（马克思主义基本原理专业论文）古代“礼法合流”对完善当代法制建设的启示.pdf

- 。k j 摘要 中国古代的“礼法合流 是我国历史上一种非常独特的现象，其中“礼入子法 经过 了一个非常漫长而又艰苦的过程，并最终形成了“礼法合流”“礼刑并用”的我国古代的 统治者的独特的治理国家的方式这个基本的特征，造成我国古代的德刑不分，并将家族法 也纳入了国家的法律体系，产生了古代行政兼理司法和重刑轻民的特点，至今还影响深远， 我们要正确看待这个现象就必须深刻认识理解这个现象，并从中挖掘出更深刻的东西，为 今天所用。 首先要从过去入手，中国古代社会在治国方面、法制建设方面，是把法治和礼治融为 一体、礼法结合、“引礼入法，在处理两者关系时，是重礼轻法，从而导致在那个年代， 法律维护的是专制统治，没有起到其维护正义和公正的目的。这是时代的局限性 样的结论并不是否认“德 的作用，因为人类社会文明的发展离不开伦理道德， 人没有处理好它们之间的关系。放眼当今，法律至上是法治的最基本的理念，依 的法律是人民当家作主、进行自我统治和管理的有效手段，真正体现广大人民群 意志，在人民的长远根本利益与目前利益、个人利益与集体利益、局部利益与整 间作出恰当判断、衡量和协调，充分尊重、保障和促进人权，形成秩序、效率与 公正的三位一体化。这与古代社会法是维护统治阶级的利益和等级特权是截然不 德是精神文明建设的重要方面，以德治国就是用现代意义的道德价值观来引导人们的思想 意识，从思想上建立人们守法、护法及执法的观念，为依法治国提供道德上的意识条件。 近而把法治和德治结合起来，使其共同发挥治理国家的作用。借前人之鉴，今天在治国和 法制建设方面，要做到不放弃伦理道德，摆正它和法律的位置。 最后需要说明的是，本论文的研究过程中，运用了查阅资料、问卷调查、专家咨询等 获取资料的方式，并运用法理学，法史学，史学，国学等相关理论详细阐述了中国国代“礼 法合流 的社会背景，在此基础上进行分析研究并得出了结论，并对怎样完善我国当代的 法制建设提出自己的一些建议。如：怎样处理法律和道德两者之间的关系，从而使它们在 治理国家和稳定社会方面发挥其应有的功能，成为我们进行现代化法制建设的关键所在， 只有正确处理法律和道德的关系才会有利于我们现代化法制建设。这就是本文最后的结论 所在。 关键词：中国古代法律制度礼入于法礼法合流法治人治公务员精 神 、 j a b s t r a c t a n c i e n tc h i n ah a v eav e r yu n i q u ep h e n o m e n o no f ”t h eu n i t yo fm o r a la n dl e g a l ”t h e m o r a li n f i l t r a t ei n t ot h el a w ”a f t e rav e r yl o n ga n da r d u o u sp r o c e s s ，i nt h ee n df o r m i n ga ”u n i t y o fm o r a la n dl e g a l ”i tr u l e r so fa n c i e n tc h i n aau n i q u ew a yo fg o v e r n i n gt h ec o u n t r y t h i sf e a t u r e ， r e s u l t i n gi na n c i e n tc h i n ac a nn o td i f f e r e n t i a t eb e t w e e nm o r a l i t ya n dl a w a n df a m i l yl a wa l s o i n c l u d e dt h ec o u n t r y sl e g a ls y s t e m i tp r o d u c e dt h ea n c i e n td i s t i n c t i o nb e t w e e nt h ee x e c u t i v ea n d t h ei u d i c i a r y i tc a nn o ta t t a c hi m p o r t a n c et oc r i m i n a lc o n t e m p ta n dt h ec h a r a c t e r i s t i c so ft h e p e o p l e t h i s f e a t u r eh a sa l s od e e p l ya f f e c t e dt o d a y w ew a n tt oc o r r e c t l yv i e ww i t ht h i s p h e n o m e n o n w em u s td e e p l yu n d e r s t a n dt h eu n d e r s t a n d i n go ft h i