工程合同解除协议范本.doc

工程合同解除协议范本篇一：解除建筑施工合同协议书 解除建筑施工合同协议书 甲方： （以下简称甲方） 乙方： （以下简称甲方） 乙方于2011年 x月 x 日与“ xxxx 房地产有限公司” 签订了xxx工程承包合同及其补充协议，包括本协议书前甲、乙双方针对本工程签订的所有合同、补充协议书等合法有效文件（以下统称为“原合同”），依照中华人民共和国合同法、中华人民共和国建筑法及其他有关法律、行政法规、遵循平等、自愿、公平和诚实信用的原则，双方就施工合同解除事项协商一致，达成以下协议。 一、乙方自愿同意解除“原合同中所有承包的施工项目”。 二、乙方的关联文件及对本工程所签订的涉及到甲方义务各项合同、还包括在执行中甲方所担保的责任项目同时解除。 三、乙方在本项目中所发生的债权债务均由乙方负责自行解决、并承担因此所引起的一切责任、甲方不承担任何连带责任。 四、乙方必须完善己完成的工程项目验收工作、如未达到验收标准、必须急时采取相关措施、至到验收合格为准。 五、乙方必须按照甲方、监理公司、职能部门的要求提供完整的工程验收资料（承包范围内已完成部分的工程竣工验收所需资料）、经监理和职能部门审核签章后、 于 年月 日前将所需的资料整理成册（不装订）、移交给甲方。 六、乙方“原合同”中所承包的工作内容中已完成工作量经甲、乙双方现场实测后以文书形式双方签字确认为准。七、工程结算按原合同所议定的条款执行、以造价咨询有限公司的审计结果，作为乙方“原合同”此期间所完成工作内容的最终结算。 八、最终结算报告经甲、乙双方签字认同后、再签订甲、乙双方欠款还款协议书、确定还款时间。 九、工程款支付：甲、乙双方对本工程所支付的各项费用，包括甲方担保费用、按财务要求对帐并予以确认、并按要求开具正规税务发票、否则，甲方有权不支付有关工程款项。 十、“原合同”履约保证金：在乙方按甲方财务要求确认并完成本协议约定内容后，与工程结算款一并返还。 十一、解除合同签订后，施工单位应先行无条件退场、同时移交符合档案要求的全部资料、已完成的工程量由双方在场外进行结算。 十二、解除合同签订后，甲方重新安排施工单位进行本项目继续施工、乙方不得以任何理由进入施工现场干扰、否则、造成一切后果均由乙方负责。 十三、解除合同后并不免除承包人对已施工部分的工程质量责任和保修责任以及合同履行过程中的违约责任。 十四、乙方已与相关班组签订的施工合同（含正在履行或即将履行的合同）由乙方与其协商解除，甲方不承担乙方与班组之间因合同纠纷产生的一切后果 十五、本协议书自双方签字、盖章之日起生效。 十六、本协议书一式五份，甲方两份，乙方两份，监理公司一份。 甲方（盖章）：乙方（盖章）： 法定代表人（签章）： 法定代表人（签章）： 年 月日签订篇二：解除 工程施工合同协议书 解除工程施工合同协议书 发包方： 以下简称 甲方 承包方： 以下简称 乙方 由于甲方对其发包的工程项目，现因乙方施工队 账户问题，使甲方无法支付其工程进度款，使双方签定的施工合同无法得到有效 的履行。现应乙方要求，解除双方 年 月日签定的屋面卷材防水施 工合同。 依照中华人民共和国合同法双方遵循平等、自愿、公平和诚实信用的原 则，就该施工合同解除事项协商一致，订立本协议如下： 一、 工程概况： 1、工程地点： 。 2、工程内容： 3、承包范围： 4、工程造价： 约万元（大写）： 万 元。 二、协议内容： 1、甲乙双方同意解除 年 月 日签订的 屋面卷材防水施 工合同及其它相关协议。自合同解除之日起，甲乙双方彼此之间的权利、义务 关系自行消除。 2、本协议生效后甲乙双方相互不再以任何形式追究对方的违约等责任。 3、鉴于合同未能履行是因客观问题造成的且双方未发生实际资金往来，甲乙双 方同意不收取对方任何费用。 本协议由双方签字盖章后，立即生效。协议书一式 四份，由双方各收执 两 份。 甲 方： 乙 方： 年月日年 月 日篇三：建筑施工工程解除合同协议书 解除合同协议书 甲方： 乙方： 甲方与乙方 原于 年月日签订的 ，经双方协商就有关事项达成如下协议： 一、 工程划线 甲、乙双方安排相关工作人员于已施工的 项目工程内容进行划线，拟定于 年月日划线结束。 二、工程资料 乙方按照划线的已完工程内容，完善相应的工程资料，将已完工程完整工程资料经监理单位、 单位审核同意并签字齐全后于2012年 月 日前上报甲方相关部门，经甲方相关单位审核同意书面签字后视为资料移交。 三、 工程量确认 1、对于乙方已完工工程内容经甲、乙双方书面确认及监理、业主单位认可且对质量等其他方面无异议的工程量予以确认； 2、甲方或监理单位认为已完工程量中存在质量等其他方面问题需要修复的内容，乙方应在及甲方验收，在乙方修复后经双方及监理单位认可且对质量等其他方面无异议的工程量，对该工程量予以确认；3、对于双方划线范围内乙方未完工的内容（包括但不限于乙方完成的半成品或已做好相关施工准备工作的内容），经甲、乙双方书面确认后，乙方负责完成后续工程施工事宜，乙方应在天内完成后续工程施工。