照婚姻财产说 的观点，婚姻生活就是配偶双方的一种交换。从奴隶社会到封建社会的婚姻，配偶始终被作为个 人私有财产，婚姻本身伴随着大量的财产交换。现代法律不承认把一切有价值的东西都视为财产 的观点。无论在东方社会还是西方世界，法律均一致否认婚姻是一种财产。首先，婚姻是一项神 圣的人身权利：其次自然人在现代社会法律中，不再是财产客体；再次，把人与人的关系与人与 物的关系等值相待的观点，与人类精神文明发展方向相背离。况且，视婚姻为财产或财产利益， 国家该采取何种方式来保护这宗财产不受侵犯呢? 婚姻信托说将婚姻视为一种信托关系，信托方式允许依据主要财产权和次要财产权的分类方 法，分配所有利益。部分当代学者主张，“传统上对待婚姻利益的方法同财产的信托方式极为相 似”。 把婚姻视为一种信托关系，其目的在于防止配偶因获得婚姻利益的完全所有权而损害社会 利益。不过，信托说的不足十分明显。事实上，按照这种学说推断，一切法律关系都成了信托关 系。 婚姻具有极为重大的社会影响，国家必须依法对其予以控制，但是这种控制只能限制在某些 范围内，以便保护婚姻关系的完整性，保护当事人。但是，法律已经默许、允许配偶可以自由地 处理婚姻内部事务中的许多问题。因此，婚姻可以被视为一种独立的主权或是一个独立的法律实 体。婚姻主权说的解释，过高地估计了人和过高地评价婚姻法律制度。在婚姻实体说之下，个人 的自主权得到了较充分的尊重的同时，也意味着处于弱势地位的某些成员的价值受到贬低。 马克思认为，婚姻是一种特殊的社会关系，其本质属性是社会性。“形成和支配婚姻这种人 类两性结合形式的本质力量，是社会力量。”固社会关系种类繁多，婚姻就其特征而言，是一种实 存的两性结合的伦理关系。马克思把婚姻归结为社会关系并称之为伦理关系。首先，婚姻史证明， 婚姻存在的根本原因在于物质资料生产和人类自身生产客观上要求人类两性结合必须有相应的 秩序，而不是因为人本能的生理或心理需求。仅凭本能要求，两性结合并非必须采取婚姻的形式。 因此，婚姻的本质是社会力量的产物，是社会关系，而不是自然关系或一般的感情关系。其次， 从婚姻形式产生、发展和变化及发挥作用的途径规律看，婚姻制度通过规范、固定人们两性结合 行为的办法，形成社会所需要的两性结合秩序。婚姻从来就不是“私生活”或“私人关系”，而 是一种本身就带有强烈规范性的社会关系。再次，婚姻是两性结合的社会形式，与其他两性结合 形式有着本质区别。婚姻这种两性结合是得到社会认可的，符合一定社会的婚姻伦理标准的，因 此，不是一般两性关系或私情关系。 。【美】威廉j 欧德纳尔、大卫艾琼斯：美国婚姻与婚姻法，顾培东、杨遂全译，重庆出版社，1 9 8 6 年版第6 页。 蒋月：婚姻家庭法前沿导论，科学f 版社，2 0 0 7 年版第4 6 页。 杨遂全：试论马克思的婚姻法学思想，中国法学，1 9 8 6 年第4 期，第5 3 页。 7 宁夏大学硕l ：学侈论文第一章婚姻皋础j 婿姻泫律制度的皋本理论 本文赞同婚姻是一种特定社会关系的观点。在当代社会生活中，就许多具体的婚姻而言，结 婚，从当事人个体的角度看，是为了稳定彼此的关系并排斥第三人介入两入的亲密关系中，避免 这种关系变质或变异；从社会角度分析，结婚是为了赋予当事入亲密关系相应的社会地位公 开承认，并提供法律保护、道德保护等当时社会制度框架内的所有保护。婚姻是为社会整体利益 需要而设立的社会制度。因此，当事人在婚姻内部的行为必须予以一定规范，婚姻的预期目的才 能实现。肯定婚姻的本质是社会性，与婚姻所具有的自然性并不矛盾。人是自然的人，生来就有 男女之别，生理成熟后天然有本能要求，男女结合会产生后代，人类与自己的后代之问存在天然 的血缘联络等，这些生物学上的规律在婚姻制度中得到了尊重和体现。