（经济法学专业论文）我国股票期权制度的法律问题研究.pdf

摘要 股票期权制度作为一种舶来品，自引入中国以来，对我国企业经营者激励机 制的建立起到了重要的作用。从根本上说，股票期权制度是由公司法、证券法、 税法、会计法、劳动法等一系列法律法规协调配合组成的一种公司经营者激励制 度。但是，中国现行的法律并没有为股票期权制度提供整体的规制，这一障碍成 为能否在我国顺利推行股票期权制度需要解决的当务之急，本文对此展开了分析 和研究。 全文除绪论、结语外分为三大部分，主要内容如下： 第一章股票期权制度的概述。本章对股票期权的概念作了晃定，对股票期 权的特征进行了归纳，分析了股票期权制度的理论基础并且介绍了国内外对股票 期权制度的研究现状。 第二章我国股票期权制度实施的法律环境和面临的法律问题。新公司法的 生效以及上市公司股权激励管理办法( 试行) 的实施，较好地解决了长期制 约我国推行股票期权制度的瓶颈问题，逐步创造着其发展和推广的适宜环境。然 而股票期权制度是一个系统工程，单靠修改某一部法律是远远不够的。仍然面临 着诸多亟需解决的问题。本章对这些问题进行了详细的分析。 第三章完善我国股票期权制度的对策。笔者从宏观角度到具体措施系统地 提出了几点对策，并指出应从市场体系、法制体系和公司内部治理体系三方面入 手，规范和完善我国股票期权制度，以期从立法层面完善相关法律、法规，加强 其配套实施，从而使我国的股票期权制度能够切实发挥激励公司经营者的长效作 用。 关键词：股票期权制度，法律问题， 激励，完善，法律配套 1 1 1 a b s t r a c t a sat e r mi n t r o d u c e df r o ma b r o a d ，t h es t o c ko p t i o ns y s t e mp l a y sa ni m p o r t a n t r o l ei nt h es t i m u l a t i o ns y s t e mf o rc o m p a n y so p e r a t o r si nc h i n a e s s e n t i a l l ys p e a k i n g , s t o c ko p t i o ns y s t e mi sas t i m u l a t i o ns y s t e mf o rc o m p a n y so p e r a t o r sw h i c hi n t e g r a t e s t h el a wo f c o r p o r a t e , t h el a w o f s e c u r i t y , t h el a wo f t a x , t h el a wo fa c c o u n 矗n g a n dt h el a w o f l a b o r h o w e v e r , t h e r ea r ef l oc o m p l e t el e g i s l a t i o n so fp r e s e n tl e g a l s y s t e mi no u rc o u n t r yt os u p p o r ti t s ot h a ti tm a k e st h i sb a r r i e rt h em o s tu r g e n t q u e s t i o nw h i c hd e s e r v e so ma t t e n t i o n t h e r e f o r et h ep r e s e n ta u t h o rv e n t u r e st om a k e at e n t a t i v es t u d yo ft h eb a r r i e r sa sw e l la st h es o l u t i o n so ft h es t o c ko p t i o ns y s t e mi n c h i n a t h ef u l lt e x ti sd i v i d e di n t ot h r e em a j o rc h a p t e r sb e s i d e si n t r o d u c t i o na n d c o n c l u s i o na n dt h em a i nc o n t e n ti ss e ta st h ef o l l o w i n g ： t h ef i r s tc h a p t e ri st h eg e n e r a ls t u d yo ft h es t o c ko p t i o ns y s t e m i nt h i sc h a p t e r , t h ea u t h o rh a sm a d et h ed e f i n i t i o no ft h ec o n c e p to ft h es t o c ko p t i o ns y s t e m ， s u m m e du pt h ec h a r a c t e r i s t i c s ，a n a l y z e dt h et h e o r e t i c