（诉讼法学专业论文）消费者纠纷解决机制的完善及变革.pdf

中文摘要 随着计划经取代市场经济，消费者纠纷的数量越来越多。在这种压力之下，立 法部门不得不制定相应的规则。但是，消费者纠纷本身随着市场经济的发展而不 断变化，因之受到影响的消费者的规模也开始扩大，这使得立法上的粗疏就体现 出来了。此时，学者对消费的概念、范围以及消费者的权利和义务进行研究就十 分必要了。然而，学者们的研究往往集中关注权利体系的构建，却忽视了司法实 践中救济机制发展，更未能注重研究这些救济机制的完善与创新。基于这种问题 意识，笔者对以上问题做出回应，同时，在借鉴国外最新理论的基础上提出了制 度完善与变革的思路。 全文三万余字，由前言、正文以及余论三个部分组成。现分而述之。 前言主要谈及本文的写作缘起或者说问题意识，本文所要解决的问题以及行文 思路。 正文由七个部分组成。 第一部分，消费者纠纷的历时性回顾与反思。一方面，我国针对消费者纠纷的 立法存在功利主义倾向导致了立法上的模糊与滞后；另一方面，学者的研究都局 限于实体法的权利设定，而很少关注权利的救济。这些研究对于消费者权利保护 法律体系的完善、建制等固然重要，但其局限性亦十分明显，主要忽视了消费者 纠纷的基本特征及动态发展状况，尤其忽视了诉讼机制的研究。这样就难以实现 理论和制度的创新。因此，学理上对消费者利益保护的研究，首先应该从消费者 纠纷的基本特征出发。 第二部分，消费者纠纷的基本特征。消费者纠纷具有分散性、群体性、同质性 以及小额性四种特征。这四种特征缘于市场经济的结构性。因为，在市场经济条 件下，国家确立了私法自治和合同自由的私法理念，从而使得市场的参与者享有 平等而自由的决定权，可以通过合同关系来达到交易的目的。然而，在消费者与 经营者的合同关系中，消费者常常处于弱势地位。这种弱势地位主要体现在智力 因素和经济因素两个方面，前者表现为信息不对称，后者表现为经营者利用格式 合同或者利用复杂的诉讼程序来获得有利条件，而且消费者因生活需要，常常没 有选择的余地。这种结构性是一种非理性的因素，它需要理性的因素来矫正，纠 纷解决机制即是理性的因素。 第三部分，从宏观和微观两方面考察消费纠纷的变化与纠纷解决机制的发展。 从宏观描述的图景可以看出，多元化的救济机制就成为制度演进的必然趋势。但 是，从微观上可以看出，法院外的多元化救济机制并不能充分应对群体性消费纠 纷。因此，本文对多元化纠纷解决机制的完善和变革提出了相应的思路。 第四部分，我国消费者群体诉讼的现状。我国对消费者群体性纠纷的司法政策 的依据是保持社会秩序稳定的政策。进入二十一世纪以后，法院法院较少运用群 体性纠纷司法程序与消极的司法政策( 更具体地说是政治政策) 紧密相关。从而 导致了各个地方法院的做法千差万别。有些地方法院制定了群体性纠纷的司法文 件，而有些则采取“协调 、“联动 党委、政法委等方式解决，甚至不予立案。 这些方式的共同缺陷在于，解决纠纷的思路不是从相关的法理出发，而是从案件 的社会效果( 更多的是政治效果) 出发，从而与法治主义南辕北辙。在这种情况 下，法院和学者，即实务与理论界并没有总结曾经运用代表人诉讼程序解决消费 者群体性纠纷的司法经验，也没有意识到存在的问题，从而难以实现理论创新和 制度变革。 第五部分，消费者群体性纠纷诉讼的问题及解决思路。第一，司法政策方面。 最高人民法院仅仅从一部分群体性纠纷的特点出发，制定了适用于所有群体性纠 纷的司法政策。这种以偏概全的司法政策显然无法适应需要；只有针对不同的纠 纷类型，制定相应的司法政策，才是惟一符合理性的选择。第二，代表人诉讼需 要更具体的、可操作的既判力扩张程序。第三，新型消费者纠纷。如何实现司法 手段与行政手段的合理衔接有很大的讨论空间。 第六部分，国外群体性纠纷的最新理论及其启示。两大法系不仅在学理上对群 i i 体性纠纷所涉及的利益进行了相应的探讨，而且还根据各自的法律传统构建了相 应的群体诉讼程序机制。两大法系的共同性在于，它们都认识到群体性纠纷所涉 及的利益是一种需要为司法保护的利益。因此，学者们根据诉的利益理论对相应 的权利进行了界定。不仅如此，立法上也承认了学者所缔造的集合性权利并进行 了相应的制度变革，即构建了相应的程序机制。但是，两大法系的差异性也十分 明显，如在诉讼目的、既判力扩张方式、惩罚性赔偿、诉讼费用分配、传统观念、 诉讼文化等方面。这种共同性和差异性决定了我们制度变革的思路。 第七部分，我国消费者群体诉讼变革思路。我国的消费者群体性纠纷与国外的 群体性纠纷具有可比性。我国群体性纠纷诉讼机制之所以发展缓慢，主要归于两 方面的原因。一方面，理论上对群体性纠纷的探讨相对迟缓。与此同时，法院( 尤 其是最高人民法院) 对这种群体性纠纷的司法理念、功能、技术等缺乏认识，从 而缺乏运用这种司法技术的能动性；另一方面，未能实现制度的创新。 余论考虑到消费者纠纷的实践性很强，并非一篇论文就可以解决消费者纠纷的 所有问题，主要总结了消费者纠纷救济机制构建的合理性以及研究该问题的前瞻 性。 