sp h e n o m e n o n t h e m o s t i m p o r t a n tt h i n gi st of i n dt h eu s e f u lt h i n g s ，a n du s e df o rt o d a y f i r s to fa l l ，w em u s ts t a r tf r o mt h ep a s t a n c i e n tc h i n e s es o c i e t yi nt h ec o u n t r ya n dt h el e g a l s y s t e m ，r u l eo fl a wa n dm o r a l i t ya r et w oc o m m o nm e t h o d st h a tw eu s e d i nd e a l i n gw i t ht h e r e l a t i o n s h i pb e t w e e nm o r a l i t ya n dl a w , i ti st h eh e a v ym o r a li n s t e a dl e g a lc o n t e m p t r e s u l ti nt h a t e r a , t h el a wi st om a i n t a i na u t h o r i t a r i a nr u l e ，w e r en o tf u l f i l l i n gt h e i rp u r p o s eo fj u s t i c e a n d f a i r n e s s t h i si sat i m el i m i m t i o n c o m et ot h ec o n c l u s i o nn o tt od e n yt h e ”m o r a l ”r o l e ，b e c a u s e h u m a nc i v i l i z a t i o nc a nn o td e v e l o pw i t h o u te t h i c s ，b u tt h a tt h e i rp r e d e c e s s o r sd i dn o th a n d l et h e r e l a t i o n s h i pb e t w e e nt h e m l o o k i n gf r o mt o d a y , t h es u p r e m a c y o fl a wi st h eb a s i cc o n c e p to fr u l e o fl a w t h el a wi st h er o l eo fl a wb e c a u s ep e o p l ei st h em a s t e r , s e l f - r u l ea n da ne f f e c t i v em e a n so f m a n a g e m e n t i tr e f l e c t st h ec o m m o nw i l lo ft h em a s s e s l o n g - t e r mf u n d a m e n t a li n t e r e s t so f t h e p e o p l ew i t ht h ec u r r e n ti n t e r e s t s ，i n d i v i d u a li n t e r e s t sa n dc o l l e c t i v ei n t e r e s t s ，l o c a li n t e r e s t sa n d t om a k ea p p r o p r i a t ej u d g m e n t sb e t w e e nt h eo v e r a l li n t e r e s t s ，m e a s u r e m e n ta n dc o o r d i n a t i o n w e s h o u l df u l l yr e s p e c t ，p r o t e c ta n dp r o m o t eh u m a nr i g h t s ，t h ef o r m a t i o no fo r d e r , e f f i c i e n c ya n d r e a ls o c i a lj u s t i c et r i n i t y t h i sa n c i e n tl a wi st op r o t e c tt h ei n t e r e s t so ft h er u l i n gc l a s sa n dt h e l e v e lo f p r i v i l e g e w h i c hi s v e r yd i f f e r e n t m