a lb a s i sa n di n t r o d u c e dt h es t a t u s o ft h es t o c ko p t i o ns y s t e m t h es e c o n dc h a p t e ri sp r e s e n ts i t u a t i o no ft h es t o c ko p t i o ns y s t e ma n di t sl e g a l p r o b l e m si no u rc o u n t r y w i t ht h ea m e n d m e n to ft h el a wo fc o r p o r a t i o na n dt h e i m p l e m e n t a t i o no fm a n a g e m e n tm e a s u r e so fs t o c ko p t i o ne n c o u r a g e m e n tf o rl i s t e d c o r p o r a t i o n si nt h es t o c km a r k e t ，c o m p a r a t i v e l ys p e a k i n g , w es u c c e s s f u l l yo v e r c o m e t h eb o t t l e n e c k sw h i c hr e s t r i c tt h ed e v e l o p m e n to ft h es t o c ko p t i o ns y s t e mf o ral o n g t i m ea n d p r o g r e s s i v e l yc r e a t et h ep r o p e rc i r c u m s t a n c ef o rd e v e l o p i n ga n de x p l o r i n gi t h o w e v e r , t h es t o c ko p t i o ns y s t e mi sas e r i e so fp r o j e c t sa n da tt h es a m et i m ee n t a i l s l o t so fq u e s t i o n st os e t t l e w h a t sm o r e ；i ti sn o te n o u g ht oa m e n ds u c hak i n do fl a w a sf o rt h e s ep r o b l e m s ，t h ea u t h o rw i l lm a k ead e t a i l e da n a l y s i so ft h e m t h et h i r dc h a p t e ri st h ec o u n t e r m e a s u r e so ft h es t o c ko p t i o ns y s t e m f r o m m a c r oo u t l i n e st od e f i n i t em e a s u r e s , t h ea u t h o rp r o p o u n d ss e v e r a lc o u n t e r m e a s u r e s s y s t e m a t i c a l l ya n dp u t sf o r w a r dm e a s u r e st or e g u l a t ea n dp e r f e c tt h es t o c ko p t i o n s y s t e mf r o mt h ep e r s p e c t i v eo ft h em a r k e ts y s t e m ，t h el e g a ls y s t e ma n dt h ec o r p o r a t e g o v e r n a n c es y s t e m ，i nt h eh o p eo fc o n s u m m a t i n gt h ec o r r e l a t i v el a w sa n dr e g u l a t i o n s o nt h el e g i s l a t i o np l a n ea n ds t r e n g t h e n i n gt h er e l e v a n tl e g i s l a t i o n s t h u st h es t o c k o p t i o ns y s t e mw i l le v e n t u a l l yp l a yac o n s i s t e n tr o l ei nd r i v i n ga n ds t i m u l a t i n gt h e i v c o m p a n y so p e r a t o r k e yw o r d s ：s t o c ko p t i o ns y s t e m ；l e g a lp r o b l e m s ；d r i v e ； p e r f e c t ； r e l e v a n tl e g i s l a t i o n s v 独创性声明 本人声明所呈交的学位论文是本人在导师指导下进行的研究工作和取得的 研究成果，除了文中特别加以标注和致谢之处外，论文中不包含其他人已经发表 或撰写过的研究成果，也不包含为获得云洼王些太堂或其他教育机构的学位或 证书而使用过的材料。