关键词：消费者群体诉讼群体性纠纷多元化纠纷解决机制 i i i a b s t r a c t t h eq u a n t i t yo fd i s p u t ec o n c e m i n gc o n s u m e r si sb e c o m i n gl a r g e ri nf r e ee c o n o m y u n d e rt h ep r e s s u r et h el e g i s l a t i v ei so b l i g e dt om a k er e l a t i v er u l e si no r d e rt or e s o l v e r e l a t i v ed i s p u t e ss w a r m e di n t oc o u r t s h o w e v e r , 、7 ，i t l lt h ei n c r e a s i n gd e v e l o p m e n to ff r e e e c o n o m y , d i s p u t ec o n c e r n i n gc o n s u m e r si sv a r i a b l e ，a n dt h es c o p eo fc o n s u m e si sb e g i n t oe n l a r g e ，a tt h es a m et i m e ，t h el a gi nl e g i s l a t i v ea p p e a r i nt h i sc a s e ，s c h o l a r s e x p l a i n a b o u tt h ec o n c e p to fc o n s u m i n g ，r a n g e ，c o n s u m e r s r i g h t sa n do b l i g a t i o ni sn e c e s s a r y w h e nt h ed i s p u t en e e dt ob er e s o l v e d h o w e v e r , s c h o l a r sa l w a y sp a ym u c ha t t e n t i o nt o b u i l da n ds h a p et h es y s t e m so fr i g h t so f c o n s u m e r s ，n e g l e c t i n gt h es y s t e m so fr e d r e s si n p r a c t i c e ，t os o m ed e g r e e ，i t sr e v i s i o na n dc h a n g e b a s e d o nt h ec o n s c i o u s n e s s ，w en e e d t om a k er e s p o n s et ot h eq u e s t i o na b o v ea n dc a r r yo u tt h er e v i s i o na n dc h a n g ea b o u t r e l a t i v es y s t e m s t h i sp a p e rc o n t a i n e d3 0 ，0 0 0w o r d s ，a n di sc o m p o s e do fp r e f a c e ，m a i nb o d y ，a s f o l l o w i n g t h em a i nb o d yc o n t a i n ss e v e np a r t s t h ef i r s tp a r ti st h er e v i e wa n dq u e r ya b o u td i s p u t ec o n c e r n i n gc o n s u m e r s o nt h e o n eh a n d ，t h ea c t i o no fl e g i s l a t i o ni su t i l i t a r i a ni nc h i n a t h i sl e a d st om i s t i n e s sa n dl a g i nl a w o nt h eo t h e rh a n d ，s t u d ya b o u tl a wf o c u s e so nt h er i g h t si ns u b s t a n t i a ll a w , a n d s e l d o mc a r ea b o u tr e d r e s s t h er e s e a r c hi si m