待工程完工后，经甲乙双方及监理单位确认该工程质量等其他方面无异议，甲方对该工程量予以确认； 4、上述乙方完成工程在质保期内（质保期从整个工程竣工验收合格之日起算），如业主方、监理单位及相关验收单位认为该工程有质量问题，乙方应承担修复责任。在甲方通知乙方后，乙方应按甲方通知内容完成质量修复责任。如乙方未按甲方通知进行修复，则甲方有权自行修复或委托第三方进行修复，由此所产生的一切费用均由乙方承担，如因此造成甲方损失的，甲方有权向乙方追偿。 5、在上述事项完成后乙方一周内编制完整的工程结算书（一式三份）上报给甲方，甲方接到结算书后安排工作人员 天内给予审核结束。待双方确认后作为工程最终结算依据。该最终结算价款为甲方应支付给乙方该项目的所有款项（包括但不限于工程价款、驻地建设、前期投入准备工作等一切费用），除此之外乙方不得以任何理由向甲方主张任何款项或责任。 四、结算价款支付 工程最终结算确认后 日内，甲方支付乙方已完工程结算价款的，于天内支付至结算价款的内支付至结算价款的 ，于天内支付至结算价款的 %。每次付款前，乙方应向甲方提交甲方应付款项 %金额的合规发票，否则，甲方有权拒绝付款，由此所产生的一切责任均由乙方承担。 五、债务承担 乙方承建该项目欠付的款项（包括但不限于乙方以自己名义或者乙方以甲方或甲方项目部名义所发生工程分包款项、劳务费用、材料费用、机械租赁费用、地方债务等所有款项），乙方都应予以承担，并确保甲方接收该工程后顺利进场，同时保证无第三人就乙方承建期间债务向甲方主张任何权利，否则甲方有权向乙方追偿并有权要求乙方赔偿因此给甲方造成的一切损失。 六、项目移交 1、乙方承接该项目遗留的各类材料、设备（包括但不限于钢材、水泥、沙石、钢模、机械设备等）甲方同意接收的双方在本协议附件材料接收单的明细表中予以确认，甲方不同意接收的，乙方应在天内全部撤场； 2、乙方承接该项目所承建的基础项目，包括但不限于预制场地、拌合站、活动板房等项目甲方同意接收后经双方协商价格后在本协议附件基础项目接收单明细表中予以确认； 3、乙方应在月日内完成所有撤场工作，乙方撤场前应将工程垃圾等杂物清理出场，施工现场清理干净，乙方撤场结束时，双方办理接交手续。如乙方未按约定撤场的，每逾期一天，乙方应向甲方支付违约金元。 七、本协议第一条、第二条、第三条第1、2、3、5款、第六条所约定的事项完成后，解除双方于 年 月 日签订的，合同解除后，双方互不追究违约责任。 八、本协议未尽事宜双方协商解决，如发生争执，双方协商解决，协商不成，双方一致同意向甲方所在地人民法院诉讼解决。 九、本协议由双方签字盖章后生效。协议书一式陆份，双方各收执叁份。 甲方：（盖章） 乙方：（盖章） 法定代表人 法定代表人 或双方代表：或双方代表： 年月日 年月日篇四：解除工程施工合同协议书 解除工程施工合同协议书 甲方： 乙方： 由于甲方对其发包的大连开发区海溢小区35#3-3号的家装工程项目现因甲 方与乙方施工工队发生材料搬运费的协商问题，甲方不认可乙方施工工队提出的搬运费金额，使双方签定的施工合同无法得到有效的履行。现应甲方要求，解除双方2011年11月15日签定的住宅室内装饰装修施工合同。 依照中华人民共和国合同法、中华人民共和国建筑法及其他有关法律、 法规、遵循平等、自愿、公平和诚实信用的原则，双方就施工合同解除事项协商一致，订立本协议书。 一、 工程概况： 1、工程地点：大连开发区海溢小区35#3-3号。 2、工程内容：房屋间数2室2厅；总建筑面积89平方米。 3、承包范围：室内装饰装修。 4、工程造价： 元（大写）： 元。 二、协议内容： 1、甲乙双方同意解除2011年11月15日签订的大连开发区海溢小区35#3-3号住宅室内装饰装修施工合同及其它相关协议。自合同解除之日起，甲乙双方彼此之间的权利、义务关系自行消除。甲乙双方相互不再以任何形式追究对方的违约等责任。 2、甲乙双方同意对于合同订立、执行过程中各自的任何形式的损失自行负责担。 3、鉴于合同未能履行是由于客观形势变迁造成的，乙方同意不收取甲方任何费用。 4、本协议签订之日乙方将一次性退还甲方已经交纳的预付工程款共计：201000元（大写）贰拾万零壹仟元整。 本协议由双方签字盖章后，立即生效。协议书一式 份，由双方各收执 份。 甲 方： 乙 方： 年月 日篇五：建设工程施工合同解除协议 建设工程施工合同解除协议 甲方： (以下简称甲方) 乙方： (以下简称甲方) 衡水中天置业房地产有限公司（甲方）就滏东尚城9#-13#、15#-17#楼（含桩基）项目与宜昌博高建筑工程有限公司(乙方)签订了河北省建设工程施工合同(以下统称为“原合同”)，依照中华人民共和国合同法、中华人民共和国建筑法及其他有关法律、行政法规、遵循平等、自愿、公平和诚实信用的原则，双方就施工合同解除事项协商一致，达成以下协议。 一、乙方自愿同意解除“原合同中所有承包的施工项目”。 二、乙方的关联文件及对本工程所签订的涉及到甲方义务各项合同、还包括在执行中甲方所担保的责任项目同时解除。 三、乙方在本项目中所发生的债权债务均由乙方负责自行解决、并承担因此所引起的一切责任、甲方不承担任何连带责任。 四、工程结算按原合同所议定的条款执行、以造价咨询有限公司的审计结果，作为乙方“原合同”此期间所完成工作内容的最终结算。 