与我一同工作的同志对本研究所做的任何贡献均已在论文 中作了明确的说明并表示了谢意。 学位论文作者签名 签字日期：力妒月r 日 ， 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者完全了解丞整王些盍堂有关保留、使用学位论文的规定。 特授权丞注王些盍堂可以将学位论文的全部或部分内容编入有关数据库进行 检索，并采用影印、缩印或扫描等复制手段保存、汇编以供查阅和借阅。同意学 校向国家有关部门或机构送交论文的复印件和磁盘。 ( 保密的学位论文在解密后适用本授权说明) 一躲臻皤 签字日期：五司年月1 日 导师虢锄嘭哆 签字日期：弘司年够同 学位论文的主要创新点 一、论述了我国股票期权制度在公司法、证券法、税法、会计法和劳 动法中面临的法律问题，并针对这些问题，从法律原则到具体制 度提出了系统的对策。 二、在具体制度的研究中，笔者打破了目前国内对股票期权制度研究 的传统模式，即大多数学者关注对现有法律障碍的排除以及对主 要股票期权制度成熟国家法律规定的介绍；提出了在公司法 和证券法已经修改的背景下应当进一步完善这两部法律的不 足之处，此外还应建立和健全我国股票期权制度的法律配套实 施。笔者认为这对促进我国股票期权制度的发展有着较新的意 义。 绪论 绪论 股票期权制度是随着现代公司制度的产生和发展，对于股份公司中治理结构 问题的研究逐步深入而提出来的。所有权与经营权的分离，是现代公司区别于其 他形态企业组织的重要特点，也是构建公司治理机制的重要基础和前提。建立健 全经营管理者的激励与约束机制，对于推进企业改革和发展具有重要的意义。对 经营管理者而言，能够有效地发挥长期激励作用的最佳制度安排就是让其与资本 所有者共同拥有企业的所有权。股票期权制度正是现代企业中所有权与经营权分 离的情况下激励经营者为公司的长期发展而努力工作的一种薪酬制度。 2 0 世纪八、九十年代，股票期权在美国的公司中可谓风靡一时，进而迅速 风行于欧洲、亚洲等地，成为一种世界性的潮流，范围也从大型的上市公司、跨 国企业逐渐扩大到中小型公司。据统计，财富5 0 0 强企业中有9 0 的公司已向其 高级管理人员及员工实施了股票期权。1 1 】西方发达国家的企业通过股票期权激 励制度所取得的巨大成功引起了我国企业界和理论界的广泛关注，对股票期权制 度的研究和实践也在不断升温。2 0 0 0 年，财政部批准8 家高科技上市公司作为 股票期权的首批试点企业，开始了我国股票期权激励机制的探索。当时，在公司 法、证券法等相关配套法律措施还没有做出调整和完善之前，探索的进程举步为 艰。2 0 0 5 年公司法和证券法的修订，为我国股票期权制度的发展创造 了宝贵的契机。2 0 0 6 年上市公司股权激励管理办法( 试行) 的正式生效更是为 公司实施股票期权激励制度指明了方向。 作为一项系统工程，在我国推行股票期权制度离不开一个完善的法律体系作 为支撑。然而，公司法证券法的修改也并非尽善尽美，仍有一些不足之处。 此外，相关法律法规缺乏配套实施，在税法、会计法、劳动法中尚无相关规定， 基本上处于立法空白状态，这在很大程度上影响了股票期权制度的规范运作及其 作用的有效发挥。对于这些亟需解决的问题，笔者拟从法律视角对股票期权制度 的相关法律规范进行探索和分析，以期能对该领域的研究和探讨有所新的发现和 突破。 第一章股票期权制度的概述 第一章股票期权制度的概述 1 1 股票期权的概念 股票期权的定义学术界有多种表述形式，从字面上看股票期权由股票和期权 二词构成，其中心词为期权，笔者首先对期权的概念予以界定。 1 1 1 期权( o p t i o n ) 的内涵和类型 期权( o p t i o n ) 也称为期权合约、选择权，在英语中有三种含义：一是选择的 自由；二是可自由选择的事物；三是在某一约定时期内按照某一约定价格买卖某 一物品的权利。作为一种交易工具和商品交易方式的期权应该属于第三种含义， 即期权是通过期权合约的形式来表达的。也就是说，期权是指一种衍生性金融合 约，其持有人有权在将来某一时间或某一时期内以合约中确定的价格购买或出售 一定数量的特定标的资产( u n d e r l y i n g a s s e t ) ，但却没有必须购买或者出售的义务。 在金融衍生品市场，期权的用途是作为种规避风险和套利的金融衍生工具。戴 维皮尔斯主编的现代经济学辞典中对期权的定义是：“期权，一种契约，允 许另一方当事人，在给定的时期内按照约定的价格，购买或销售商品或有价证券 的契约。它相当于一种类型的投机，如果价格显著地变动，买者( 卖者) 很可能按照 充分低于当前交易价格的约定价格购买( 出卖) ，如果差价大于期权的成本，他就将 受益。销售契约是出售期权，购买契约是购买期权，而买或卖的契约是双重期权。” 