p o r t a n tf o rr e v i s i n ga n db u i l d i n gt h e s y s t e m so fc o n s u m e r s r i g h t s ，b u ti t sl i m i t a t i o ni st h a tt h ec h a r a c t e r i s t i c so fd i s p u t e c o n c e r n i n gc o n s u m e r sa r en e g l e c t e di np r a c t i c e ，e s p e c i a l l yt h ec i v i lp r o c e d u r e i ti sh a r d t oi n n o v a t eo nt h et h e o r ya n dt h er e l a t i v es y s t e m sb e c a u s eo ft h er e s e a r c ha b o v e t h e r e f o r e ，t h ec h a r a c t e r i s t i c so fc o n s u m i n ga r e t h es t a r tp o i n t t h es e c o n dp a r ti st h ec h a r a c t e r i s t i c so fc o n s u m i n g i t sc h a r a c t e r i s t i c sa r ed i f f u s e ， i v c o l l e c t i v e ，h o m o g e n e o u s ，l o w - v a l u ec l a i m s t h ef o u rc h a r a c t e r i s t i c sa r ed u et ot h e s t r u c t u r eo ff r e ee c o n o m y t h ep r i n c i p l eo fa u t o n o m yi np r i v a t el a wa n dt oa s s i g n c o n t r a c tf r e e l yi se s t a b l i s h e di nf r e ee c o n o m y t h ep a r t i c i p a n t sa l ee q u a lt od e c i d e c o m m u n i c a t i o ni nf r e e e c o n o m y h o w e v e r , c o n s u m e r sa r ea l w a y sw e a k i nt h e r e l a t i o n s h i po fc o n t r a c t ，b e c a u s ec o n s u m e r sa r el a c ko fi n t e l l i g e n tf a c t o ra n dm o n e y t h ei n f o r m a t i o nb e t w e e nc o n s u m e r sa n db u s i n e s s p e o p l ei sn o te q u a l b u s i n e s s p e o p l e t a k ea d v a n t a g eo v e rc o m m u n i c a t i o n 、析t l lf o r m a lc o n t r a c t c o n s u m e r sh a v en oc h o i c e b e c a u s et h eg o o d sa r ei n d i s p e n s a b l e t h es t r u c t u r en e e d st ob er e c t i f i e db yr a t i o n a l f a c t o r i ti st h a tc i v i lp r o c e d u r e t h e “r dp a r tr e v i e w e dt h ed e v e l o p m e n ta n dc h a n g eo fd i s p u t ec o n c e m i n g c o n s u m e r si n m a c r o s c o p i c a l a n dm i c r o c o s m i c p e r s p e c t i v e c o l l e c t i v e r e d r e s s m e c h a n i s mw o u l db e c o m et h ev e r yt r e n