婚姻正是建立在这些自然 因素考虑之上的社会( 法律) 制度，并尽可能的使社会个体的利益需求和社会公共利益需求能有 机地结合起来，两者都尽可能地获得最大程度的实现。 1 2 婚姻基础及其本质 基础，泛指事物发展的根本或起点。从字面意义看，婚姻基础即婚姻发展的根本或起点。“在 法律学上，婚姻基础是婚姻关系建立、存续、发展、解除的基本依据。” “婚姻是一种历史的 产物，它既不是从来就有的，也不是永恒不变的，而是随着社会的发展而变化发展的。婚姻基础 也是如此，不同婚姻，其基础是不同的。同一种婚姻形式，在不同的社会里，其基础也是不同的。” 婚姻基础要回答和解释的是婚姻关系产生的自然根源和社会根源问题，也就是婚姻现象产生 的自然原因( 是指两性差异、性本能、血缘关系等) 和社会原因( 生产力、生产关系、生活方式等) ， 是从整体上和宏观上回答婚姻和婚姻制度产生的根本原因，是婚姻和婚姻制度的基本理论问题， 其理论意义在于：婚姻的自然根源和社会根源揭示了婚姻关系与婚外两性关系、家庭关系、动物 界的两性关系以及社会关系相互联系又相互区别的本质特点，是我们正确认识婚姻现象的基本理 论依据。婚姻基础是婚姻法学中一个重要的理论问题。从事理论研究的学者与从事实际工作的法 律工作者都曾著书立作，发表自己对于婚姻基础的理解。任国钧认为我国社会主义的婚姻基础是 爱情或感情。我国著名婚姻法学家巫昌祯主张婚姻的基础不但有爱情( 感情) ，还有物质基础， 等等。各派都参与对婚姻基础问题的讨论，使得该理论问题成为了婚姻法学中的一个热门论题。 不同社会的婚姻基础是不同的，其归根到底是由一定社会的生产力发展水平以及与之相适应 的生产关系的性质所决定的，当然文化、道德、政治等因素对婚姻基础也有一定的影响。 1 3 马克思主义关于婚姻基础的基本理论 马克思主义既是世界观，又是方法论，是研究社会科学的根本方法。研究中国社会婚姻基础 对婚姻法律制度的影响，自然离不开马克思主义的指导。马克思主义关于婚姻、婚姻基础以及婚 姻法律制度问题的基本理论，为本课题的研究奠定了一定的理论基础。 国辞海( 词语分册i ：册) ，i ：海人民f 版社1 9 7 7 年版，第5 1 6 页。 。f 1 ：婀萍：婚姻家庭法律制度研究，山东人民 l ；版社2 0 0 4 年版，第2 9 页。 氇曾天雄：论婚姻的基础，郴州师范商等专科学校学报，1 9 9 9 年第4 期。 8 宁夏大学硕卜学位论文第一一章婚姻基础j 婚姻法律制度的堆奉理论 恩格斯在家庭、私有制和国家的起源一书中通过大量的历史材料的分析，指出婚姻关系 的发展是由社会的经济状况决定的。有什么样的社会物质生产方式及其经济状况就有什么基础上 的婚姻关系，而社会的物质生产方式的发展变化又是由社会生产力的发展决定的。因而，婚姻的 基础问题也是一个社会历史范畴，婚姻基础的发展变化是由所有制的发展变化支配的。一般地， 婚姻的基础决定着婚姻关系的成立，决定着家庭的维系。恩格斯指出：“在生产、交换和消费发 展的一定阶段上就会有一定的社会制度，一定的家庭，家庭制度完全受所有制的支配。”婚姻是 家庭产生的前提，家庭是婚姻的结果。恩格斯的论述为我们探索婚姻基础的发展和历史演变提供 了科学的方法。 恩格斯在家庭、私有制和国家的起源这一不朽著作中，大致划分了人类婚姻发展的三种 历史形态。第一种历史形态，即原始社会的群婚形态。这种婚姻形态是以自然条件为基础的；第 二种历史形态，即私有制社会的一夫一妻制形态。这种婚姻形态是以经济条件为基础的：第三种 历史形态，即废除了私有制以后将要实行的完全一夫一妻制形态。这种婚姻形态是以爱情为基础 的。这三种形态的婚姻是既互相区别，又彼此联系，由低级向高级发展。 