1 2 l 期权的分类有多种方法，按照期权的买卖行为可分为看涨期权和看跌期权两 类：看涨期权( c a l lo p t i o n ) 指购买一定数量特定标的资产的期权；看跌期权( p u t o p t i o n ) 指出售一定数量特定标的资产的期权。按照期权的行权日规定可分为欧 式期权和美式期权两类：欧式期权( e u r o p e a no p t i o n ) 是指只能在到期日才能被 执行的期权；美式期权( a m e r i c a no p t m n ) 是指可在到期日及以前的任何时间都 能被执行的期权。 1 1 2 股票期权( s t o c k0 p t i o n ) 的内涵 1 期权表述法 股票期权( s t o c ko p t i o n ) 是以股票作为标的资产的期权。很显然，这种表述 方式把期权作为基本概念，把股票期权作为导出概念，也就是说在这种表述中把 2 第一章股票期权制度的概述 股票期权视为期权的派生概念或衍生概念。它既反映了股票期权与期权之间在数 学上的子集与集合的逻辑关系，又隐含了期权概念与股票期权概念在产生时间上 的先后关系。为了便于比较和陈述，可以将这种表述方法称为“股票期权概念的 期权表述法”，简称为“期权表述法”。但是，“期权表述法”并没有显性地、也没 有隐性地反映股票期权作为激励制度的本质属性。它反而容易使大家误认为股票 期权与期货市场上作为交易工具的期权合约很接近，错误地把股票期权当作一种 可以在期货市场上转让的期权合约。笔者认为，上述利用期权概念来定义股票期 权的表述方式没有反映出股票期权的本质属性和真正的经济意义。 2 权利表述法 数量颇多的学者和经济学家把股票期权作为一种权利来定义和表述。我们可 以称之为“股票期权概念的权利表述法”，简称为“权利表述法”。其常见表达方 式为：股票期权是指给予员工在未来确定的年份，按照固定的价格购买一定数量 公司股票的权利。我国学者成都电子科技大学银路教授给出的定义是：股票期权 是指给被授予者，即股票期权的获授人按约定价格和数量在授权以后的约定时间 购买公司股票的权利。1 3 l 可以看出第一种与第二种表述法主要有两点不同：一是前者没有直接地显性 使用期权的概念，而后者是直接地、显性地使用了期权的概念；二是前者强调了 股票期权的特定的购买人是员工或获授人，而后者并没有强调对购买人的限制。 权利表述法虽然没有直接地、显性地表述实施股票期权的激励目的，但它隐性地 反映了股票期权的“授予”性质，隐含了股票期权不是期权市场上的一般性的买 卖工具。笔者认为，“权利表述法”与“期权表述法”相比，较好地反映了股票期 权概念的内涵。 3 激励机制表述法 上述“权利表述法”不是股票期权内涵的最佳表述方法。另一些学者给出了 笔者认为比“权利表述法”更好的表述。其中兰帮华博士给出的股票期权的定义 是：股票期权是指公司企业授予一定对象( 受益人) 在未来约定的期限内( 如3 5 年内) 以某一预定的价格购买一定数量本企业股票的权利的一种激励机制。1 4 l 由于股票期权通常是授予给公司的经理层，因此理论界也称之为经理股票期权 ( e x e c u t i v e s t o c k o p t i o n ) ，简称e s o 。为了叙述方便，可以把这种方法简称为“激 励机制表述法”或“制度表述法”显而易见，“激励机制表述法”直接且显性地 给出了股票期权的本质属性股票期权是一种激励机制。它隐性地反映了：股 票期权的目的是为了激励“一定对象( 受益人) ”；股票期权的激励手段是授予“一 定对象( 受益人) 购买权利”；权利的类型是期权，期权的标的资产是股票。笔 者认为“激励机制表述法”减少了概念表达的层次，使股票期权概念更易理解。 3 第一章股票期权制度的概述 总而言之，“激励机制表述法”与“权利表述法”、“期权表述法”相比较，更科学 合理地表达了股票期权的内涵。另外，“激励机制表述法”还简明扼要、顺畅地给 出了“经理股票期权”的概念及其与“股票期权”概念的关系：由于股票期权通 常是授予给公司的经理层，因此理论界也称之为“经理股票期权”。严格地讲，股 票期权和经理股票期权不是同一个概念。笔者认为这种表达方式是很巧妙的，既 明确了概念又没有深究两者的细微差别，兼顾了一些学者将。股票期权”称为“经 理股票期权”的说法。 4 笔者对上述观点的分析和认识 首先，股票期权的概念表述应该把其本质属性作为概念的构成要素且作为显 性因素。其次，股票期权概念的表述应该尽可能的包括股票期权概念的主要构成 因素。最后，股票期权概念表述的科学化有一个发展的过程。随着股票期权交易 市场的迅速发展和不断成熟、股票期权实践的不断深入以及专家学者的理论研究， 股票期权概念已经摆脱了在产生初期的混沌态特征。虽然学者们对股票期权概念 的表述不同或不完全相同，但对股票期权概念的认识基本达成了一致。 基于以上三点，笔者认为比较全面和科学的股票期权概念的表述方式为：股 票期权是公司所有者为激励、吸引和留住经营者，按约定价格、约定数量、约定 时间、约定的条件授予经营者购买公司股票的权利的一种激励制度。一般而言， 股票期权是公司内部制定的、面向高级管理人员等特定人的、且不可转让的期权， 它是将股票期权这一金融衍生工具借用到企业管理中形成的一种长期薪酬激励制 度。