di nv i e wo fm a r o s c o p i c a lp e r s p e c t i v e i n m i c r o c o s m i cp e r s p e c t i v e ，g r o u pd i s p u t ec o n c e r n i n gc o n s u m e r sc a nn o tb er e s o l v e di n c o l l e c t i v er e d r e s sm e c h a n i s mo u to fc o u r t t h e r e f o r e ，t h es u g g e s t i o no fa m e n d i n ga n d c h a n g i n gc o l l e c t i v er e d r e s sm e c h a n i s mo f f e r e di nt h i sp a p e r t h ef o u r t hp a r ti sa b o u tt h es i t u a t i o no fm a s sc l a i m sc o n c e r n i n gc o n s u m e r si nc h i n a i nc h i n a , n oc h a o si ns o c i e t yi st h ep o l i c ya b o u tm a s sc l a i m sc o n c e r n i n gc o n s u m e r s t h e r e f o r e ，t h ep r o c e d u r ea b o u tm a s sc l a i m si ss e l d o me n f o r c e di n21 髓c e n t u r y t h i si s r e s p o n s i v et ot h ep a s s i v ej u s t i c ep o l i c yw h i c hl e a d st od i f f e r e n tm o d e li nd i f f e r e n t c o u r t s s o m ec o u r t si n s t i t u t eaf e wr u l e sa b o u tm a s sc l a i m s ，w h i l eo t h e r sr e s o l v ed i s p u t e c o o p e r a t i n g 谢mt h ec o m m i t t e eo fp a r t y ，o re v a d em a s sc l a i m s t h e s ec o u r t s i n c o m m o nd on o tc o n s i d e rr e l a t i v ej u r i s p r u d e n c eb u tt h ee f f e c to ns o c i e t y t h i sl e a d st o t h eo p p o s i t ew a yt or u l eo fl a w i nt h i sc a s e ，s c h o l a r sa n dj u d g ed on o ti n c l u d et h e e x p e r i e n c e 谢吐1m u l t i p l er e p r e s e n t a t i v ep r o c e d u r ea n di g n o r et h ep r o b l e m s t h e r e f o r e ， t h e o r yc a nn o tb er e n o v a t e da n dr e l a t i v es y s t e m sc a nn o tb ec h a n g e d t h ef i f t hp a r ti sa b o u tt h ep r o b l e m sa n dw a yt or e s o l v em 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yj u s t i c e t h e r e f o r e ，r i g h t sa r ed e f i n e db ys c h o l a r sa c c o r d i n gt os t a n d i n g f u r t h e r m o r e ， t h ec o l l e c t i v er i g h tb e i n gc o i n e db ys c h o l a r si sr e c o g n i z e db yl i t i g a t i o n ，t h e