（马克思主义基本原理专业论文）论恢复性司法与我国被害人权益保护.pdf

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文章第三部分从不同的角度论述了加强我国被害人权益保护的必要性。加强被 害人权益保护，是惩罚犯罪和保障人权的需要；是平衡被害人和犯罪人权利的需要； 是维护刑事司法公正和刑事司法实践的需要；是构建和谐社会的需要。 第四部分在以上论述的基础上，提出我国宜借鉴恢复性司法模式来完善我国的 被害人权益保护。该部分首先论述了我国借鉴恢复性司法的有利因素；接着提出了 关于借鉴恢复性司法模式的一系列建议，以期更好地完善我国的被害人权益保护。 结论部分对论文的研究成果、基本观点和创新点进行了系统总结。论文的创新 点就是从恢复性司法角度来研究我国被害人权益保护的完善问题。以恢复性司法为 视角，分析了我国的被害人权益保护，对我国借鉴恢复性司法、完善我国的被害人 权益保护略尽绵薄。 山东师范大学硕士学位论文 2 关键词：恢复性司法传统刑事司法被害人权益保护 分类号：d f 7 3 山东师范大学硕士学位论文 a b s t r a c t a san e wm o d e lo fd i s p u t er e s o l u t i o n ，r e s t o r a t i v ej u s t i c ei sq u i t e d i f f e r e n tf r o mt h et r a d i t i o n a lr e t r i b u t i v ej u s t i c e r e s t o r a t i v ej u s t i c eh a s e s p e c i a l l ye m p h a s i z e dt h ep r o t e c t i o no ft h ev i c t i m s r i g h t sa n di n t e r e s t s i ns o m er e s p e c t sa n dh a sc e r t a i na d v a n t a g ei nt h i sf i e l d t h i sp a p e rt a k e s r e s t o r a t i v ej u s t i c ea sab r e a k t h r o u g hp o i n t ，a n a l y z e st h ea d v a n t a g eo f r e s t o r a t i v ej u s t i c ei nt h ea s p e c to ft h ep r o t e c t i o no ft h ev i c t i m s r i g h t s a n di n t e r e s t so fo u rc o u n t r y ，t h e nm a k e sas e r i e so fr e c o m m e n d a t i o n st ob o r r o w i d e a sf r o mr e s t o r a t i v ej u s t i c et op e r f e c tt h ep r o t e c t i o no ft h ev i c t i m s r i g h t sa n di n t e r e s t si no u rc o u n t r y a c c o r d i n gt ot h i sl i n e ，t h ep a p e r s l o g i cf r a m ei sm a i n l yc o m p o s e db ys i xp a r t s t h ep r e f a c ep a r to ft h i sp a p e rh a si n t r o d u c e dt h eg e n e r a ls i t u a t i o n ss u c h a st h es i g n i f i c a n c eo ft h es t u d y ，t h er a n g eo ft h es t u d ya n dt h ec u r r e n t s i t u a t i o no ft h es t u d y t h ef i r s tp a r to ft h es t r a i g h tm a t t e rh a sd i s c u s s e dt h er e l a t e dc o n t e n t s o fr e s t o r a t i v ej u s t i c ei nd e t a i l t h er i s eo fr e s t o r a t i v ej u s t i c ei s i n s e p a r a b l ew i t ht h ev i c t i mr i g h t sm o v e m e n t ，t h en a t i v i t yo fv i c t i m o l o g ya s w e l la st h ea p p e a r a n c eo