在一个有效的正常运作的资本市场，公司的股价、公司当前业绩与未来成长 性之间存在高度相关，股票期权制度使经营者的个人利益与公司长期利润成正比 例关系。为了能够获得更大的个人收益，经营者不仅要关心公司现在的经营状况， 更要关心公司的未来。股票期权制度把公司利益、股东利益和经营者利益捆绑在 一起，能够有效地抑制经营者的败德行为和机会主义倾向，因此被人们形象地称 为“金光闪闪的锁链”。 1 2 股票期权的法律特征 股票期权具有以下几个法律特征： 1 权利主体的特定性 由于股票期权计划作为一种制度设计，是针对公司内部的一种激励约束机制， 其授予对象主要是公司经营管理人员，目前有逐步扩大的趋势，但也仅限定为内 部一定范围的员工，即经理人员、技术骨干和有突出贡献的员工等，范围比较有 限。同时，股票期权计划具有很强的排他性，只有自己的员工，过去、现在和将 4 第一章股票期权制度的概述 来都在公司工作，才能获得执行股票期权的资格，否则股票期权计划将自行终止。 2 权利客体仍是权利 即按照约定的价格购买一定数量期权股票的选择权。股票期权仅是看涨期权， 在股票期权的行使期限内，股票的市场价值超过行权价格( 即股票价格上涨) 时， 期权受益人通过行使这一权利取得股票，从而获得该股票市价与行权价之间的差 额；反之，如果股票的市价低于行权价，则期权受益人不能得益，于是选择不行 使这一权利。义务必须履行，而权利可以选择放弃，这是符合权利本性的要求使 然。 3 股票期权是一种分配方式 股票期权制度的核心是一种分配方式。它体现了经理人员的劳动付出与获取 劳动报酬之间的关系，是股份公司对其经理和其他高级管理人员的一种特殊的而 且是附条件的报酬给予方式。虽然与固定报酬有所区别，但是其本质仍然体现为 经济利益。这种分配方式通过公司推行股票期权授予计划和与被授予人签订授予 协议的形式体现出来。所以从广义上来说，股票期权属于劳动法律规范调整的范 畴。 4 股票期权具有无偿性 股票期权是基于无偿的赠与合同而产生的债权。它的取得是无偿的，被授予 期权的经营者不必为取得权利而做出对待给付。在这个问题上，首先要明确股票 期权赠与合同附加有条件并不等同于合同是有偿合同。经营者为了使合同生效而 努力使合同所附加的条件成就，为使条件成就而付出的努力只与合同的附加条件 有关而与所授予的权利价值无关。其次要明确取得股票是有偿的并不等同于取得 股票期权是有偿的。股票期权的取得是基于赠与合同，是无偿取得；而被授予股 票期权的经营者行权取得股票是基于双方约定的标的物股票买卖合同，标的物购 买合同会确定股票的购买价格和购买数量，取得股票是有偿取得。 5 股票期权具有非流通性 股票期权一般是不可转让的，否则就失去了长期稳定地激励被授予人勤勉工 作，并强化其注意义务的作用。股票期权的对象具有特定性，主要是公司经理和 高级管理人员。强烈的人身依附性是股票期权的主要特征之一绝大多数国家的 法律都规定或在股票期权协议中约定仅在受益人死亡或者丧失民事行为能力等极 端的情况下，股票期权才是可以继承或转让的。如美国国内税务法则规定股 票期权是不可转让的，唯一转让的渠道是在遗嘱中注明某人对其享有继承权。除 非在股票期权被授予人死亡、完全丧失民事行为能力等情形下，该股票期权被授 予人的家属或朋友都无权代他本人行权，其配偶也只有在特殊情形下才对其享有 夫妻共有财产权。【5 】 5 第一章股票期权制度的概述 6 股票期权具有时效性 股票期权是受益人所享有的一项权利，但是权利的行使并不是不受制约的。 为了防止受益人滥用权利和规避长期经营风险的短期行为，股票期权的实施都附 有一定期限，一般包括股票期权的有效期、等待期、行权期限等。 7 股票期权是利益看涨期权 股票期权是一种利益看涨期权，具有买入期权性。这也是股票期权制度吸引 经营者的魅力所在。在行权以前，股票期权受益入没有任何的现金收益。受益人 只有在公司股票的市场价格上升，并有利可图时才会选择行权，并获得期待的利 益，如果公司股票的价格低于预先确定的价格，行权并不能使权利人得到利益， 权利人会当然地放弃行权。 1 3 股票期权的理论基础 “如果说经济理论是对经济活动的积极指导，则经济法则是对经济活动的消 极指导”，“经济法实际是以经济理论为前提并成为经济理论的法律保证形式”。 【6 】正是由于经济法与经济学理论的密切关系，股票期权法律制度的建立与运作实 际上是以现代企业理论为理论基础的，这些理论从经济学的角度说明了为什么要 建立相关制度，因而也间接地成为相关法律制度的理论基础。 3 1 委托代理成本理论 在西方经济学的理论中，古典经济学家首先就人的本性提出了经济人假设学 说，认为每个人都理性地追求自身利益的最大化，在追求自身利益最大化的过程 中，其所受到的约束仅仅是资源的有限性；此后，制度经济学家进一步对理性经 济人假设学说进行了补充与更正，认为人是在约束中追求个人利益的，“当孤岛 上不仅有鲁滨逊还有星期五时，鲁滨逊就必须构想在一个有限制或有约束的环境 中两个当事人如何相互作用” 7 1 人所受到的约束不仅有资源的有限性，更有来 源于道德的、外部施加的、约定俗成的及契约的约束，因此，制度经济学更重视 对制度的研究，希望以制度来塑造人。对于人类经济本性的认识使我们看清了人 的自利最大化的倾向，并意识到制度在克服人的自利最大化倾向方面具有的重大 价值。 