n ，t h e r e l a t i v es y s t e m sa r et ob ee s t a b l i s h e d h o w e v e r , t h ed i f f e r e n c e sb e t w e e nt w ol a w f a m i l i e sa r ed i s t i n c t f o re x a m p l e ，t h ei n t e n t i o no fa c t i o n ，t h es p r e a do fe n f o r c e m e n to f v e r d i c t ，t h ed i s t r i b u t i o no ff e e ，t r a d i t i o n a lc o n c e p t ，s u i tc u l t u r e t h ei d e ao fc h a n g ei s d e c i d e db yt h ed i f f e r e n c e sa n di n t e r c o m m u n i t y t h es e v e n t hp a r ti st h et h o u g h ta b o u tg r o u pl i t i g a t i o nc o n c e r n i n gc o n s u m e r s t h e c o m p a r a b i l i t yl i e s i nc h i n ad i s p u t ec o n c e r n i n gc o n s u m e r sa n df o r e i g nc o u n t r i e s h o w e v e r , t h es y s t e m so fm a s sc l a i ml a gb e h i n dd u et ot w oa s p e c t s o no n eh a n d ，t h e d i s c u s s i o no nm a s sc l a i md e l a y e d ，b e s i d e s ，i ti sl a c ko fe x p e r i e n c e si nt h ec o n c e p to f m a s sc l a i m ，t h ef u n c t i o no fm a s sc l a i m ，t h ew a yt od e a l 谢t l lm a s sc l a i mi nc o u r t ， e s p e c i a l l yt h es u p r e m ec o u r t o nt h eo t h e rh a n d ，t h es y s t e m sc a nn o tb ei n n o v a t e d t h el i n g e r i n gt a l ks u g g e s t sd i s p u t ec o n c e m i n gc o n s u m e r sc a l ln o tb er e s e a r c h e d w i d e l yb e c a u s eo fi t sp r a c t i c e ，a n ds u m m a r i z e dt h er e a s o n a b l ew a y s t ob u i l dr e d r e s sa n d i t sp r o s p e c t k e yw o r d s ：c o n s u m e rc o l l e c t i v es u i t sm a s sc l a i mc o l l e c t i v er e d r e s sm e c h a n i s m v i 关于学位论文独立完成和内容创新的声明 本人向河南大学提出硕士学位申请。本人郑重声明：所呈交的学位论文是 本人在导师的指导下独立完成的，对所研究的课题有新的见解。据我所知，除 文中特别加以说明、标注和致谢的地方外，论文中不包括其他人已经发表或撰 写过的研究成果，也不包括其他人为获得任何教育、科研机构酌学位或证书而 使用过的材料。与我一同工作的同事对本研究所做的任何贡献均已在论文中作 了明确的说明并表示了谢意。，。jj ，二：。7 二t ， 学位中款? 。学位岳；0 ：“：韭垒整生 学位申请人。( 学位论文作者) 釜名：一墨二垒鳖! j 、7 ，。、|：， ， _ ， ，、 ，、_ 0 。j | ，。? j 幺2 0y 7 年彭月易目 ，?i “：， ， ，? z uy7j 卜月 。蜘 j。：? l ? ? “ 1 1ji i 一 ：o。7 。，、 ， j ”t jj | 。i j zj 。j j，j ? ? j 。! j jl o 一j一： ，7 ： 一?，。