o r a l i t y i sa ni m p o r t a n t a s p e c t o fs p i r i t u a l c i v i l i z a t i o n v i r t u ei st h em o d e mm e a n i n go fm o r a lv a l u e st og u i d ep e o p l e sc o n s c i o u s n e s s ，f r o m t h ei d e o l o g i c a lt oe s t a b l i s hl a w - a b i d i n gp e o p l e ，p r o t e c tt h el a w a n dt h ec o n c e p to fl a w e n f o r c e m e n t r u l eo fl a wt op r o v i d ef o rt h em o r a lc o n s c i o u s n e s so ft h ec o n d i t i o n s t oc o m b i n et h e r u l eo fl a wa n dv i r t u e ，t og i v ef u l lp l a yt ot h er o l eo fg o v e r n i n gt h ec o u n t r y p e o p l et ol e a r nf r o m t h ep a s t 。t o d a yt h ec o u n t r ya n dt h el e g a ls y s t e m ，i no r d e rt on o tg i v eu pe t h i c s ，s t r a i g h t e ni ta n d t h el e g a lp o s i t i o n t h ep r o c e s so ft h ep r e s e n ts t u d y , t h eu s eo ft h ea c c e s st oi n f o r m a t i o n ，q u e s t i o n n a i r e s ，e x p e r t a d v i c ea n do t h e rw a y st oo b t a i ni n f o r m a t i o n ，a n diu s et h et h e o r yo fl a w , l e g a lh i s t o r y , h i s t o r y , c h i n e s ec u l t u r ea n do t h e rr e l a t e dt h e o r i e se l a b o r a t e do nb e h a l fo ft h ec h i n e s es t a t e ，”t h eu n i t y tjy ，ij、-l 、 一 - o fm o r a la n dl e g a l ”t h es o c i a lb a c k g r o u n d ，i nt h i sb a s e do nt h ea n a l y s i sa n dc o n c l u s i o n s ，a n d h o wt oi m p r o v et h el e g a ls y s t e mo fc o n t e m p o r a r yc h i n ap u tf o r w a r di t so w np r o p o s a l s s u c ha s h o wt od e a lw i t hl e g a la n dm o r a lr e l a t i o n s h i pb e t w e e n t h e m e n a b l et h e mt og o v e r nt h ec o u n t r y a n ds o c i a ls t a b i l i t yi nt h ep l a yt oi t sf u n c t i o n s ，t h ek e yi st om o d e r n i z eo u rl e g a ls y s t e m o n l yb y c o r r e c t l yh a n d l i n gt h er e l a t i o n s h i pb e t w e e nl a wa n de t h i c sw i l lh e l pu st om o d e r n i z et h el e g a l s y s t e m t h i si st h ec o n c l u s i o nw ew i l lf i n d k e yw o r d s ：l e g a ls y s t e mi na n c i e n tc h i n a u