ft h en e g a t i v ei n f l u e n c ei nt h et r a d i t i o n a lc r i m i n a l j u s t i c e a san e w b o r nt h i n g ，r e s t o r a t i v ej u s t i c eh a ss o m ed i s t i n c t i v e o p e r a t i o nm o d e l ss u c h a sv i c t i m o f f e n d e rr e c o n c i l i a t i o n f a m i l yg r o u p c o n f e r e n c e s ，s e n t e n c i n gc i r c l ea n dr e p a r a t i v ep o l i c ec a u t i o na n ds oo n f r o m a l lt h ed i s c u s s i o n sa b o v e ，i tc a nb es e e nt h a tt h er e s t o r a t i v ej u s t i c eh a s as e r i e so fd i s t i n c tc h a r a c t e r i s t i c s t h es e c o n dp a r to ft h es t r a i g h tm a t t e rh a sd i s c u s s e dt h a tr e s t o r a t i v e j u s t i c ec a nb ef a v o r a b l ef o rp r o t e c t i n gt h ev i c t i m s r i g h t sa n di n t e r e s t s c o m p a r e dw i t ht r a d i t i o n a lc r i m i n a lj u s t i c e ，r e s t o r a t i v ej u s t i c eh a si m p r o v e d t h ev i c t i m s p o s i t i o ni nc r i m i n a lj u d i c i a lp r o c e d u r e ；r e s t o r a t i v ej u s t i c e c a nb ef a v o r a b l ef o rr e s p e c t i n gt h ev i c t i m sa n dm a i n t a i n i n gt h ev i c t i m s d i g n i t y ：r e s t o r a t i v ej u s t i c ec a nb ef a v o r a b l ef o rr e m o v i n gv i c t i m s f e a r 山东师范大学硕士学位论文 o fc r i m i n a l s ：r e s t o r a t i v ej u s t i c ec a nb ef a v o r a b l ef o rc o m p e n s a t i n gf o rt h e m a t e r i a lh a r ma n dt h ei m m a t e r i a lh a r mo fv i c t i m s ；r e s t o r a t i v ej u s t i c eh a s n o tp r e v e n t e dt h ec o u n t r yf r o mc h a r g i n gr i g h t so fc r i m i n a l sf o rb e i n ga c c u s e d t h et h i r dp a r to ft h es t r a i g h tm a t t e rh a si n t e n s i v e l yd i s c u s s e dt h e n e c e s s i t yo fr e i n f o r c i n gt h ep r o t e c t i o no ft h ev i c t i m s r i g h t sa n di n t e r e s t s i no u rc o u n t r yf r o md i f f e r e n ta n g l e s r e i n f o r c i n gt h ep r o t e c t i o no ft h e v i c t i m s r i g h t sa n di n t e r e s t si st h en e e df o rp u n i s h i n gc r i m ea n dp r o t e c t i n g h u m a nr i g h t s ，b a l a n c i n gt h ev i c t i m s r i g h t sa n dt h ec r i m i