以自然条件为基础的婚姻原始社会婚姻的基础是“自然条件”。恩格斯指出：“劳动愈不发 展，劳动产品的数量、社会财富愈受限制，社会制度就愈在较大程度上受血族关系的支配”。人 类早期阶段的原始社会，由于社会生产力非常低下，人们完全为陌生的、对立的、不可理解的外 部大自然所支配，这样，人们在相当长的时间里只能群居才能生存。这时人们的生存和发展为人 类自身的生产即血族关系所决定，一定的人口成了人们战胜自然求得生存的必须条件。在这样的 情况下，原始社会的婚姻基础只能是“自然条件”。 以经济条件为基础的婚姻恩格斯说过：“当夫权制和一夫一妻制随着私有财产的份量超过 共同财产以及随着对继承权的关切而占了统治地位的时候，婚姻的缔结便完全依经济上的考虑为 转移了。”圆由私有制所造成的人类的分裂和阶级的对立，又使婚姻蒙上了政治的色彩，使统治阶 级的婚姻成为“借新的联姻来扩大自己势力的机会”。而在被压迫的下层人民中间，婚姻往往表 现为由劳动力的转让而带来的经济交易，如劳务、买卖等。因此，“起决定作用的是家世的利益， 而决不是个人的意愿。” 这样，婚姻已经不仅仅是个人的终身大事，而且具有了广泛深刻的社会 内容，已经不仅仅是风俗、礼仪、习惯和传统，而是一种法律行为了。婚姻自由的丧失，社会干 预的加强，这似乎是文明进步的反动，但这正体现了生产力对生产关系、经济基础对上层建筑的 制约作用。正是社会生产力的发展，导致了生产关系中男女地位的变化，而男子统治的需要又造 成了婚姻由对偶制向一夫一妻制的转化。 以爱情为基础的婚姻“爱情这种社会意识是婚姻发展到一定历史阶段的产物，是理性发展、 文明演进的产物。爱情总是与人的智力的开启和道德素养的陶冶密切相关的，因而在一定程度上 反映着人类的精神文明程度。”在论离婚法草案中马克思明确指出，婚姻的基础是男女双方 o 马克思恩格斯选集，第4 卷第7 4 页。 圆马克思恩格斯选集，第4 卷第7 5 页。 马克思恩格斯选集，第4 卷第7 4 员。 回手煜：婚姻皋础的历史演变及其在社会主义时期的特点，贵州社会科学，1 9 8 3 年第l 期。 9 宁夏大学硕卜学位论文第一幸婚娴幕础j 婚姻法律制度的幕奉理论 i i i 一 ；i 岂曼曼鼍曼曼! 曼! ! 曼曼曼曼曼曼曼曼曼曼舅曼曼曼曼曼曼曼曼鼍曼皇曼曼曼曼曼曼曼曼曼曼皇曼曼曼笪! 曼皇曼曼曼曼曼曼! 曼曼皇曼曼曼曼曼曼舅 的爱情，只有这种出于爱情的婚姻才是合乎道德的，也才具有生命力，才能保证婚姻的质量和婚 姻的幸福。他说：“谁也没有被强迫着去结婚，但是任何人只要结了婚，那他就得服从婚姻法。 结婚的人既没有创造也没有发明婚姻，正如善于游泳的人没有创造、发明水和重力的本性与规律 一样。所以，婚姻不能听从已婚者的任性，相反地，已婚者的任性应该服从婚姻的本质。”在这 里，马克思虽没有明说，但婚姻的本质就是婚姻应该建立在爱情的基础上，只有以爱情为基础的 婚姻才是合乎道德的。“结婚的充分自由，只有在消灭了资本主义生产和它所造成的财产关系， 从而把今日对选择配偶还有巨大影响的一切派生的经济考虑消除以后，才能普遍实现。到那时候， 除了相互的爱慕以外，就再也不会有别的动机了。”圆爱情成为婚姻的基础，是人类婚姻史上的文 明成果，是人类社会的巨大进步。它是保证婚姻生活幸福美满的主导因素，它是衡定婚姻是否合 理、是否存亡的根本标准。 2 婚姻基础的特点 2 1 历史性婚姻基础的历史性是指不同的历史时代，有不同的婚姻基础；相应地，不同历史 时代的婚姻基础约束不同历史时代的婚姻关系、婚姻行为、影响同时代的婚姻法律制度。 在传统中国以农业为基础的社会经济条件下，维护统治阶级的一夫多妻制和包办买卖婚姻的 婚礼，在当时占据统治地位，中国古代统治阶级礼法并用，以维护家族本位的社会结构，可以说 当时社会的婚姻基础自然是家族利益。