n i t yo fm o r a la n dl e g a l t h er u l eb yl a w t h er u l eb yv i r t u et h er u l eo fp e o p l et h es p i r i to ft h ec i v i ls e r v i c e j， f _ 目录 引言1 一、我国古代“礼法合流”概述1 ( 一) 我国古代“礼法合流”的背景2 l 、时代背景2 2 、经济背景3 3 、文化因素3 4 、主体因素3 ( 二) 我国古代“礼法合流”的历史进程4 1 、汉代前的“礼法合流”问题4 2 、汉代的“礼法合流问题6 3 、南北朝时期的“礼法合流问题8 4 、隋唐时期的“礼法合流”的问题8 ( 三) 我国古代“礼法合流”的基本特点：9 1 、独特性9 2 、立体性9 3 、矛盾性9 4 、持久性1 0 ( 四) “礼法合流”现象产生的必然性及对后世的影响1 0 1 、消极作用1 0 2 、积极作用1 0 二、从古代“礼法合流刀中探索法律与道德的关系1 l ( 一) “礼法合流”中的“礼与“法”的关系思考1 1 1 、“礼”与“法 的共同点1 1 2 、“礼”与“法”的区别1 l ( 二) 从“礼法合流”问题探索道德与法律的关系1 2 1 、道德是法律的基础和价值原则1 2 2 、法律和道德是对立统一的关系1 2 3 、法律和道德不是一成不变的1 3 三、中国当代法制建设面临的困境1 3 ( 一) 法制运作过程的缺陷1 3 1 、立法方面1 3 2 、执法方面1 4 i 3 、司法方面1 4 ( 二) 从法律观念和意识方面讲1 4 1 、人治观念与法治观念的冲突1 4 2 、义务本位观念与权利观念的冲突1 5 3 、等级观念与平等观念的冲突1 5 4 、惧法厌讼观念与诉讼观念的冲突1 5 四、“礼法合流”对完善当代法制建设的启示1 6 ( 一) 法制运作机制的完善1 6 、1 、完善立法依据1 6 ：2 、完善执法标准1 6 3 、健全司法监督1 6 4 、使公务员精神贯穿法制运作机制的始终1 6 ( 二) 增强法制观念1 7 1 、肃清传统法制观念的残余1 7 2 、创新社会主义和谐社会的法制观念1 8 结语2 1 参考文献2 2 在校期间的研究成果及发表的学术论文2 4 一致谢2 5 古代“礼法合流 对完善当代法制建设的启示 引言 在2 0 世纪末2 1 世纪初的几十年中，经济市场化和民主法制化冲击了世界的每个角落。 其带来的结果是：“市场经济的发展使计划经济走上了绝路，而法治化的进程使个人独裁、 军人统治、威权政权以及极权政治土崩瓦解。 我国作为一个处在社会主义初级阶段的发 展中国家，面对涌动的潮流，尤其是在“入世 以后怎样应对与世界接轨后带来的竞争与 压力，走适合我国国情的发展道路，建设能真正适合我国国情的法制道路。这个问题摆在 了我们的眼前，我们必须找出一种适合我们自己发展的理论。 回顾过去，我们的法治在集权体制和官僚政治的基础上，经历了几千年的缓慢发展和 不断的演化。而中国法律文化价值观在这缓慢的发展演化过程中一直受到一种文化思想的 影响，它就是儒家文化思想的影响。这个思想对我们的影响使我们并没有重视“法的作 用与价值反而把道德伦理看作是国家法律，这就是为什么有些学者把中国古代的法律称为 “儒家伦理法。它的主要内容包括重视宗法家族伦理，把宗法家族伦理视为法的渊源并 具有法的最高价值，把伦理代替法律。儒家伦理化的法律文化影响深远，特别是对我们公 民法律意识的影响。虽然也曾起过积极的作用，维护了当时统治阶级的统治，但是与当今 社会的法治精神却是完全相背离的。它阻碍了我们的法制意识的形成，我们必须尽量消除 这种法律意识的影响。 早在古代，我国在治国和法制建设方面，是把德治与法治结合起来，即“礼 和“法 结合，而且在具体运用时重礼轻法，使那个年代的法律为专制服务并没有维护正义和公正。 得出以上的结论并不是否认“礼”的作用，那只是时代局限性的原因，而人类社会文明的 发展是离不开伦理道德的，只是前人没有处理好它们之间的关系。所以我们要向前人学习， 借鉴他们的经验，在今天的治国和法制建设方面，力争做到德治与法治兼顾。所以在实践 中，我们必须看到道德是精神文明建设的重要方面，以德治国就是运用现代意义的道德价 值观来引导人们的思想意识，使人们从思想上建立守法、执法及护法的良好的法治观念， 从而为依法治国提供道德上的意识条件。只有这样才能真正把法治和德治统一起来，使其 共同发挥治理国家的作用。也就是此篇论文的实践意义。 中国古代的“礼法合流”是我国历史上一种非常独特的现象，至今影响深远，我们要 正确看待这个现象就必须深刻认识和理解这个现象，所以有必要重新回顾一下这个现象产 生的概况、背景、进程及影响这几个主要方面，下面我们就简单回顾一下。 一、中国古代“礼法合流 概述 中国古代的“礼法合流”现象是中国历史上很有特色的一个问题，它和我国的历史和 文化特点等综合因素是分不开的。