n a l s r i g h t s ， s a f e g u a r d i n gt h ej u d i c i a lj u s t i c ea n dj u d i c i a lp r a c t i c ea n ds t r u c t u r i n g h a r m o n i o u ss o c i e t y b a s e d0 nt h ea b o v ed i s c u s s i o n ，t h ef o u r t hp a r to ft h es t r a i 曲tm a t t e r p r o p o s e st h a tw es h o u l db o r r o wi d e a sf r o mr e s t o r a t i v ej u s t i c et op e r f e c tt h e p r o t e c t i o no ft h ev i c t i m s r i g h t sa n di n t e r e s t si no u rc o u n t r y t h i sp a r t f i r s td i s c u s s e st h ef e a s i b i l i t yo fb o r r o w i n gi d e a sf r o mr e s t o r a t i v ej u s t i c e i no u rc o u n t r y t h i sp a r tt h e np r o p o s e sas e r i e so fs u g g e s t i o na b o u tb o r r o w i n g i d e a sf r o mr e s t o r a t i v ej u s t i c et op e r f e c tt h ep r o t e c t i o no ft h ev i c t i m s r i g h t sa n di n t e r e s t si no u rc o u n t r y t h el a s tp a r tm a k e sac o n c l u s i o no ft h i sp a p e r sr e s e a r c hr e s u l t ，t h e b a s i cc o n c e p ta n dt h ei n n o v a t i o ns p o t t h i sp a p e r si n n o v a t i o ns p o ti s s t u d y i n gt h ep r o b l e m si nt h ep r o t e c t i o no ft h ev i c t i m s r i g h t sa n di n t e r e s t s f r o mt h er e s t o r a t i v ej u s t i c ep e r s p e c t i v e k e yw o r d s ：r e s t o r a t i v ej u s t i c e t r a d i t i o n a lc r i m i n a lj u s t i c e v i c t i mp r o t e c t i o no fr i g h t sa n di n t e r e s t s 4 c a t e g o r yn u m b e r ：d f 7 3 山东师范大学硕士学位论文 前言 犯罪行为不仅违反了法律，而且在多数情况下也给被害人和社会造成了实际的 损害。“1 二战后，随着国际人权运动的广泛开展、被害人权利运动的发展以及被害人 学理论研究的深化，加强被害人的权益保护逐渐成为世界各国刑事司法改革的重要 目标。许多国家的刑事司法政策由以犯罪人为中心转化为被害人与犯罪人权利的平 衡，并开始强调被害人利益与国家利益的平衡，被害人权益保护日益受到国际社会 的关注。保护被害人，给予其恰如其分的诉讼地位和诉讼权利成为追求司法公正的 重要组成部分。要伸张社会正义，必须注意保障被害人的合法权益，恢复犯罪行为 对被害人造成的损害。这就要求我们在处理犯罪行为的过程中，应当充分考虑被害 人的需要、充分重视被害人的作用。为了顺应这种司法趋势，就萌生了具有追求预 防、救济与修复等多重价值目标的恢复性司法。 我国十分重视被害人的权益保护问题，在法律中赋予了被害人广泛的权利，如 被害人享有对案件的陈述权、提出控告权、自诉权、申请回避权、提起附带民事诉 讼的权利等等。但是，在我国传统的处理犯罪的刑事公诉程序中，处于积极主动地 位的往往是公诉方，被害人对自身权益的维护大多是寄希望于公诉方。“在这种情况 下，刑事司法似乎只意味着对犯罪人而不是被害人的公正。与上述情形相对应，传 统犯罪学也一度将被害人排除于自己的研究视野，而只是专注于对犯罪人、犯罪行 为以及犯罪的社会背景等方面的研究。”嘲在被害人权益保护方面，我国仍然存在一 些尚待解决的问题。恢复性司法在被害人权益保护方面所具有的优势，可以为我国 被害人权益保护的完善提供良好的契机。 