五、最终结算报告经甲、乙双方签字认同后、再签订甲、乙双方欠款还款协议书、确定还款时间。六、解除合同签订后，施工单位应先行无条件退场、同时移交符合档案要求的全部资料、已完成的工程量由双方在场外进行结算。 七、解除合同签订后，甲方重新安排施工单位进行本项目继续施工、乙方不得以任何理由进入施工现场干扰、否则、造成一切后果均由乙方负责。 八、本协议书自双方签字、盖章之日起生效。 九、本协议书一式五份，甲方两份，乙方两份，监理公司一份。 甲方(盖章)：乙方(盖章)： 法定代表人(签章)：法定代表人(签章)： 年 月 日篇六：施工合同 解除协议书 合同解除协议书 甲方：-有限公司 乙方：-有限公司 丙方：-工程有限公司 监理公司：-监理中心有限公司 乙方于 200-年 - 月 - 日与 -有限公司（甲方更名前公司） 签订了-有限公司-项目建设工程施工合同，包括本协议书前甲、乙双方针对本工程签订的所有合同、补充协议书等合法有效文件（以下统称为“原合同”），现甲、乙、丙、监理公司四方就解除上述合同、补充协议书等原合同事宜经充分协商一致， 达成以下协议。 一、甲、乙双方均自愿同意解除“原合同”。 二、甲方、乙方和乙方的关联方针对本工程所签订的涉及到甲方义务等，包括但不限于执行中甲方的担保责任等内容，由乙方负责自行解决，并承担因此引起的 所有责任及甲方因此所受损失。 三、乙方、丙方必须按业主、监理要求无偿提供完整符合工程竣工验收要求的承包范围内已完成部分的工程竣工验收所需资料：乙方负责完善2008年1月21日前施工工程部资料，丙负责完善2008年1月21日后施工工程部分的资料，乙方整理完善的资料由丙方负责检查和接受，并负责承担因此引起的一切责任和后果，监理公司对乙方、丙方提供的上述资料进行检查和监督，并承担因此引起 的一起责任和后果。 四、乙方“原合同”完成工作内容（-等）工程造价： 1、200-年-月-日前完成部分：按-工程咨询有限公司-公司-造价司法鉴定的司法鉴定结果下浮5%，作为乙方“原合同”此期间完成工作内容的 结算。 2、20-年-月28日至20-年-月-日期间完成部分：按-造价咨询有限公司 的审计结果，作为丙方完成乙方“原合同”此期间完成工作内容的结算。 五、工程款支付： 1、乙方、丙方必须对甲方前期已支付各项工程款（含针对本工程所支付的各项费用，包括但不限于20-年-月-日甲方给乙方冷却塔工程前期施工单位-工程有限公司的借款人民币-万元）按其财务要求予以确认，并按要求开 具正规税务发票，否则，甲方有权不支付有关工程款项。 2、本协议第五条第1款乙方“原合同”完成工作内容结算款的支付： 2.1该部分工程现存的质量问题，由乙方委托有资质的单位进行整改。整改费用合计-万元（小写：-元），由甲方从乙方结算款中扣减后代为支付给相关 单位。2.2本协议第2.1条质量整改工作完成，并通过有关质量检测部门验收后，支付至最终结算款95%（本款项分两个月支付，每月支付一半）；剩余5%为质量保证金，保修期按国家规定执行，在整体工程验收完两年后按实际发生的费用结算，余款无息返还乙方。质量保证金在乙方提供等额银行保函后，甲方可予先行 支付。 3、本协议第五条第2款丙方完成乙方原合同工作内容结算款的支付： 3.1按甲、丙双方新合同及联合声明等约定支付条款支付。 3.2乙方承诺一次性返还丙方前期管理费、钢筋、资料完善等有关费用-万元（小 写：-元），并由甲方从乙方工程款扣减后直接支付给丙方。 4、工程款支付时，乙方必须按甲方财务规定进行前期已支付工程款的确认并提供发票，且必须在乙方补齐前期已支付的各项工程款发票后才予支付后期各项 工程款。 八、“原合同”履约保证金：在乙方按甲方财务要求确认并完成本协议约定内容 后，与工程结算款一并无息返还。 九、乙方前期代付临时场地租赁费人民币-元（小写：-元）由乙方提供相关票据后同工程结算款一并支付；乙方前期代付司法鉴定费用人民币-元（小写：-元）按甲、乙双方于20-年-月21日签订的补充协议中约定的承担比 例（即双方各承担一半）同工程结算款一并支付。 九、20-年-月21日后，施工的-等工程所涉及的债权债务由-工程有限 公司负责承担，并承担因此引起的所有责任及甲方因此所受损失。 十、本协议书自双方签字、盖章之日起生效。 十一、本协议书一式十二份，甲方五份，乙方三份，丙方三份，监理一份。 甲方（盖章）：乙方（盖章）： 法定代表人（签章）：法定代表人（签章）： 委托代理人（签章）：委托代理人（签章）： -工程建设监理中心 乙方（盖章）： 有限公司（盖章） 法定代表人（签章）： 法定代表人： 委托代理人（签章）： 委托代理人：签订时间：篇七：建筑施工工程解除合同协议书 解除合同协议书 甲方： 乙方： 由于乙方对其承包的工程项目资金投入不足，不能按既定的施工组织设计组织施工，双方签订的施工合同无法得到有效的履行。现应乙方的要求，解除双方 年 月 日签订的山西省建设工程施工合同（ ）。