社会主义公有制的建立，改变了旧的婚姻制度和婚姻基础， 这是不依人的意志为转移的客观规律，也是经济基础对上层建筑的必然要求，绝大多数婚姻是自 主婚姻，爱情成为缔结婚姻的决定因素。随着经济的不断发展，改革开放的深入，人的观念、兴 趣和感情都不可避免地受到物质条件的制约，同时也受到政治、道德、文化的影响，婚姻当事人 成立婚姻不仅仅是为了追求爱情，还追求个体利益。 2 2 传承性婚姻基础的传承性，是指婚姻基础的延续性。婚姻基础与一定社会的经济基础息 息相关。社会经济基础决定婚姻基础，婚姻基础随着经济基础的变化而变化。当一定社会的经济 基础退出历史舞台后，婚姻基础并未旋即退出，它会在或长或短的时间内继续发挥着影响约束人 们婚姻关系、婚姻行为的婚姻法律制度的作用。婚姻基础具有很大的稳定性和延续性。 婚姻基础的传承，既包括顺应社会发展方向，体现人性价值的传承，也不可避免地包括阻碍 社会发展、漠视人性价值的传承。传统中国社会，家族利益的婚姻基础使得婚姻的缔结者失去了 自由，婚姻仅仅是一种维护家族利益的手段，婚姻缔结者所仅有的那么一点夫妇之爱，并不是主 观的爱好，而是客观的义务。当旧的婚姻家庭制度被废除，在缔结婚姻动机上，产生了多元化的 价值追求，追求爱情、追求完美人格的婚姻逐渐得到社会的承认。 2 3 变化性婚姻基础的变化性，是指婚姻基础因社会的发展变化而变化。当社会的经济基础 发生变化时，婚姻基础必然随之发生变化，以便能够满足社会发展的需要，具有一定的时代特征， 促进婚姻法律制度的新发展。例如，中国古代社会礼、法并用，维护家族本位的社会结构，当时 马克思恩格斯伞集( 第l 卷) ，人民出版社，1 9 5 6 年，第1 8 3 页。 圆马克思恩格斯选集第2 卷第7 8 页。 l o 宁夏大学硕i j 学位论文 第一章婚姻基础弓婚姻法律制度的基本理论 社会的婚姻基础自然是家族利益。而现代中国个体成为这一时代的社会秩序赖以建立的逻辑起 点，所以相对于封建社会的婚姻基础是家族利益这一论断，可以说现代社会婚姻的基础应该是既 以爱情为核心，又追求个体利益。当然，不同时代的婚姻基础都有优与劣、先进与落后之分，甚 至存在可以借鉴和批判的地方，然而我们要站在历史的角度看待这个问题，不能味地以现代的 社会背景来分析、批判问题的存在，要辩证的、发展的看待婚姻基础问题。 2 4 文化性中国是一个文明古国，在长达数千年漫长的文明发展和演化中，逐渐形成、积淀 和确立起了一种体系完整、导向明确、规范细致、超权威、超稳定的价值系统，“是对人们的 思想和灵魂具有强大的统摄力的一种观念形态”。在我国，众多的民族文化丰富多彩，形成了各具 特色的民俗风情，婚姻作为文化生活社会化的一种安排方式，自然带有浓厚的文化特色。多样化的 民族文化体现在婚姻领域势必对婚姻基础产生一定的影响。 ( 二) 影响婚姻基础的因素分析 婚姻基础作为婚姻关系建立、存续、发展、解除的基本依据，不是孤立、封闭的存在，而是 与其他社会现象有着广泛的、必然的联系，其归根结底是由一定社会的生产力发展水平以及与之 相适应的生产关系的性质所决定的，当然，经济、政治、文化、道德等因素对婚姻基础也有一定 的影响。 1 、经济因素 “由于社会生产力的不断提高，私有财产产生和增多，人类的婚姻逐渐演变为以经济为主要 基础。”罾经济因素既是最主要的，又是最根本的。经济基础决定上层建筑，对国家而言是这样， 对小家又何尝不是? 个体的家庭生活，纯感情的、纯精神的，不要任何物质基础的婚姻，现实生 活中少之又少，甚至不可能存在。经济关系是婚姻关系的基础，夫妻双方的经济关系变动和经济 行为的差异影响婚姻关系的稳定和发展。