这种现象出现在我国首先说明我国具有其生长的土壤， 就从我国的古代法律特点说起，中华法系最大的一个特点是将“礼”与“法”的双重标准 作为对人们行为规范的准则，并突出“礼 的作用。这种现象根源于当时的经济模式，即 传统的农业社会的自给自足的自然经济。正是这种经济模式造成了亲属关系成为人们主要 的社会关系，从而使基于亲属关系产生的亲情义务渗透到了人们生活的各个方面。其次， 具有普遍约束力的“法”也对社会起着其不可低估的调节作用，是社会统治的一种重要的 手段和工具。这就形成了古代统治者的两种根本不同的统治手段。虽然礼和法属于不同的 范畴，但有着密切的联系。他们之间是可以共存并融合到一起的，“引礼入法”就是礼和 法融合的具体表现。礼和法的相互融合构成了中华法系最本质的特征和特有的中华法文 化。但是礼法融合也有着很大的弊端与隐患，其最大的消极影响是对形成公民的现代法治 意识有很大的阻碍。所以，我们必须对影响我们法律意识的传统法律文化做一些合理的变 革与调整，去其糟糠、用其精华，从而更好的为我们当今的法制变革服务。这就是我们再 次探讨“礼法合流这个现象的根本原因。以下，我们就从背景，历史进程及其影响几个 大的方面具体的回顾一下我国历史上的“礼法合流 现象。 ( 一) 我国古代“礼法合流 的背景 为什么“礼法合流”这种现象只会出现在中国呢? 比我们发达的西方却没有出现这种 历史现象，这是与我国独特的时代背景以社会因素、经济因素、文化因素和具体的“个人 的作用分不开的。以下，我们就运用马克思主义的唯物辩证法和历史唯物论具体的分析论 述以下： 1 、时代背景 “礼法合流”是我国特有的一个历史现象，它不是一朝一夕就完成的。它是一个基于 文化、历史等诸多因素不断积累、实践、反馈的一个历史过程。因此，它的每一次发展变 化与完善并最终趋向“合流”，都与其特定的历史条件和因素分不开的，其中也不能忽视 个别“人”的作用，不可一概而论。下面我们就简单的分析一下。 发端于部落战争中的法，仅仅是中国传统法的一个组成部分，若要完整地论述法的 源头，在中国就不能不论及到“礼。如果说部落战争是法产生的外部原因，那么部落血 缘关系的变化是法产生的内部原因，这也是礼为什么充满了温情的原因。礼，最初也是部 落风俗之一。它源于部落中的祭祀活动，王囚维观堂林集卷六释礼曾说过：盛 玉以奉神人之器谓之若丰，推之而奉神人之酒礼亦谓之礼，又推之而奉人之事通谓之礼。 这种解释具有一定的权威性。礼原本是古人祭神灵和人鬼的器具，盛有两块玉。后来祭祀 的酒也叫礼，进而一切祭祀的活动都叫做礼。而有活动就要有仪式，这种仪式逐渐演化为 规则，适用于社会的各个领域。因此，从某中意义上说，它属于一种风俗习惯，但作为新 的行为规范的礼却又与以往的风俗习惯有着明显的不同。部落的风俗习惯是部落成员在长 期的共同生活中自然而然形成的，它依靠着部落首领的榜样、公众的舆论、道德及部落成 员发自内心的情感而实现。礼则是通过祭祀逐步确立的。显然，它比风俗习惯更有权威和 规范性。所以说，风俗习惯主要是通过人们的“知耻之心维持，而礼却是通过人们的“敬 畏之心”贯彻。原始状态的礼逐渐由习惯演化为一种带有一定普遍约束力的规则进而演变 为一种习惯“法”。这样，礼法难分就是很自然的了，而西周的宗法制度无疑是这个过程 的总结。而对于“礼法合流”的具体演化过程，我们将在以后将做具体分析，这里就不赘 述了。 2 、经济背景 “礼法合流”之所以能出现在我国并最终在我国完成，其原因肯定是多方面的，但其 最根本的原因是我国古代社会所特有的经济制度：就如概括中所提到的，这种现象根源于 传统的农业社会的自给自足的自然经济，是这种经济模式造成人们安土重迁、聚族而居的 生活习惯和居住方式，从而造成人们多生活在几世同堂且基本上由同姓宗族构成的家庭社 会之中。导致了亲属关系成为人们主要的社会关系，而亲情义务渗透到人们生活的各个方 面。人们的家族观念就是“礼 能适用与社会的根本条件。因此，只有古代的中国，才有 产生“礼 这种调节社会的独特工具的产生，离开这种独特的经济模式，“礼 根本无法 产生。 3 、文化背景 独特的经济制度造就了独特的文化，经济决定文化，文化的产生于发展变化都离不开 经济制度及其内在关系的制约，而文化又反过来制约与推动着经济制度的完善发展与变 化。所以说，我国有独特的经济制度就有独特的文化，我国有令任何国家都羡慕不已的辉 煌的五千多年的文化。其中，我国的文化绝大部分都体现在我国的“礼仪”制度上，正是 基于这个原因，我们才能称作是“礼仪之邦”。这说明我们有自己的一套“道德上的调 节自己和他人行为的“规则”，对比西方的“道德上的调节力度 我们显然要更“制度化、 更具约束力，特别能体现出来的就是家族的独特的“家族法律”一“宗法”制度，i ：t 女n 现 在的“孔氏家族法律”制度。其实质并不是具有“国家强制力约束力 的法律，其只对其 孔氏家族成员的行为有约束力，实质上是一种“礼制”的延伸，因为最初的“礼 就是限 制家族各个成员的行为的。