依照中华人民共和国合同法、中华人民共和国建筑法及其他有关法律、行政法规、遵循平等、自愿、公平和诚实信用的原则，经双方协商就有关事项达成如下协议： 一、 工程划线 甲、乙双方安排相关工作人员于 年月日开始对于乙方已施工的 项目工程内容进行划线，拟定于 年月日划线结束。 二、工程资料 乙方按照划线的已完工程内容，完善相应的工程资料，将已完工程完整工程资料经监理单位、 单位审核同意并签字齐全后于2012年 月 日前上报甲方相关部门，经甲方相关单位审核同意书面签字后视为资料移交。 三、 工程量确认 1、对于乙方已完工工程内容经甲、乙双方书面确认及监理、业主单位认可且对质量等其他方面无异议的工程量予以确认； 2、甲方或监理单位认为已完工程量中存在质量等其他方面问题需要修复的内容，乙方应在 天内予以修复并经业主、监理认可及甲方验收，在乙方修复后经双方及监理单位认可且对质量等其他方面无异议的工程量，对该工程量予以确认； 3、对于双方划线范围内乙方未完工的内容（包括但不限于乙方完成的半成品或已做好相关施工准备工作的内容），经甲、乙双方书面确认后，乙方负责完成后续工程施工事宜，乙方应在天内完成后续工程施工。待工程完工后，经甲乙双方及监理单位确认该工程质量等其他方面无异议，甲方对该工程量予以确认； 4、上述乙方完成工程在质保期内（质保期从整个工程竣工验收合格之日起算），如业主方、监理单位及相关验收单位认为该工程有质量问题，乙方应承担修复责任。在甲方通知乙方后，乙方应按甲方通知内容完成质量修复责任。如乙方未按甲方通知进行修复，则甲方有权自行修复或委托第三方进行修复，由此所产生的一切费用均由乙方承担，如因此造成甲方损失的，甲方有权向乙方追偿。 5、在上述事项完成后乙方一周内编制完整的工程结算书（一式三份）上报给甲方，甲方接到结算书后安排工作人员 天内给予审核结束。待双方确认后作为工程最终结算依据。该最终结算价款为甲方应支付给乙方该项目的所有款项（包括但不限于工程价款、驻地建设、前期投入准备工作等一切费用），除此之外乙方不得以任何理由向甲方主张任何款项或责任。四、结算价款支付 工程最终结算确认后 日内，甲方支付乙方已完工程结算价款的 ，于 天内支付至结算价款的 ，于 天内支付至结算价款的 ，于天内支付至结算价款的 %。每次付款前，乙方应向甲方提交甲方应付款项 %金额的合规发票，否则，甲方有权拒绝付款，由此所产生的一切责任均由乙方承担。 五、债务承担 乙方承建该项目欠付的款项（包括但不限于乙方以自己名义或者乙方以甲方或甲方项目部名义所发生工程分包款项、劳务费用、材料费用、机械租赁费用、地方债务等所有款项），乙方都应予以承担，并确保甲方接收该工程后顺利进场，同时保证无第三人就乙方承建期间债务向甲方主张任何权利，否则甲方有权向乙方追偿并有权要求乙方赔偿因此给甲方造成的一切损失。 六、项目移交 1、乙方承接该项目遗留的各类材料、设备（包括但不限于钢材、水泥、沙石、钢模、机械设备等）甲方同意接收的双方在本协议附件材料接收单的明细表中予以确认，甲方不同意接收的，乙方应在天内全部撤场； 2、乙方承接该项目所承建的基础项目，包括但不限于预制场地、拌合站、活动板房等项目甲方同意接收后经双方协商价格后在本协议附件基础项目接收单明细表中予以确认；3、乙方应在日内完成所有撤场工作，乙方撤场前应将工程垃圾等杂物清理出场，施工现场清理干净，乙方撤场结束时，双方办理接交手续。如乙方未按约定撤场的，每逾期一天，乙方应向甲方支付违约金元。 七、本协议第一条、第二条、第三条第1、2、3、5款、第六条所约定的事项完成后，解除双方于 年 月 日签订的，合同解除后，双方互不追究违约责任。 八、本协议未尽事宜双方协商解决，如发生争执，双方协商解决，协商不成，双方一致同意向甲方所在地人民法院诉讼解决。 九、本协议由双方签字盖章后生效。协议书一式两份，双方各收执壹份。 甲方：（盖章） 乙方：（盖章） 法定代表人 法定代表人 或双方代表：或双方代表： 年月日 年月日篇八：建设工程施工合同解除案例分析及总结 建设工程施工合同解除案例分析及总结 内容摘要：从2008年1月开始至2011年10月结束，笔者处理了一起建设工程施工合同解除案件。在顺利办结该案后，笔者对办理该案过程中所遇到的问题和解决方案、经验和教训进行总结，并形成了本文。本文主要包括诉讼前风险提示、选择适当的停工时机、诉讼请求的准备、造价鉴定、因建设工程工料机价格涨落而导致的工程造价调整、建设工程施工合同解除后的过错分担、场地移交、拖欠实际施工人和分包单位债务的处理、新施工单位继续施工应关注的要点等方面的内容。 关键词：建设工程 施工合同解除 诉讼 一、基本案情介绍 涉讼项目（以下简称“本项目”）是位于深圳市宝安区的一个住宅项目，总建筑面积为15万平方米。建设单位于2006年5月将项目发包给施工单位，双方签订了施工合同。但在合同履行过程中，双方发生了诸多纠纷：因各方面原因，项目开工日期延期将近一年；合同工期严重延误，在开工后一年的施工期内，施工单位只完成了相当于正常情况下两个月的工程量；在工期严重延误的情况下，施工单位又以原材料、人工价格上涨为由要求大幅提高合同价格。 2008年1月，建设单位委托北京市中伦（深圳）律师事务所（以下简称“中伦深圳分所”）提供法律服务。