一个社会财富差别的程度，也决定了人们如何选择行为 方式，如何遵守法律。因此，从微观的角度看，经济上的因素也是我们考察人们在具体选择是否 遵守婚姻家庭法律时的一个重要指标。不同社会形态下的婚姻基础之所以性质各异，主要是由其 赖以存在的经济基础的不同性质决定的。婚姻基础随经济基础的发展变化而发展变化，表现出历 史性和可变性的特点。 2 、政治因素 政治是经济的集中表现，在上层建筑中居主导地位。政治冈素制约婚姻基础。首先，婚姻基 础按统治阶级的要求，确认各阶级在婚姻领域里所处的地位，并以自己的方式来实现政治要求。 “齐家、治国、平天下”是宗法制度下统治阶级的政治纲领，要实现这一政治纲领，就必须从“齐 家”开始，家和万事兴。其次，婚姻基础的内容体现政治要求。政治是阶级利益的根本所在，反 。王宏维：社会价值：统摄与驱动，人民j i ：版社，1 9 9 5 年。 留土煜：婚姻皋础的历史演变及其在社会主义时期的特点，贵州社会科学，1 9 8 3 年。 宁夏人学硕 j 学位论文 第一章婚娴幕础j 婚姻法律制度的堆奉理论 映统治阶级的意志。因此，婚姻基础必然包括政治的要求，如中国古代社会的核心政治就是宗法 等级制度。在宗法等级制度下，婚姻基础体现出相应的特征：一是，婚姻基础认同的婚姻利益并 非是婚姻当事人的利益，而是男女两姓家族的利益。由于婚姻牵涉两个家族的经济、政治势力的 联合，故婚姻必须由尊长包办，而非卑幼自行处理。二是，婚姻基础认同尊卑等级地位。宗法制 度所极力推崇的等级差别在婚姻中得到充分体现，如婚姻关系中的男尊女卑、夫为妻纲；婚姻缔 结过程中的门当户对、良贱不婚、士庶不婚等。 3 、文化因素 婚姻习俗文化、社会性别文化等都对婚姻基础产生重要的影响。婚姻习俗文化是一定社会制 度发展、变化的缩影，与婚姻基础关系极为密切。一定社会、一定时代的主流婚姻习俗，对当时 的婚姻基础有实质的影响，即婚姻习俗与婚姻基础具有一致性。婚姻习俗和婚姻基础相互影响。 在符合社会普遍利益的前提下，两者体现出内容上的一致性。社会性别理论认为，人的性别身份 不是与生俱来的，是社会建构的。两性的角色、地位不是天经地义的，是社会历史文化的结果， 因而是可以改变的。人的社会性别差异和性别角色的社会建构逻辑地导致人的社会地位和角色的 性别差异：导致婚姻领域里两性关系的不平等；导致传统婚姻对女性单方面的束缚。消除性别制 度的束缚、建设先进的社会性别文化，获得真正的男女性别平等是建立现代婚姻的必然前提。 4 、道德因素 道德对婚姻基础的影响也是不容忽视的，道德不是依靠国家的强制力，而是依靠人们的信念、 传统、教育以及社会力量，去评判是非、善恶，分别加以支持或谴责，从而影响人们的意志，调整人 与人之间的关系的。不论任何时代、任何国家，婚姻家庭立法中许多未规定的问题，都是由道德加 以调整的。在社会生活的婚姻方面还或多或少受到传统道德的冲击，1 日社会遗留下来的痕迹、风 俗、习惯还大量地存在，对人们的思想有很大的影响。 婚姻法律制度概述 ( 一) 婚姻法律制度 法是由国家制定和认可并由国家强制力保证实施的，反映统治阶级意志的规范体系。它通过 规定人们在相互关系中的权利和义务，确认、保护和发展对统治阶级有利的社会关系和社会秩序， 是实现阶级统治和社会管理的工具。法是统治阶级意志的体现，统治阶级总会用法律的形式将符 合统治阶级意志的婚姻关系确认下来，限制并取缔不利于统治的婚姻关系，从而形成婚姻法律规 范。美国学者威廉j 欧德纳尔等认为，“严格地来说，法律本身怎样调节婚姻家庭关系是一个很 为模糊的问题，在很大程度上依赖于人们怎样设想和制定出明确的婚姻管理制度。” o 【荚】威廉j 欧德纳尔、大卫艾琼斯：美国婚姻与婚姻法，顾培