因此，作为古代社会中的每一个个体，他们就肩负起了两项义 务：作为家族内部成员的家庭伦理道德义务和作为社会成员的服从统治者们制订的法律的 法律义务。基于两种不同的义务，赋予了古人两种不同的身份，即亲情身份与法律身份。 正是这两种不同的身份，才给了统治者们两种截然不同的统治方式：礼治与法治手段，最 后趋于德主刑辅，德治与法治并用，从精神层面的控制和从肉体上的惩罚，这样就达到了 预防与惩戒的完美结合。防患于未然，最终形成了独特的控制方式，因此有其必然性。 4 、主体因素 马克思主义的历史唯物辩证法告诉我们：“历史的发展规律是客观的，是不以任何人 的意志为转移的，个别英雄人物是不能左右历史的发展进程的”，但是他们或多或少对历 史的发展进程起到一定推进和阻碍的作用，所以我们不能完全否定历史人物的价值及作 用。在我国古代的历史上，特别是在从“礼法分立到“礼法互为”，最后才到“礼法合 流”。中间出现了许多的历史人物，他们互有观点、互有针对，但都不同程度的为“礼法” 的最终融合提供了正面与反面的具体的论证，特别是j 下面的论证，加快了“礼法合流 的 进程，并不断丰富完善着其中的内容。这些人物的作用不可忽视。下面，我们就重点分析 几个重要的任务及他们的成就。在任何研究中国传统文化的著作中，只要谈到“礼治 ， 孔子便不可或缺，“礼治 甚至成为儒家的一个标签，但儒家的礼治思想并不是凭空产生 的，其思想的政治主体来源于周初的政治家周公。周公对“礼治的实践与理论的贡献是 无法掩饰的，他的地位首当其冲。孔子又对周的思想在理论上进行了总结，颇有远见的提 出了对法的看法。他对法的思想主要有四个方面的内容：一是不能放弃礼的作用，但发挥 法律的作用又不能抛弃礼而单独使用；二是“孝”乃为人之本，人情重于法；三是法要达 到的目的是“无讼的状态 ；四是要注重统治者的表率作用，甚至认为他们的个体的作用 比法律规范还重要。孔子对法的论述奠定了中国传统法观念的基础。还有“礼法合流”的 先驱荀子，法家的倡导者韩非子等都做出了不可磨灭的贡献。在这里就不再赘述了。 综上所述，基于以上的几个具体的原因，“礼法合流 这种独特的现象才会在我国产 生并不断完善与发展，成为影响我们现代公民的法律意识的独特的传统的法律文化，也就 不足为奇了。以上只是几个浅显的原因分析，要深入了解“礼法合流”这种独特现象的必 然性及其影响，我们还必须作具体的分析与论述。笔者就针对我国古代“礼法合流”的具 体的历史进程做以下分析，大致可以分为：汉代以前的“礼法合流 问题；汉代的“礼法 合流 问题；南北朝时期的“礼法合流 问题；隋唐时期以后及至今的“礼法合流的问 题四个大的阶段做论述。 ( 二) 我国古代“礼法合流一的历史进程 1 、汉代以前的“礼法合流”问题 中国古代的传统法治起源于传说时期，其经历了一个漫长的过程。传统法的源头有两 个：一是自黄帝时便日益频繁的部落战争，导致了“刑”的出现，这种以军事首长权威为 后盾的法是后世刑律之源；二是先民的祭祀导致了“礼的形成于发展。传统法起源的两 条途径决定于先民们当时生活的环境，商朝与西周的礼治一脉相承，又各有其侧重点。商 朝礼更重神意，因而格外讲求“敬”，对触犯神灵者以酷刑对待；周礼在重神意的同时， 更重宗教的亲情，格外讲求人伦，强调“德”，而维护“德的手段也比维护神的手段更 为缓和，因而强调教化。重心由敬神转向重情、由敬转向德。由刑罚转向教化是礼治在商、 西周时的发展过程。春秋战国至秦，历时了五百余年，是法家法治思想萌芽、发展并最终 取得成功的时代。此时的“法”挣脱了礼治体系的束缚，成为世人关注、君主赏识的治理 国家、富国强兵的手段。但是值得注意的是法家的法治与我们今天所说的法治概念完全不 同，法家的“法”泛指的是规章制度，所以传统法中的“法”大多是王朝颁布的统一法令 及律令体系。总之，春秋战国至秦，这一历史时期的人们有着太多的闻名于世的业绩。法 家的法治时代留给后世的遗产是丰富而伟大的。就法制而言，春秋战国时，由于百家的论 4 战，法家的出现，法终于从“礼治的体系中独立出来，而且得以充分地发展。在法家理 论指导下形成的法制体系奠定了其后两千年法制发展的基础，而四处碰壁的儒家之说自汉 后则成了正宗的“国学”。孔孟之道与荀子的“隆礼至法”之说成了这一时期留给后世， 乃至留给全人类的珍贵遗产。汉代之后，中国古代法制不仅没有倒退，而且进入了全面发 展时期。叫下面，我们就具体分析一下。 周初，周朝提出了“明德慎罚 的治国方针。这一治国思想使得西周前期奴隶制空前 繁荣，但它并没有使周王室永享天命，至厉王、幽王时就遭到了致命的打击。由此证明了遵 循这一方针，还是不能挽救周王室衰落的命运。这一系列事实，引起了思想家们的反思，导 致了社会的变革，而社会变革必然会引起礼法之争。春秋后期子产“铸刑书”，赵鞅“铸 刑鼎”，从而撞响了礼法之争的晨钟。具有立法救世思想的子产，虽然重视“礼治的作用， 但是他认识到要理顺当时的社会秩序已非“礼治”所能奏效，必须寻求另一种方式，即以法 治国。于是在他执政的第六年将刑书铸在鼎上，开了古代公布成文法的先例。然而，子产这 一举措在当时引起了强烈的反响。