中伦深圳分所为促进双方和平协商解决纠纷做了大量工作，但终因双方存在的分歧无法解决而导致谈判破裂。2008年11月，建设单位委托中伦深圳分所向深圳市宝安区人民法院提起了诉讼，施工单位也提出了反诉。 2010年7月，深圳市宝安区人民法院作出一审判决，双方均提出上诉。后在深圳市中级人民法院的调解下，双方均同意撤回上诉。2011年4月，深圳市中级人民法院作出终审裁定。最终的生效判决结果为：施工合同被解除，在综合考虑未付工程款、双方各自应承担的违约金后，建设单位向施工单位应支付工程款约1300多万元。2011年10月本案执行完毕。 二、诉讼前的风险提示 向客户充分提示诉讼的风险并打消客户不合理的预期，是对律师代理诉讼、仲裁案件的基本要求。而对于建设工程施工合同解除案件，除一般的诉讼风险外，笔者认为还应特别注意向客户提示“工地停工可能将长达两至三年”的风险。 房地产项目往往投资金额巨大，停工后仅计算所占用资金的利息、费用等就已经是一笔可观的金额，更不用说因不能按期获取项目回报而导致的间接损失、因错过房地产行情而遭受的预期利益损失，因此建设单位提出解除施工合同，最主要的目的是尽快让施工单位交还工地、让新的承包人进场恢复施工，并且对于恢复施工往往十分迫切。但是在一般情况下，建设单位实现前述目的的可能性不高，原因如下： 1.建设施工合同解除诉讼案件审理所需时间远长于一般诉讼 根据民事诉讼法第135条和第159条的规定，人民法院适用普通程序审理的一审案件，应当在立案之日起六个月内审结；对上诉案件，应当在第二审立案之日起三个月内审结。也即是按法律规定，一般情况下民事诉讼案件的一审、二审应当在9个月之内审结，但由于一审判决作出之日到第二审立案之日的期间不计入审限，因此在实践中，一般情况下民事诉讼案件的一审、二审需要12个月至15个月的时间。 而建设施工合同解除诉讼案件审理所需时间更是远长于一般诉讼，这是因为相关的事实非常复杂，鉴定也需要较长的时间。以本案为例，本案从2008年11月起诉，至2011年4月深圳市中级人民法院作出二审裁定，总计30个月，如计至执行完毕之日则总计36个月，其中的鉴定期长达12个月。 2.先予执行的可行性 根据民事诉讼法第97条的规定，人民法院对于情况紧急需要先予执行的案件，根据当事人的申请，可以裁定先予执行。对于建设工程施工合同解除案件，建设单位是否可以根据该条法规申请先予执行，笔者不作理论上的探讨。广东省高级人民法院对于房地产经营案件不予先于执行有明确规定，在一般的情况下，如果建设单位申请对施工现场先予执行，人民法院批准的可能性几乎不存在。在本案中，由于建设单位供应的钢筋在现场堆放无任何保护措施、容易锈蚀，建设单位向人民法院申请就该部分钢筋先予执行，但由于施工单位极力反对，人民法院最终没有批准先予执行。建设工程施工合同解除案件往往涉及到工人、供应商、分包商等多方面主体，容易引起影响社会稳定的事件，而且先予执行对施工单位利益的不利影响非常大，来自施工单位的反弹、干扰也非常强烈，因此在最高人民法院对此没有明文规定的情况下，人民法院不愿意承担批准先予执行的责任。据笔者调查，在实践中确实存在对施工现场先予执行的案例，但该部分案例不可以作为一般情况下的参考。 三、选择适当的停工时机 解除施工合同、指令施工单位停工也需要选择适当的时机，选择时机不当将导致不必要的损失。以本案为例，本项目停工时，施工单位已经完成钢筋制安、模板安装，但尚未浇灌混凝土。由于在没有浇灌混凝土的情况下停工三年，钢筋发生极严重的锈蚀，模板等周转材报废，因此而遭受的钢筋除锈、加固等损失数百万，已经制作但未安装的钢筋价值仅为原值的百分之三十。根据工程专业人员反映，如果在浇灌混凝土且对裸露工程进行保护之后停工，前述损失将会大为减少。因此，笔者认为律师在办理建设工程施工合同解除案件时，应当注意向建设单位建议在咨询工程专业相关人士后再选择有利于减少损失、有利于保护在建工程的时机停工。 四、诉讼请求的准备 建设工程施工合同解除诉讼中，建设单位至少要提出以下四项诉讼请求：（1）判决确认建设工程施工合同已经解除；（2）判决施工单位承担工期延误违约金和其他违约金；（3）判决被告立即移交某项目施工现场及已施工工程（含施工资料）；（4）判决被告搬离其存放在施工现场的、被告提供的机械设备、原材料。其中，第（3）、（4）项诉讼请求比较容易被忽略。如果建设单位在起诉时未提出该两项诉讼请求，人民法院在作出判决时有可能不会作出相应的判项，在申请人民法院对生效判决予以执行时，执行法院就有可能以判决书中未有相应判项为由拒绝对施工现场进行强制执行。对律师而言，如果发生这种情况，显然是不可宽恕的过失。另需注意的是，一般情况下，施工单位提供的机械设备大部分都是租赁的机械设备，因此在前述第 （4）项诉讼请求中不宜使用“被告所有”的表述。 另外，根据本案的经验，笔者认为，在施工合同中针对建设单位发出合同解除通知后施工单位拒绝交还施工现场的情形有必要单独约定违约金。如前文所述，从工程停工之日至施工现场交还之日往往需要两至三年之久，工程停工之后的期间施工单位应当承担的违约责任在其应承担的全部违约责任中所占的比重较大。