众所周知，现代生产是社会化、大规模的生产，不仅需要各种生产原料，更 离不开劳动力的要素，需要众多生产者的参与。而现代企业理论认为，现代企业 是适应社会大生产的生产组织形式，现代企业生产是团队生产( t e a mp r o d u c t i o n1 。 6 第一章股票期权制度的概述 嗍所谓团队生产，指由各种生产要素所有者按照分工合作和专业化的原则组织起 来参与生产活动，特别是对于股份有限公司而言，生产规模日益扩大，生产分工 日益细化，生产团队的规模得以剧烈的膨胀。又由于人具有理性经济人的本性， 各个生产者的最终利益目标并不一致，因而，企业内部的利益冲突不可避免地产 生了，经济学中将由此产生的生产成本称之为委托一代理成本。企业委托一代理 成本在企业内部各个层面上都不可避免地发生着，只不过由于两权分离而引发的 经理层革命，公司所有者与经营者之间的委托一代理成本尤为学者关注。经济学 的研究结果认为，降低代理成本的关键在于确定一个最优报酬安排来实现对经理 人员的激励，达到公司和经营者激励相容的效果。l 观那么又应该如何设计企业激励 制度? 新制度经济学认为个人为自己私利而行动是人类行为的一个前提，要使得人 们为他人利益而努力，原则上有三种途径，即：爱、命令及自我利益。前两种途 径适用于不特定的范围中、特定的情况下，不能够在开放公平的社会群体中应用， 只有第三种途径即利己的同时利人，才是实现社会激励的根本途径。p o l 现代企业 的激励制度，也应按照自我利益的思路进行设计。进一步讲，也就是将经营者的 薪酬收入与企业的剩余索取权最大限度地实现对应。股票期权制度通过股票买卖 实际上使企业经营者能够分享企业剩余索取权，所以，一定程度上扭转了所有者 与经营者之间的利益偏差，能够降低委托代理成本，实现对经营者的最大激励。 1 3 2 公司法人治理结构理论 “所谓公司法人治理结构，就是协调公司内部包括股东在内的各利益相关者 之间相互关系的一种制度，涉及指挥、控制与激励等方面的内容”， 1 1 1 其实质是 一种公司内部的利益制衡机制，蚴其中，对经营者的激励与约束是公司法人治理 的重要内容。 现代公司法人治理结构对股票期权制度的支持表现在两个方面： 1 公司法人治理结构理论认为公司治理的两大基石是效率与公平。所谓效率 指应使各种生产要素都能发挥最大的效用，企业的生产投入少而产出高：所谓公 平指各种生产要素的所有者能够根据自己的投入而获得相应的产出效率与公平 是建立公司治理结构的两大基石，二者的关系如同一枚硬币的两面，缺少任何一 个都必然导致损害另一个的结果。公司经营者系人力资本出资者，如果得不到自 己应有的收益，必然会消极怠工，损害企业的生产效率，因而在世界各国所发布 的公司治理原则中，都强调以股票期权的形式对经营者进行激励。1 1 3 】 2 公司法人治理结构基础的重构：由两权分离到两权合一。传统的公司法 第一章股票期权制度的概述 人治理结构的基础在于所有权与经营权的分离，也正是由于两权分离引发的所谓 的经理层革命，代理成本的问题才进一步凸现出来。公司治理的目的之一也就是 为了降低代理成本。然而随着公司治理结构理论的进一步发展，经济学家发现解 决代理成本的最有效途径是两权的合一。亚当斯密也曾说过三权f 监督权、所有 权、剩余索取权) 合一的产权安排是最有效率的。0 4 1 所以，要降低代理成本，所有权与经营权分离基础之上的适度合一，应是最 有效率的安排。当然，此处的合一不同于古典企业中的三权合一，而是在满足社 会化大生产需要的前提下，企业所有权与经营权分离基础上的合一。实现的方式 不是古典企业中的所有者向经营者转变，而是现代企业中职业化、专业化的经营 者向所有者靠拢。【1 5 】股票期权制度是一种股权激励的形式，经营者通过获得股权 而能够行使股东权，一种社会化了的所有权，因而，也就在定程度上实现了所 有权与经营权的合一，满足了完善公司法人治理结构的需要。 1 3 3 人力资本理论 人力资本理论是近年来从经济学领域步入法学领域的一种学说，对法学领域 中的资本概念形成了较大的冲击。所谓人力资本( h u m a nc a p i t a l ) ，指凝聚在人身上 的知识、体力和技能的总和。最早的人力资本概念是由亚当斯密提出的。他认为： “工人增进的熟练程度可和便利劳动节省劳动的机器和工具同样看成社会的固定 成本”。 1 6 1 伴随着知识经济的兴起，人力资本的概念受到了进一步的重视。美国 的经济学家、诺贝尔经济学奖的获得者西奥多w 舒尔茨正式提出了人力资本理 论，认为资本有两种形态，即物质资本与人力资本，企业的生产是由物质资本出 资者与人力资本出资者共同完成的。 1 7 1 此后，学者们对人力资本展开了更深入的 研究，发现人力资本具有不同于物质资本的特性，即人身性与自主性。所谓人身 性，指人力资本必须依附于人身，不能分离，转让或继承。而所谓自主性，指人 力资本出资者自主决定着人力资本的质量，对于人力资本出资者只能激励而不能 压榨。因此，现代企业的最优产权安捧即为人力资本与非人力资本共享企业所有 权。【埔i 公司的经营者显然是公司内部的人力资本出资者，授予其股票期权正是表 现了对其人力出资的认可，能够有效地激发其工作的积极性和创造性。 支持股票期权制度的理论除了上述几种外，还有效率优先、兼顾公平理论， 相关利益者理论、团队生产理论、分配理论和风险理论等。