一 寥j ：i j ：ji ：， 岳1 | ，j 7 丘j ：j ； i ，关于学位论文著作权使用授权书j ： ， ， 计，|；： j j i 。，”j 。、争：“，。- ? 一：? 。、， 本人经河南大学审核批准授子硕士学住。作为学位论文的作者，本人完全 了解并同意河南大学有关保留、使用学位论文的要求，即河南大学有权向国家 图书馆、科研信息机构、数据收集机构和本校图书馆等提供学位论文( 纸质文 本和电子文本) 以供公众检索、查阅。本人授权河南大学出于宣扬、展览学校 学术发展和进行学术交流等目的，可以采取影印、缩印、扫描和拷贝等复制手 段保存、汇编学位论文( 纸质文本和电子文本) 。 ( 涉及保密内容的学位论文在解密后适用本授权书) 、 学位获得者( 学位论文作者) 签名：丝! 丕生 2 0 明年f 月日 学位论文指导教师签名：墨! 歪霆 2 0 矿，年月目 消费者纠纷解决机制的完善及变革 引言 随着我国市场经济向纵深发展，消费者纠纷的数量越来越多，规模越来越大， 解决纠纷的程序也越来越复杂。为了应对这种局面，我国立法部f - 帛l l 定了以中 华人民共和国消费者权益保护法( 以下简称“消法) 为主的相关法律规范。但 是这些规则相对比较粗疏，因此，在司法实践中，解决消费者纠纷不得不依赖学 者对“消法 中消费者的概念、范围、消费者的权利以及责任等进行解释。然而， 在研究消费者纠纷时，学者们往往只关注消费者权利体系的建构和完善，却疏于 对该纠纷的基本特征以及消费者权益保护困境缘由的考察，更重要的是，还忽视 了对司法实践中各种消费者纠纷解决机制及其功能限度的研究。在一定程度上， 可以说，消费者权利救济机制( 包括法院内和法院外的机制) 的合理构建与以上 问题不无关系。 基于这种问题意识，本文以反思消费者纠纷立法和研究的缺陷为思路，考察了 消费者纠纷的基本特征及其最新发展，分析了消费者纠纷的解决机制和保护消费 者利益困难的根源，并探讨了关于消费者纠纷解决机制的理性司法政策。最后， 总结法院适用群体性纠纷程序的缺陷和成功经验并给出完善和变革的建议。此外， 本文还概述了国外群体性纠纷理论和制度的最新发展，以期对我国的消费者纠纷 的制度变革有所贡献。 一、消费者纠纷立法、研究的回顾与反思 ( 一) 消费者纠纷的立法现状 在市场经济取代计划经济之后，消费者纠纷异军突起。可是，在市场经济发 展初期，国家通常是把消费者纠纷作为社会治安或者秩序问题来调整的。例如， 1 9 8 5 年最高人民法院、最高人民检察院、公安部和司法部联合发布了关于从严 打击制造贩卖假药、毒品和有毒食品等严重危害人民生命健康的犯罪活动的通 知。之所以发布这种政策性很强的“红头文件”，是因为国家并没有认识到市 场经济就是法治经济。当时国家建设市场经济主要依靠的是政治策略，即“摸着 石头过河 、“试一试、看一看 。随着市场经济的进一步发展，国家开始重视 法律在解决纠纷中的“工具作用 。究其原因，是由于“九十年代后期开始，两个 因素导致了中国消费者政策的调整。一是受亚洲金融危机的影响，中国经济遭遇一 定困难，主要表现是国内需求不足，国内市场疲软。对此，中国政府提出立足于扩 大国内需求的对策，开始重视增加消费对促进国民经济增长的作用。强调在注重扩 大投资的同时，要注重引导和鼓励消费，开拓城乡消费市场，开辟更多的消费渠道。 实际是将消费者政策纳入经济政策，作为经济政策的重要一环。二是中国准备加入 世界贸易组织，要求营造良好的消费环境和市场环境，导致对消费者政策的重视。 在这种背景下，建设消费市场法律机制就显得尤为重要。随后，相关的法律陆续 出台。1 9 9 3 年的产品质量法、1 9 9 3 年的反不当竞争法、1 9 9 3 年的消费 者权益保护法、1 9 9 4 年的广告法、1 9 9 5 年的食品卫生法、1 9 9 7 年的刑 法以及1 9 9 9 年的合同法都有直接调整消费行为的条款。与之相“配套”的 还有许多行政法规以及政府规章等。这些法律法规的出台，使消费者纠纷迅速进 入了有法可依的时代。但是，从法律生产的数量和速度可以看出，这种权利体系 的建构是一种应急措施，功利主义倾向十分明显。所以这套法律规范很快就难以 。梁慧星：中国的消费政策和消费者立法，载法学2 0 0 0 年第5 期。 2 适应日趋复杂的消费者纠纷了。自此期间，“消法 的实施需要学者不断地做出 学理解释也可以证明现行立法之粗疏。这是消费者利益保护在立法方面存在的缺 陷。 ( 二) 消费者纠纷的研究现状 与之相伴的问题是，2 0 世纪9 0 年代前后，民法通则刚实施不久，学者多从 实体法的角度来解释经营者或销售者的义务和责任。9 0 年代中期以后，由于法律 体系的不健全，市场经济秩序的混乱规模化了，欺诈、假冒等现象十分严重。因 此，如何让消费者运用法律武器反欺诈、反假冒以及不合理服务就成为学术热点。 这吸引了一批实体法学者来讨论消费者的概念、适用范围及惩罚性赔偿的规定。 