而本项目施工合同并没有针对前述情形约定单独的违约金，笔者认为，在建设单位发出合同解除通知并送达施工单位后，施工合同已经被解除，施工合同解除之后的期间不应视为工期，此时如仍主张工期延误违约金于理不合，建设单位只能要求施工单位赔偿该期间建设单位所遭受的损失，在此情况下，建设单位需对其损失承担举证责任。显然，如果在施工合同对此种情况单独约定了违约金，建设单位只需按违约金标准和施工单位延期撤离天数主张违约金即可，对建设单位更为有利。 五、造价鉴定 对已完工程的造价鉴定是本案最重要的问题，也是双方交锋最激烈的问题。鉴定的结果决定已完工程的价值，直接影响建设单位应向施工单位支付工程款的金额。在本案的鉴定工作中，主审法官组织开庭、听证近10次，法院委托的鉴定机构共出具了8稿鉴定报告。 （一）律师需深度介入鉴定工作 有些律师可能认为，工程造价的鉴定和审查工作必须由具备专业资格的造价工程师来进行，建设单位也委托了造价工程师负责对鉴定报告进行审查，所以律师不需要介入鉴定工作。笔者认为这种看法是不妥当的，律师与造价工程师在鉴定过程中的分工，主要体现为律师在鉴定中对定性发表意见，鉴定工程师对定量发表意见。笔者在办理本案的过程中，与人民法院委托的鉴定机构和建设单位委托的造价工程师有过深入的交流，感觉到工程造价专业人员在法律素养特别是造价的定性方面还是有所欠缺，鉴定时某些项目是否计入造价存在争议以及计价方式不符合法律规定和合同的情形时有发生，有的时候甚至在无意识的情况下代替法官作出了认定。例如本案中，人民法院委托的鉴定机构将合同承包范围之外的土方工程量错误地计入分部分项工程量，导致多计了措施项目费和规费数十万元。笔者认为，在建设工程施工合同解除案件中，律师仍应深度介入鉴定工作并起到主导作用，仔细审核鉴定报告，并与委托人聘请的工程造价专业人员紧密协作、相互配合，逐项与造价工程师沟通，并转化为法律语言向法庭解释，为客户提供增值服务。 （二）对已完工程鉴定的特殊问题 1.关于计价基础 按何种价格鉴定，是本案双方争议的焦点。笔者作为建设方的律师，在肯定施工合同有效的基础上，主张按照合同约定价格进行鉴定，合同未约定的部分，按照信息价计算的基础上，按合同约定价格与当时信息价的下浮比例下浮，这一主张应符合双方利益。但施工方的律师却主张增加两种鉴定方案：一是按照信息价鉴定，二是按照实际投入鉴定，这样大大增加了工程鉴定值，合同价与信息价的差距接近百分之三十。在笔者的争取下，法院最后采纳了按照合同约定价格鉴定的第一鉴定方案，为建设方减少了两仟多万不应承担的损失。 2.关于鉴定的方法 关于固定总价合同未完工程的鉴定，一般有三种方法：第一种是鉴定未完部分，从总价中将未完部分扣除计算已完工程造价；第二种是鉴定已完部分，按已完部分的鉴定计算造价；第三种是“按比例折算”的方式，即由鉴定机构在相应同一取费标准下分别计算出已完工程部分的价款和整个合同约定工程的总价款，两者对比计算出相应系数，再用合同约定的固定价乘以该系数确定鉴定值。上述三种鉴定方法各有利弊，一般而言，由于工程量和综合单价无法作到与实际情况完全吻合，所以按第一种或第二种方法得到的结果往往存在一定的差额，甚至在有的时候差额还相当大，因此争议双方往往各执一词，主张对其有利的鉴定方法，而在逻辑上，这两种方法都是成立的，无论采用哪一种方法，对于利益受损的一方都不公平。相对而言，采用第三种方式对于双方均比较公平，目前广东、北京等地区的法院也出台了广东省高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的指导意见、北京市高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答等规定，推广这种鉴定方法。 3.对存在争议部分造价的处理 在鉴定过程中，建设单位和施工单位争辩的主要问题是某项费用是否应当计入工程造价或者某项目的计价是否存在多计的错误。如果某项费用或多计的费用被计入造价，实际上就隐含着该部分费用应由建设单位承担的含义。由于双方对相当多的项目存在激烈的争议，而主审法官在判决前对此又不能发表意见，而鉴定机构无权对此进行认定，建设单位转为要求鉴定机构将所有存在争议的造价按类别单独列出。事实证明，该措施基本达到了建设单位的目的，一审法院对存在争议的造价逐一进行了分析和认定，基本上由建设单位和施工单位按照过错的比例分担。 4.分部分项工程量清单漏项、少计 本项目施工合同按施工图纸固定总价包干，因此在工程完工后，如分部分项工程量清单中存在漏项、工程量少计的问题，建设单位无需向施工单位额外支付费用。但是，在施工合同被提前解除的情况下，漏项和少计的工程量是否应按实际完成工程量计价并计入造价存在争议。建设单位主张漏项、工程量少计的风险仍应按总价包干的原则由施工单位承担，施工单位则主张按实际工程量计价。一审法院认为，虽然施工合同为总价包干合同，但因合同未履行完毕即已解除，依照实际完成工程量计算工程造价未违反合同约定，采纳了施工单位的意见。 5.关于措施项目费用 措施项目费用是鉴定中争议最大的问题，施工单位主张的措施项目费用金额比建设单位主张金额高出数百万。