晋国大夫叔向首先发难，以“先王议事以制，不为刑辟 为由，主张奉周礼治国，极力反对子产公布法令。子产则认为公布法令是为救乱世而已。公 元前5 1 1 年，大夫赵鞅“铸刑鼎”，“录范宣子所为刑书于鼎上。”孔子得知后，批评说：“晋 其亡乎? 失其度矣! 今弃是度也而为刑鼎，民在鼎矣，何以尊贵? 贵何业之守? 贵贱无序， 何以为国? 叔向、孔子对子产、赵鞅行为的抨击，原因是他们死守周礼中秘而不宣的刑法 原则，目的是要制造“刑不可知，威不可测 的恐怖状态，以维护即将没落的奴隶主贵族统 治。春秋战国时期的历史，在意识形态上实是由“礼治 到“法治 慢慢转变的历史。春 秋前期和中期，礼治思想还是占主导地位的。但好景不长，到了春秋后期，即子产和孔子生 活的时代，“法治”思想开始出现了，并且两者发生了第一次论争。由于社会思潮变化，一 向推崇“礼治的孔子也意识到了“法治”的某些积极的作用，从而提出了“德主刑辅 的学说，“道之以政，齐之以刑，民免而无耻；道之以德，齐之以礼，有耻且格。其根本意义 就是宣扬礼也就是德的作用，礼法关系似乎出现了缓和的趋势。但到了战国中期时却风云 突变，完全出现了另一番景象，礼法之争异常激烈。孟子在孔子的基础上进一步发展了“礼 治”思想，并将批判的锋芒指向了法家的“法治”。与法家的突出重刑的方针针锋相对，孟 子先以性善论为基础，将孑l 子的“仁 发展为了“仁政 ，并强调仁义是治国的基本依据， 反对单纯使用暴力，主张依靠道德教化民心。“以德行仁者王。以德服人者，中心悦而 诚服也， “得道者多助，失道者寡助。 针对当时法家对民众重刑滥杀的现象，孟子提出了 减少或尽量少用刑罚、减少赋税和决不滥杀无辜的主张。同时为了避免暴政，主张圣君贤 臣治国，用“仁政”治理国家，而与孟子的观点截然相反的是作为法家代表人物的商鞅，他 首先提出了“变法更礼 ，坚决反对传统的“礼治，主张“任法而治”。商鞅强调“法治” 张晋藩。中国法制史 m i 北京中国政法大学f | 版礼2 0 0 2 口韩鸳风，论法治社会与中国法文化传统【j 1 政法论坛2 0 0 4 的作用，极力否认“礼治”的积极作用，提出“以刑去刑代替儒家“以德去刑”的主张， 甚至认为“德生于刑，“杀刑之反于德，而义合于暴”。但到了战国后期，礼法之争的激 烈程度却有所缓和。这时的论战双方是有着师徒关系的儒法两位大家荀子和韩非。而缓和 的最主要的原因是荀子站在更高的角度，适应战国术期的新形势，以“礼 为基础，对法家 之法进行了批判性的吸收，并在吸收中改造了孔孟之礼。因此，可以说荀子的思想的主要特 征与贡献便是冶礼、法于一炉，使儒、法两家趋于合流。针对当时七国争雄的局面，苟子规 劝君主要想称霸诸侯，统一天下，就得礼法两手并用，“君人者，隆礼尊贤而王：重法爱民而 霸 ，“治之经，礼与刑，君子以修百姓宁。明德慎罚，国家既治四海平”。不过，荀子虽引法 入礼使礼法在治国上统一，但他毕竟是位儒家大师，在礼法之间他仍然将礼摆在首位，认为 礼是法的纲领和基础，“礼者，法之大分而类之纲纪也”。“礼义生而制法度，强调“礼 是治国的最好方式，“礼者，治辩之极也，强国之本也，威行之道也，功名之总也。”与墨子有 类似经历的韩非，虽曾师事儒学大家荀子，但却对儒家的“礼治”并无好感。相反，他喜刑 名之术，而“其归本于黄老”。他吸收了荀子“性恶论”的某些观点，继承了前期法家的思 想，形成了自己系统的法治理论，走上了批判儒家的道路。他认为“法治”胜于“礼治 ， 仁义礼治是有名无实的空话，用它来治国，“大者国亡身死，小者地削主卑”，以礼治国，必 然造成“无功者得赏，暴乱者不止”，甚至“奸私之臣愈众，而暴乱之徒愈胜，不亡何待? 只有法令最有效。“威势之可以禁暴，而德厚之不足以止乱 ，“故不务德而务法”。秦统一 后，礼法之争最激烈的方式就是“焚书坑儒”。压迫异己，企图控制意识形态，除与论敌进行 思想争辩外，就是阻止论敌思想的传播。春秋战国时期的礼法之争，始于春秋后期，战国前 期相对沉寂，战国中期则异常激烈，而战国后期却相对缓和。产生这种独特现象的原因是春 秋前期和中期，受周礼的影响，由于学术思想的长期沉淀，那时的德礼思潮十分流行，同时， 德礼思潮的经济基础井田制还处于瓦解之前的稳定状态。到了春秋后期，由于私田开垦的 增多，各国开始改革赋税制度，井田制开始动摇，新兴地主阶级出现，他们为了维护自己的 利益，就要以法来保障他们刚取得的权益，于是出现了礼法的初次碰撞，打破了奴隶主贵族 企图永享天命的梦想。然而新兴地主阶级毕竟处于童年时期，力量还非常弱小，对社会的变 动难以产生支配的作用。所以战国前期法家还不能对礼治产生强大的冲击力，甚至还需要 向儒家礼治吸取资源。战国中期，井田制全面瓦解，私田制已经建立，新兴的地主阶级势力 已经强大，有了强大后盾的法家开始全面的进攻。不甘心退出历史舞台的没落奴隶主贵族 进行着最后的负隅顽抗，其思想代言人儒家进行着以笔代刀的无奈反击。最终，礼治思想 还是陷入了全面的危机。