这些研究不仅起到了解释“消法 的作用，在某种程度上，还起到了法治宣传的 作用。这时期的论文集中讨论的是关于“知假买假”的民事主体是不是消费者、 单位是否为消费者、如何界定“消法第2 条所规定的“生活消费 、医疗纠纷能 否适用“消法”、商品房纠纷能否适用消法及“假一赔十 的性质等问题。2 0 0 1 年我国加入世界贸易组织，此后，市场经济蓬勃发展，新型消费者纠纷接踵而至， “消法 以及相关实体法难以应对。基于理论的自觉，学者们开始讨论消费信用 和电子商务消费，并对国外保护消费者的制度进行了比较研究。 与此同时，也有 学者开始反思我国“消法 本身存在的诸多问题。例如，张严方教授介绍了国外 消费者运动和消费政策方面的资料，并立足于民法理论对我国消费者合同及消费 函例如，马凌：谈谈建寺我国的现代产品责任制度，载法学研究1 9 8 5 年第2 期；梁慧星：论产品制 造者、销售者的严格责任，载法学研究1 9 9 0 年第5 期。 例如，杨屯新：“干海现象”的民泫思考一论消费者权益保护中的惩罚性赔偿金，载河北法学1 9 9 7 年第5 期；刘荣军：惩罚性损害赔偿与消费者保护，载现代法学1 9 9 6 年第5 期；王卫国：中国消 费者保护法上的欺诈行为与惩罚性赔偿，载法学1 9 9 8 年第3 期。 圆例如，黄绍营：论产品责任及我国产品责任法的完善，载当代法学2 0 0 0 年第4 期；张剑文：电子 商务消费者保护法律制度研究，载法学2 0 0 0 年第1 1 期：曹诗权等：论消费信用中的消费者权益保护， 载法商研究2 0 0 2 年第4 期：周显志等：试论消费信用合j 一的冷却期制度，载法商研究2 0 0 2 年第5 期；何易：欧盟消费者销售法指令与联合国国际货物销售合同公约之比较，载法学评论2 0 0 3 年第2 期；谢晓尧：消费者：人的法律形塑与制度价值，载中国法学2 0 0 3 年第3 期；牟宪魁：日 本消费者契约法上的缔约过程规制与说明义务，载渠涛主编：中日民商法研究第二卷，法律出版社， 2 0 0 4 年版；杜志华：欧盟消费合同不公平条件指令评析，载法学评论2 0 0 4 年第5 期。 者安全法的基本观念、基本原则、基本制度等进行了讨论。在此基础上，她还明 确提出了未来中国消费者保护法应该采用的基本模式。孙颖教授则认为，消费者 保护呈现出了一种社会舆论热而研究冷的现象。她指出，该现象主要是因为消费 者权利保护对象涉及了民商法、经济法、刑法、行政法及程序法等众多部门法， 而消费者保护法律体系本身极不健全，相关制度也不完善。鉴于此，作者研究了 消费者保护的基本理论，进而深入到民商法、经济法、刑法、行政法及程序法领 域中探究这些法律的缺陷及今后的努力方向，期望有关消费者保护的相关法律能 够形成互补、衔接和相互配合的关系。 ( 三) 总结 从对立法和相关法学研究的梳理中我们可以看出：一方面，我国针对消费者纠 纷的立法存在功利主义倾向，立法上的模糊与滞后非常明显；另一方面，相关的 研究几乎都局限于实体法方面的权利设定，而很少关注程序方面的权利救济。这 些研究对消费者权利保护法律体系的完善和建制等固然重要，但局限性亦十分明 显，即忽视了消费者纠纷的基本特征及动态发展状况，尤其忽视了对诉讼机制的 研究。 毕竟，纠纷解决和权利保护在很大程度上都依赖于程序机制的建设。这正 是本文的问题意识所在。传统研究的致命缺陷是，未能在消费者纠纷基本特征的 基础上构建程序机制。由于传统研究是在未弄清楚消费者纠纷基本特征的前提下 进行的，所以难以实现理论和制度的创新。因此，学理上对消费者利益保护的研 究，首先应该从消费者纠纷的基本特征出发。 参见张严方：消费者保护法研究，法律 版社2 0 0 3 年版。 参见孙颖：消费者保护法律体系研究，中国政法大学出版社2 0 0 7 年版。 圆即使有几篇文章注意到1 r 消费纠纷救济机制，也仅仅足倡导某种纠纷解决机制的优越件，比如他们都注意 到了消费者争议仲裁制度，或者一些论者主张移植国外的集团诉讼和团体诉讼等。这种研究固然能为给人 以耳目一新的感觉，但| 一样缺乏对中国消费纠纷现状及特点的考察和把握并考察当下的消费纠纷救济机制， 注定无法适应当下的消费纠纷。例如，孙颖：论消费者纠纷的解决机制，载法学评论2 0 0 8 年第3 期。 4 消费者纠纷的基本特征 ( 一) 消费者纠纷的分散性和群体性 在学者们构建消费者权利体系尚未完成之时，我国的消费结构已经从生存型转 向了发展型。我国“发展型和享受型消费投诉比重继续上升，生存型消费投诉比 例下降。曾经在消费生活中占有举足轻重地位的老三件、服装鞋帽等已经基 本退出占据投诉关注点的历史舞台，取而代之的手机、汽车、计算机、互联 网、短信等产品和留学中介、教育培训等服务投诉增幅较大。 。由此可见，一 些现代化商品和服务已经进入了人民群众的生活，这意味着消费者群体范围进一 步扩大了。如果商品和服务在质量、价格、计量、安全及品质表示方面存在问题， 那么，其影响范围也会扩大。