这些理论从不同角度 论证了实施股票期权制度的合理性和实效性，他们之间相互补充，从整体上构成 了股票期权制度的理论基础。 8 第一章股票期权制度的概述 1 4 国内外对股票期权制度的研究现状 1 4 1 对股票期权性质的研究 1 国外的研究状况 股票期权起源于美国，在早期仅适用于公司高层管理人员，是企业资产所有 者对经营者的一种长期激励的报酬制度，后来许多企业将其扩展到广大普通员工。 对于股票期权的法律性质，英美学者最为基本的共识就是股票期权是一种选择权， 即持有人得以在行权日到来后自主决定是否购入股票并在授权范围内自由确定购 入的时机及数量。t 1 9 l 但是股票期权最盛行的英美法国家并未建立完整的民商法理 论体系，而在大陆法国家中该机制属于舶来品，影响力相对有限也未能成为法学 界讨论的热点，因此造成有关权利性质的许多重要问题成为法学理论的盲区。【捌 在西方国家，尽管多数情况下股票期权是无偿取得的，但有时仍需要支付少量的 现金。( 2 q 激励型股票期权不同于作为金融衍生工具的期权，它具有不可转让的属 性。1 2 2 】尽管在该制度建立之初，一般认为仅适用于公司高级管理人员，因此称为 “经理股票期权”，但后来享受此待遇的人员范围逐步扩张到一些高级技术人员， 如今在某些企业中，甚至普通员工也被覆盖在股票期权计划范围以内i 埘，但主要 激励对象仍然是对公司业绩具有重大影响能力的核心雇员。股票期权是激励机制 而非奖励手段1 2 4 ，因此在授权时权利人取得经济利益仅仅是一种可能性而非现实， 这种可能性只有在行权日到来后股票市场价格高于行权价时才能够实现1 2 5 1 。 2 国内的研究状况 在我国的实践中，推行股票期权的决策者对这一产生于西方文化的舶来品在 认识上与其原有形态存在重大差异。在我国现存的各种“股票期权”模式中，有 很多种都给股票期权计划涂上了强制性的色彩，一方面是许多地区依靠政府的行 政力量在试点企业推广而非完全由企业自主决定是否实施，另一方面是强制经营 者购入企业股票或股份。这样，对股票期权性质的认识在我国就与西方发生了根 本性的区别，它不再是一种权利而衍变成了经营者的义务。【2 6 】在西方模式下，一 般股票期权给权利人带来的仅仅是获益的可能性而非现实奖励，而在我国，许多 企业都或多或少地给予经营者一定的现实奖励，使其即使在企业经营状况无显著 提高的情况下也能够通过股票期权计划获得一定利益，同时经营者由于缺乏选择 的权利也必然承担企业利润下降或股票价格下跌带来的利益损失。1 2 7 1 我国学者一 般将股票期权激励对象的范围限定为高层管理人员及核心技术人员，特别是在国 企改革中一般仅适用于经营管理者。1 2 8 】尽管实务界对股票期权的理解存在较大偏 差，但法学理论界已经逐步认同股票期权在本质上是选择权的观点。 9 第一章股票期权制度的概述 1 4 2 对股票期权缺点和局限的研究 1 国外的研究状况 西方学者对股票期权固有缺陷的讨论总体上是在安然、世通等大公司财务丑 闻曝光后开始的，主要总结了以下几方面问题：股票价值涨跌与否不仅取决于公 司的业绩，还要受到经济大环境特别是股市情况的影响，在牛市时即使经营者没 有做出骄人成绩股票也会随市场一路飙升，而当经济萧条降临时，随着市场泡沫 被挤出，在总体股价暴跌的情况下即使优质的股票也难以“独善其身”，在前一种 情况下会使没有业绩的激励对象搭市场的“便车”获得巨额收益1 2 9 l ，在后一种情 况下则使被激励者即使努力也无济于事，从而使股票期权丧失其激励效果l 刈；股 票期权引起的潜在支出是否发生及其数额的不确定性使公司为了“账做得漂亮” 而不记入公司账目，仅在报表附注中予以说明，从而增加了财务风险并导致公司 账面利润虚增【3 l l ；由于股票期权能够使公司管理者得以从本企业股票增值中获得 巨大收益，客观上刺激了部分经理人采取财务欺诈及操纵市场等非法手段抬高股 价，严重破坏证券市场的秩序f 3 2 i ；在公司非常时期，经理人还可以利用内部信息 在危机暴露前套现获利，将危机转嫁给广大中小投资者1 3 3 】；由于股票期权的作用 主要在于奖励而不是惩罚，这种保底不封顶的特点可能会使经营者向企业股东转 移决策风险，选择能够为其个人而非股东带来最大收益的方案( z 4 1 ；由于高级经理 是股票期权的主要受益人，普通员工即使努力工作并为企业做出重要贡献也不能 或很少从中获益，因此该制度的推行造成了企业内部的分配不公和严重的两极分 化，这严重损害了普通员工的敬业精神和与管理层的关系m j 。 2 国内的研究状况 除了上述问题以外，我国学者更加注重对股票期权在我国经济和社会环境下 存在的问题进行研究。一些学者指出目前在我国该制度发挥作用面临很多不利的 因素，主要有以下若干问题：股票期权制度作用的发挥要依赖于股票市场的有效 性，即股价基本能够正确反映企业的业绩和前景，而我国股票市场受国家政策和 庄家操纵严重，缺乏有效的市场【3 6 1 ；我国尚缺乏竞争性的经理市场，特别是大多 数国企经理都是主管部门任命的，对经理层无法形成压力和监督，在经理的影响 下会通过有利于经理层的“股票期权”方案，从而使该制度演变为经理层“锦上 添花”的工到3 7 】；我国注册会计师事务所、资产评估机构等中介机构缺乏执业公 正性，在利益驱动下帮助企业造假的事例屡见不鲜，使推行该制度后经理人利用 欺i r t - 彀：抬高股价牟利的行为缺乏有效的制约i 蚓；由于我国国家股和法人股占控 股地位，股东会基本上由大股东操纵，很容易出现大股东与高级管理人员联合， 利用股票期权方案侵犯中小股东权益的情况，甚至会危及国有资产的安全p 。 