施工单位主张措施项目费用应当按实际发生金额计入造价，而建设单位主张措施项目的费用是为全部工程而支出，应该分摊给全部分部分项工程造价，因此可以计入已完工程造价的措施项目费用，应当根据合同约定的措施项目费用总金额以及已经完成分部分项工程的造价占总造价的比例确定，即计算公式为：措施项目总费用 已完工程分部分项工程费 全部分部分项工程费 考虑到实际情况，对于措施项目费用支出后，已经形成实物（例如围墙、道路硬化、临时办公室、食堂等）可以移交给建设单位的，建设单位可以按照实物的价值或建设单位的受益金额（需扣除已分摊的金额）补偿施工单位。 建设单位并认为，如果施工单位可以举证证明其已经实际发生的合理措施项目费用金额高于按以上公式计算的措施项目费用，其未摊销的部分，本应当在后续工程施工中逐步摊销到造价中，现因过错方的原因导致停工而不能摊销，所以应当作为解除合同的损失，由过错方承担；如计入造价将全部由建设单位承担，对于建设单位是不公平的。鉴定机构按照建设单位的意见，将有争议的措施项目费用列入争议造价，一审法院采纳了建设单位的意见，依法判决由建设单位和施工单位按照过错比例分担。 6.模板等周转材 模板等需周转材料在正常情况下可以使用八至十二次，而在本项目中仅只使用一、二次就已经损毁。施工单位主张按购买价全部计入造价，而鉴定机构在鉴定报告的初稿中采用了施工单位的主张，使用了一次摊销法。 对此建设单位主张：由于工程未能按期进行，所以模板不能按照正常情况进行多次周转。但是，此种情况并没有因此使本项目已完成的工程得到增值，也没有使建设单位因此而受益。模板未能按照正常情况进行多次周转的结果是该部分价值被损失掉了。所以，该部分价值本质上属于损失，应当由人民法院按照过错原则决定由过错方承担，但不应该将其计入造价之中。如果模板的费用采取一次性摊销的办法，实质上就使得该部分损失全部由建设单位承担，缺乏法律依据，也是不公平的。鉴定机构按照建设单位的意见，有争议的费用被列入争议造价，一审法院采纳了建设单位的意见，依法判决由建设单位和施工单位按照过错比例分担。 六、因建设工程工料机价格涨落而导致的工程造价调整 在本项目的施工过程中，建筑材料、人工费出现了剧烈的价格波动，例如在2007年度人工费上涨超过40%，钢筋价格上涨超过55%。广东省建设厅和深圳市建设局均发布了有关根据建设工程工料机价格涨落调整与确定工程造价的指导意见，但该等意见不具有强制性的效力，对工程造价的调整仍然需要双方协商一致并签订补充协议。施工单位以该等意见为依据向建设单位申请调整工程造价，因施工单位工期严重延误而被建设单位拒绝。在本案的审理过程中，就本项目的工程造价是否必须按该等意见确定的调整方法进行调整，双方也进行了激烈的争辩。 （一）施工单位能否以情势变更原则为由申请法院调整工程造价 有部分律师认为在建设工程工料机价格大幅涨落情况下，施工单位可以以情势变更原则为由申请调整工程造价，笔者对此有不同看法。 2009年2月最高人民法院关于适用<中华人民共和国合同法若干问题的解释（二）第26条1规定确定了情势变更原则。但在2009年4月，最高人民法院在关于正确适用<中华人民共和国合同法若干问题的解释（二）服务党和国家的工作大局的通知对情势变更原则要求各级人民法院务必正确理解、慎重适用，如果根据案件的特殊情况，确需在个案中适用的，应当由高级人民法院审核；必要时应报请最高人民法院审核。2009年7月最高人民法院在关于当前形势下审理民商事合同纠纷案件若干问题的指导意见中对适用情势变更原则强调：（1）人民法院应当依据公平原则和情势变更原则严格审查；（2）人民法院在适用情势变更原则时，应当充分注意到全球性金融危机和国内宏观经济形势变化并非完全是一个令所有市场主体猝不及防的突变过程，而是一个逐步演变的过程；（3） 人民法院要合理区分情势变更与商业风险；（4） 在调整尺度的价值取向把握上，人民法院仍应遵循侧重于保护守约方的原则。 建设工程工料机价格大幅涨落的风险是否无法预见、是否属于商业风险，是一个比较复杂的问题，本文不再展开分析。但综合以上规定，最高人民法院对于情势变更原则的适用非常慎重，规定了非常严格的条件，需在个案中适用的，还应当由高级人民法院审核。因此，笔者认为，虽然存在适用情势变更原则的可能性，但在个案中以情势变更原则为由申请法院调整工程造价的可能性较低。 （二）本案对工程造价调整的判决结果及分析 本案的生效判决并未适用情势变更原则，而是以双方在谈判中有协商调价的意向以及因延期开工需补偿施工单位为由支持了施工单位调增工程造价的要求。笔者认为，该判决的理由较为牵强，双方在谈判中有协商调价的意向，但未达成一致，对双方均无约束力；如因延期开工建设单位需承担责任，施工单位应主张其损失并对损失进行举证，为此为由调增工程造价在逻辑上不顺。 笔者个人认为，对施工单位能否以情势变更原则为由申请人民法院调增工程造价，司法界要形成统一、成熟的看法以及具体的判断标准、调整方法可能还需要一定的时间；但人民法院存在支持施工单位的倾向，因为在建设工程工料机价格大幅上涨的情况下对工程造价进行调整存在一定的合理性，更符合公平原则，且房地产企业的暴利、不良形象更增强了此种倾向，而且工程款的问题往往也关系到劳务工工资发放、社会稳定等政治问题。