因为它们的生产规模和经营方式庞大而广泛，遭受 损害的消费者可以组成一个分散性的群体。因此，消费者纠纷呈现出分散性和群 体性的特征。事实上，分散性的单个消费者之间并没有共同的联系或者纽带，而 是由于同类产品或服务的瑕疵使它们具有了法律上的群体性。因此，对消费者权 利的保护也随之变得更加复杂了。在管辖方面，可能需要更高级别的法院指定管 辖，否则，就可能会出现“同案不同判”的现象。在立案之后，需要审查程序来 确认当事人是否具有诉的利益，以便向他们发出公告。在审理和执行过程中，法 院的职权管理亦十分必要。这些特征使得纠纷解决程序区别于传统的违约和侵权 救济程序。 ( 二) 消费者纠纷的同质性和小额性 同一种产品或服务有可能在不同的时间和空间上侵犯不同的消费者，而不同的 消费者受到的侵害可能具有同质性。例如，“消费活动中格式合同应用越来越多， 中国消费者协会：二0 0 三年伞国投诉情况汇总2 0 0 3 年全国消协投诉统计分析之一，载 h t t p ：w w w c c a c n w e b x f t s n e w s s h o w _ i s p ? i d = 2 2 5 4 7 & c i d = 3 0 6 最后访问t - q 期：2 0 0 8 年4 月1 日。 由于一些格式合同条款加重消费者义务、减轻经营者责任，而引发的消费者纠纷 也越来越多，说明消费市场的格式合同应当进一步规范。”同质性的损害意味着 损害事实和程度可能相同，也可能存在细微差别。例如，不同药物在不同体质的 人群中，副作用的表现可能程度不一。与同质性相伴的是小额性。因为这些商品 和服务多数是一些与日常生活相关的商品或者服务。如果有违约或侵权事实发生， 消费者就会因为维权成本过高而得不偿失。即使消费者向行政机关投诉，也不一 定能够获得满意的救济。因为行政机关更关注市场秩序的恢复与重建，而往往忽 视消费者的补偿分配。理性的消费者基于这种顾虑，或持观望态度，或存在“搭 便车 的侥幸心理，救济程序难以正常运行。 ( 三) 总结 消费者纠纷的分散性、群体性、同质性以及小额性四种特征都缘于市场经济的 结构性。因为，在市场经济条件下，国家确立了私法自治和合同自由的私法理念， 从而使市场参与者享有了平等而自由的决定权，可以通过合同关系来达到交易目 的。然而，在消费者与经营者的合同关系中，消费者常常处于弱势地位。这种弱 势地位主要体现在智力因素和经济因素两个方面。前者主要表现为信息不对称， 后者主要表现为经营者利用强势的经济地位制定不合理的格式合同或者利用复杂 的诉讼程序来获得有利条件。而消费者通常都没有选择的余地。因此，这种弱势 地位是结构性的。由此可见，消费者纠纷的这些特征与市场经济的结构性紧密相 关。然而，这种结构性是一种非理性的因素，即“看不见之手”所造成的结果。 它需要理性的因素来矫正，即纠纷解决机制。 。中国消费者协会：中消协二0 0 五年全国消协组织受理投诉情况统计分析，载 h t t p ：w w w _ c c a _ c n w e h x f l s n e w s s h o w _ i s p ? i d = 2 2 7 r 3 & c i d = 3 0 6 一最后访问日期：2 0 0 8 年4 月1 日。 窜参见张学哲：德国当代私法体现变迁中的消费者法一以欧盟法为背景，载比较法研究2 0 0 6 年第6 期。 6 三、消费者纠纷的变化与法院外纠纷解决机制 ( 一) 消费者纠纷之宏观变化 为了把握消费者纠纷的发展现状，笔者收集了中国消费者协会( 以下对各地的 消费者协会都简称为“消协”) 发布的统计数据，通过分析对比，从宏观和微观两 方面考察消费者纠纷的变化与纠纷解决机制的发展。 从宏观方面来看，1 9 8 5 ( 消协成立的第二年) _ 2 0 0 7 年，全国消协组织受 理投诉情况如下表。 详言之，1 9 8 6 1 9 9 2 年( “消法 公布的前一年) ，这7 年“消协 受理案件 数量的平均增长率是1 2 0 。这至少可以表明了，在市场经济初期，经济秩序混乱 规模化了，其主要原因在于相应的法律机制尚不健全。因此，作为法院外的纠纷 解决机制的消费者协会必然会成为纠纷解决的中流砥柱。例如，从下表可以看出， 1 9 9 3 年( 该年份“消法开始公布并未实施) ，“消协 受理投诉已经达到了3 4 1 1 9 6 件，是消协成立第一年受理总数的4 2 倍，挽回经济损失2 0 3 6 3 万元，是消协成立 第一年的7 0 倍。但是，从规范的层面上来看，“消协作用也有局限性。例如， 它们没有权力采取强制措施、缺乏规范性、主要依赖调解这种单一的解决方式等 ( 至于其解决纠纷的具体方式及效果下文再做具体的分析) 。否则，何须迫不及 待地制定“消法 呢? 1 9 9 3 年“消法 出台后，消费者请求权利的保护有法可依 了。不仅如此，一些地方很快就颁布了“消法 的地方性法规。这些地方性法规 不仅是对“