基于这一认识，战国后期荀子站在历史的高度全面审视礼法思想， 为了适应新的政治形势的发展，也为了儒学礼治的历史命运，无法改变自己基本立场的荀 子提出了以礼为主、礼法结合的主张，成为后来两千多年封建统治方针“外儒内法理论 的奠基者。其实，不难看出苟子礼法结合的思想实际上是政治统一前夕思想统一的萌芽。 然而此时的韩非仍然继续批判儒家礼治主张，不过这已是先秦时期礼法之争已走到了尽 头。从阶级层面来说，显示了新兴地主阶级决不退让的立场：从历史层面来说，它为以后统 6 一政权下建立君主专制作了理论上的铺挚。 2 、汉代的“礼法合流”问题 汉是继秦之后的中国又一个强盛而统一的王朝。自汉至清，“礼在中国传统文化中 始终处于核心地位，而传统法在西周“礼治”与秦“法治 的基础上形成了礼法一体的有 机结合。汉至清，儒家所推崇的“王道在意识形态，在人们的观念中基本处于正统的或 主流的地位，法家所推崇的“霸道”则受到抑制和批判，但是理论上的批判并不意味着实 践中的废止。在法家法治理论指导下形成的秦王朝法制认为汉代所继承“汉承秦制 ， 其中法制是一个重要的方面。因此，自近代以来，用“重礼轻法”来评价中国传统法并不 恰当。在此，用苟子涉及的社会发展模式“隆礼至法”来概括汉至清传统法的发展也 许就更为合乎卡关的事实。下面我们就具体分析一下，汉代可以说是重“礼”的一个时期， 从它的特点就可以看出，汉代最大的特点就是：由于礼的复兴而促使原有的法发生了一系 列的变化，l t 查i 在法律指导思想、刑罚手段、以及法的作用等方面。更重要的是皇权的绝 对神圣性取代了法的权威，凌驾于法律之上，此外，具有公法性质的“王法给人民造成 了威慑，并使人们开始畏惧法律，并认为法律介入生活是有害的。人民不再支持“王法”， 这迫使统治者寻求弥补法律缺失这个漏洞的方法，这样礼的作用越来越被统治者们所重 视。于是，文、景二帝首先进行了刑制改革，废除了不少残酷的刑罚。因此，可以说，礼的 复兴在汉代有着必然性，是法的作用减退给了它发展的空间，但是其发展的根本原因是礼 制在古老中国有广泛的生存土壤，它非常适合自给自足的小农经济体制，顺应了统治者的 政治需要。相反，传统的法律主要以刑为主，法的刑治主义取向很明显，因此法的作用空间 很局限，并很难介入农村社会关系并发挥规范作用，而农村社会因为传统文化的积淀，重视 家族性，特别是乡土性很浓，血缘关系和乡土人情在生产和生活中起着非常重要的作用，与 法的局限的作用相反，礼在农村社会关系中确有着广泛的社会基础，深受下层人民的欢迎， 统治者的实践也证明了礼的恢复解决了统治者的一大难题，使统治者们暂时稳定了他们的 统治。不仅如此，礼可以显示出统治者们的神圣性和权威性，这就更迎合了上层统治者的 心理需要，最有力的例子就是，刘邦在试用新制的朝仪后，才感觉到作为“皇上 有着前 所未有的尊贵，对官僚贵族来说，也是威风八面! 至此，更证明了礼法合流已呈必然之势。 在这个时期，有个重要的人物：董仲舒，他对礼法合流起了开创性的作用，他以地主阶级 的利益为出发点吸收先秦阴阳五行、墨家、法家及道家的思想，特别是有利于皇权统治的 思想，创立起了具有统治性的新思想新儒学。并结合“天人感应，“性三品”等理论， 把儒家原有的重德轻刑、德刑并用的基本观点进一步系统化，理论化，神学化，最终确立了 以“德主刑辅为中心的一套理论，并把“三纲五常 确立为封建立法的基本原则。最重 要的是并他把封建礼教的伦理道德与封建司法统一并结合了起来，运用礼的宗法等级原则 具体运用法律。他进一步论证了了封建社会中两种重要的统治手段的作用即礼与法的主从 关系，以“天道之任阳不任阴”对德刑关系作出了神学解释：“阳为德，阴为刑，刑主杀而德 主生。是故阳常居大夏，而以生育长养为事，阴常居大冬，而积于空虚不用之处，以此见天之 任德不任刑也”。很明显，他更偏向于德治的作用，并以史为鉴，对比周、秦之“天下大治” 与“十四岁而破亡的不同命运，指出汉朝应革除秦代之弊，改变统治方针，实行“大德小 刑的策略。这套法律思想正好迎合了统治者“守成的需要，是统治者最终确立了“德 主刑辅”的封建法制思想。汉朝从此走上了与秦王朝截然不同的道路，在封建“三纲五常 理论的指导下，把礼的教化同法的镇压结合编织成一张束缚臣民的统治罗网。汉代开始的 礼法合流，为礼入于法，礼法结合开创了有利条件，魏晋至唐沿着这条路线终于完成了历史 性的礼法结合。因此，可以说，汉代对“礼法合流”的进程是具有举足轻重的作用的，是 一个相当重要的历史时期。 3 、南北朝时期的“礼法合流”问题 三国、两晋、南北朝时期是一个很明显的过渡时期，那个阶段天下纷争，统治者为了 自存和进取，都不同程度的加强了法的作用。这其间虽然好像统治者削弱了“礼 治的作 用，但并未真正放弃过它的调节作用。因此，并未割断“礼法合流 的进程，特别是在北 朝时，一些少数民族政权进入中原后，广泛了接受汉族的大量的先进文化，从侧面推动了礼 法合流的进程，最为明显的例子是：“魏以八议入律，晋代保留之，晋又创依服制定罪之新 例。这两件事后来都为北魏所保留，又加上了官当的条例，这些也都为齐律所接受，后来又 加入十恶条例