总而言之，笔者认为在建设工程工料机价格发生较大波动的情况下，虽然施工单位以情势变更原则为由申请调整工程造价的可能性较低，但如果找准突破口（例如因延期开工需补偿施工单位、公平原则等），人民法院以情势变更原则以外的其他理由支持调整工程造价还是有较大可能的。 但需要说明的是，北京市高级人民法院已经对此问题明确作出了规定，2012年8月6日北京市高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干疑难问题的解答规定：“12、固定价合同履行过程中，主要建筑材料价格发生重大变化，当事人要求对工程价款予以调整的，如何处理？建设工程施工合同约定工程价款实行固定价结算，在实际履行过程中，钢材、木材、水泥、混凝土等对工程造价影响较大的主要建筑材料价格发生重大变化，超出了正常市场风险的范围，合同对建材价格变动风险负担有约定的，原则上依照其约定处理；没有约定或约定不明，该当事人要求调整工程价款的，可在市场风险范围和幅度之外酌情予以支持；具体数额可以委托鉴定机构参照施工地建设行政主管部门关于处理建材差价问题的意见予以确定。因一方当事人原因导致工期延误或建筑材料供应时间延误的，在此期间的建材差价部分工程款，由过错方予以承担。” 但该条并未明确指出其法律依据是否是“情势变更原则”。 七、建设工程施工合同解除后的过错分担 在建设工程施工合同解除的案件中，有相当大一部分是由建设单位和施工单位的混合过错而导致解除，这是因为目前国内建设单位、施工单位的法律意识普遍不强，司法环境欠佳，建设单位、施工单位不严格按照建设工程施工合同履行义务是普遍存在的情况。因此，建设工程施工合同解除后，人民法院须按照建设单位和施工单位的过错比例来决定损失的分担比例。而过错比例的确定是一个比较复杂的问题，主要原因有以下三点：（1）建设工程本身就是一个非常复杂、系统的工程，建设单位和施工单位的义务、责任相互交织，双方的过错及其对工程的影响本身就难以分清、进行评价；（2）当事人提出的抗辩、主张往往涉及建筑专业等方面的技术问题，而主审法官缺乏相应的专业知识，对很多问题无法作出判断；（3）国内大多数建设单位的管理水平不高，缺乏及时取证、固定证据的意识，而相当一部分事实由于双方的过错混杂，在时过境迁后往往难以查明。 在本案的代理中，笔者一方面着重强调了建设单位按照建设工程施工合同的约定履行了支付工程款的义务，根据合同法第一百零七条“当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定的，应当承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任”之规定，建设单位不需要证明施工单位应对工期延误承担责任，而施工单位如不能证明工期延误是由建设单位原因或不可抗力引起，就应承担工期延误的责任；同时另一方面强调施工单位存在的非法分包、拖欠工资导致工人集体上访等违约情形。最终人民法院裁定施工单位承担主要责任，建设单位承担次要责任，双方的责任比例为60%：40%。 八、场地移交 （一）由新施工单位配合建设单位接收工地篇九：终止施工合作协议书 终止施工合作协议书 甲方：安徽XX置业有限公司 乙方：重庆XX建设(集团)有限公司 甲乙双方经友好协商，一致同意，终止XX二期项目高层5、6、7号楼和XX项目三期别墅28栋楼的施工合作。本着坦诚真挚、相互理解、及时快速解决问题的原则，现达成如下撤场协议，以资共同遵守： 一、 甲乙双方一致同意授权委托各自代表、监理公司在政府相关部 门监管下共同协商解决前期施工过程业已形成的工程量、工程结算及其有关技术档案资料的移交、变更等事宜。 二、 甲乙双方一致同意对已完工程量和工程质量由双方和监理公司 现场代表进行共同认定和检测，三方代表须签字确认。在 日内核实确认后甲方立即组织人员进场施工，乙方不得以任何理由阻挠。 三、 双方确认，乙方对已完工程的质量负责，具体修复、整改的范 围、期限、费用及责任承担等由三方书面确认。乙方对已完工程质量问题的解决，不得影响双方撤场协议的履行。 四、 工程界面确认后，前期由乙方施工所涉及的所有材料款、劳务 工资、费用由乙方承担并一次性全部清算解决。 五、 为了减少劳务分包交接成本，乙方推荐由原劳务分包单位继续 分包该项目的劳务施工，甲方同意在同等条件下与原劳务分包单位继续合作，但乙方承诺其与原劳务分包单位的任何纠纷不得影响甲方与原劳务分包单位的合作。双方一致同意，乙方与原劳务分包单位清算后，若乙方欠原劳务分包单位劳务工资，如乙方在甲方尚有余款并足够支付的情况下，由乙方委托甲方代付；若乙方对原劳务分包单位超付劳务工资，如原劳务分包单位在甲方尚有余款并余额足够情况下，由甲方代为乙方扣回。 六、 乙方现场剩余的钢材等材料，双方现场核实后，由双方协商处 理。 七、 双方一致同意为了加快交接进度，将先对已完工程进行实体交 接，双方同意工程款的计价方式及结算可以另行协商，但双方不能以此阻碍或影响本合同项下工程的撤场和交接。 八、 双方一致同意对工程款的支