1 0 第一章股票期权制度的概述 1 4 3 对股票期权制度的法律问题研究 1 国外的研究状况 大多数西方国家并没有一部专门用来规范股票期权的法律，而是通过公司法、 证券法、税法、会计法等领域的法律综合加以调整，在实践中企业的股票期权计 划只要不违反有关规定就属合法。股票勰权的故乡美国在标准公司法第2 0 条 明确规定公司向本公司或子公司的董事、职员或雇员发行购股权( 即股票期权) 须经 代表多数股份的股东赞成。对于公司股份回购问题，无论是美国的“原则允许， 例外禁止”，还是德国、日本等国的“原则禁止，例外允许”，都允许公司为职工 持股的目的回购本公司股份，美国和日本采取允许公司设立时只发行部分股份而 保留部分股份的“授权资本制”，德国允许公司通过有条件增加股本方式将新股分 配给雇员，这些规定都为解决期权人行权时公司股票来源问题提供了法律依据。【柏l 对股票期权的会计处理，从美国的情况看，有内在价值法、公允价值法和或有事 项法，不管用何种方法，都包括对股票期权的确认、计量和披露。1 4 1 】在税收领域， 美国由于对公司股票期权方案的强制性干预较少，因而十分重视发挥税收制度对 股票期权计划的引导作用，美国国内税法将股票期权分为激励性股票期权和非法 定股票期权两种，前者最高限额为1 0 万股，主要用于普通员工，并且方案在其他 方面也符合法定的条件，因而享受税收优惠；后者数额较大，用于激励公司高层 管理人员和技术骨干，或者不符合其他法定条件，因而在税收方面没有优惠。1 4 2 l 2 国内的研究状况 公司法修改之前，我国除了在一些效力层级较低的法规和规章中对股票 期权略有涉及外，有关股票期权的立法基本处于空白状态，而且还有一些现行法 律制度成为企业进行这一制度创新的障碍。我国学者总结了实施股票期权计划面 临的法律问题如下：公司法上的障碍，主要包括禁止公司保留库存股和回购本公 司股票造成的股票来源问题【4 3 】；对高层管理人员在任期内转让本公司股票的禁止 性规定造成行权后无法抛售股票变现问题等m ；证券法上的障碍，如对增发新股 规定了较高的条件使行权股票来源问题更加突出【4 5 j ，对个人持股比例的限制妨碍 了股票期权激励作用的发挥i 拍j ；会计法和税法上的障碍，主要表现为我国缺乏关 于实施股票期权后相应的会计处理和税收标准的法律依据，这在实践中会造成会 计方法的混乱1 4 7 l 和无法运用税收安排引导公司对股票期权的运用【艚】。 为清除以上法律障碍，完善对股票期权的法律调整，学者又从各个角度提出 了许多建设性意见，主要包括：将公司法中法定资本制的原则改为授权资本制， 允许公司保留库藏股和回购股份1 4 9 l ，修改证券法，降低公司发行股票和新股的“门 槛”，在中小企业板市场推出后尽快开辟创业板市场( 删：对于股票期权造成公司增 l l 第一章股票期权制度的概述 加的成本要在会计报表中予以披露，有学者建议采取内在价值法处理股票期权成 本 5 1 l ，也有学者建议采取“市场公允价值法”处理【5 2 1 ，为发挥股票期权的激励作 用，鼓励持有人在行权后长期持股，有学者建议采用国外对激励股票期权的递延 纳税办法1 5 ”。 在公司法和证券法修改过程中，学者们的建议和观点成为了立法的 重要参考，原有的立法空白在新公司法中也具有了相应的立法支持，为股票 期权制度在我国的推行提供了必要的法律空间。新修订的公司法和证券法 的生效，给我国股票期权制度的实施提供了更加宽松的环境，如在股票来源、公 司高级管理人员股票转让等问题上给股票期权松了绑，但是距真正实施规范的股 票期权制度还有一段差距，需要进一步完善。在税法和会计处理规则等配套完善 方面，对于股票期权制度来讲都还是盲点，需要进一步探索。本文也正基于此进 行研究。 第二章我国股票期权制度实施的法律环境和面临的法律问题 第二章我国股票期权制度实施的法律环境和面临的法律问题 2 i 目前我国股票期权制度实施的法律环境 公司法和证券法的修订生效，给企业实施股票期权激励制度带来了 重大突破，较好地解决了长期制约我国推行股票期权制度的瓶颈问题，在逐步创 造着其生长和发展的适宜土壤。2 0 0 6 年1 月1 日上市公司股权激励管理办法 ( 试行) 的正式生效更是为公司实旌股票期权激励制度指明了方向。 2 i 1 公司法律制度 1 新股发行的条件 新修订的中华人民共和国证券法对公司公开发行新股，做了更为灵活的 规定，其强调具备健全且运行良好的组织机构；具有持续盈利能力，财务状况良 好。删除了原来要求公司在最近三年内连续盈利，并可向股东支付股利的硬性指 标。一方面，更有利于适宜采用股票期权的高成长性的企业增发新股。另一方面， 将健全的公司治理作为发行新股的法定条件，为股票期权实施提供了有效的约束 机制。 2 股票回购制度 新公司法专门增加了为实施股权激励而回购公司股票的例外。同时规定，收 购的用于股权激励的股份，不得超过本公司已发行股份总额的5 ；用于收购的