目前，学术界对被害人的权益保护问题研究较多；恢复性司法也成为了近年来 的一大新兴课题，研究成果颇多。但是，专门从恢复性司法的视角来研究我国刑事 被害人权益保护问题的却非常少。本文正是在总结学者们对我国刑事被害人的权益 保护问题所取得研究成果的基础上，从恢复性司法这个崭新的视角来进行探讨的。 本文通过对恢复性司法模式的研究，并结合我国的现状，提出了借鉴恢复性司法以 完善我国被害人权益保护的建议。这对于我们坚持以人为本、保障人权、构建一个 和谐正义的社会主义社会具有一定的现实意义。 5 山东师范大学硕士学位论文 一、恢复性司法的概述 恢复性司法( r e s t o r a t i v ej u s t i c e ) 一词，最早出现在2 0 世纪7 0 年代后期， 被用来描述当时在北美出现的“被害人犯罪人和解程序”( v i c t i mo f f e n d e r r e c o n c i l i a t i o n p r o g r a m ，简称v o r p ) 。世界范围内的第一个“被害入犯罪人和 解程序”发生在加拿大安大略省的基奇纳。1 9 7 4 年，当地的两个年轻人实施了一系 列的破坏性犯罪，他们打破窗户、刺破轮胎、损坏教堂、商店和汽车，共侵犯了2 2 个被害人的财产。在法庭上，这两个年轻人承认了被指控的罪行，但后来却没有将 法院判决的对被害人的补偿金交到法院，在当地缓刑局和门诺派教徒中央委员会的 共同努力下，两名犯罪人与2 2 名被害人分别进行了会见，通过会见，两人从被害人 的陈述中切实了解到自己的行为给被害人造成的损害和不便，并意识到赔偿金不是 对自己行为的罚款，而是给被害人的补偿。6 个月后，两人交清了全部赔偿金。瑚这 一案例被视为是“被害 、犯罪人和解程序”的起源，也被认为是恢复性司法的 起源。在此案的影响下，从1 9 7 4 年到2 0 世纪7 0 年代末，在加拿大和美国共出现了 十几个“被害人犯罪人和解程序”。在1 9 8 9 年，新西兰更是以立法的形式肯定 了当地土著人毛利人的明显带有恢复性特征的犯罪处理方式。此立法激起了刑法学 者们深入研究土著人司法方式和恢复性司法的浓厚兴趣，恢复性司法模式的影响逐 步扩大。到2 0 世纪9 0 年代，恢复性司法逐渐成为西方刑法学界的研究热点。同时， 在西欧诸国，北美的美国和加拿大，拉美的巴西、智利、阿根廷，亚洲的新加坡， 大洋洲的澳大利亚和新西兰等几十个国家，旨在替代正规刑事司法系统的恢复性司 法计划获得了飞速的发展。到2 0 世纪9 0 年代末期，欧洲共出现了5 0 0 多个恢复性 司法计划，北美共有3 0 0 多个恢复性司法计划，类似的计划在全世界范围内超过了 1 0 0 0 个。 与此同时，恢复性司法的实践也逐渐引起了有关国际组织的注意。2 0 0 0 年4 月 在维也纳召开的第十届联合国预防犯罪与罪犯待遇大会上，与会的大部分代表都对 恢复性司法模式进行了高度的评价。他们认为恢复性司法作为一种克服现行刑事法 治模式弊端的有效方式，适合未来社会的发展趋势。大会通过的关于犯罪与司法： 迎接二十一世纪挑战的维也纳宣言第2 8 条宣告：“我们鼓励制订各种尊重被害人、 犯罪者、社区以及其他各当事方的权利、需要和利益的恢复性司法政策、程序和方 案。”在大会决议中，联合国将恢复性司法作为一种有效的刑事政策向各成员国推广。 6 山东师范大学硕士学位论文 加拿大、澳大利亚、意大利、法国、西班牙、德国、南非等国家政府还向联合国经 社理事会提交了 关于在刑事事项中采用恢复性司法方案的基本原则的决议草案。 这项决议全面评述了在刑事司法领域使用恢复性司法计划的共同准则，后来该草案 被联合国经社理事会采纳。2 0 0 1 年9 月在比利时的鲁汉举行了第五届国际恢复性司 法会议，来自2 0 多个国家的代表参加了会议。 作为一种新兴的犯罪处理模式，恢复性司法目前尚没有一个被普遍接受的定义， 以下是较有影响的几种对恢复性司法的具体阐述： “恢复性司法认为犯罪首先是一个人对另一个人的侵害，犯罪发生后，受害的不 是国家，而是被伤害的人。犯罪人不是对国家负有债务，并必须通过接受国家强 加的刑罚才能够偿清债务，而是对被害人负有债务，并只能通过使犯罪造成的后果 好转才能清偿。较为合适的恢复性措施是在不仅包含被害人与犯罪人而且包括了各 自的家庭与受到犯罪损害的社会网络的参加者的参加下做出的。恢复性司法的最终 目标是愈合，通过接受适当的赔偿，使被害人得到救济，通过补偿造成的损害。犯 罪人可以实现与被害人的和解并融入到他所在的社区和家庭网络中去，通过这种融 入使社区的和谐得到了恢复。”旧 “恢复性司法是一种将被害人和犯罪人面对面聚在一起，告知对方犯罪与受害 的情况，了解对方的背景，并共同确定是选择刑罚还是恢复性措施的程序。恢复性 司法将刑事冲突( 的解决) 归还给了犯罪人和被害人，并授权他们自己解决责任问 题。它改变和缩减了国家和专业人员在解决刑事冲突中的作用。从理论上，恢复性 司法为实现愈合犯罪的伤口及弥补错误的行为不仅提供了一套程序而且提供了场 所。”嘲 “通过恢复性司法的镜头观察，犯罪是对人与人之间关系的侵害，并产生了使 情况好转的义务。恢复性司法包含了由被害人、犯罪人和社区共同寻找促进补偿、 和解与保证的解决方式的含义。”嘲 “简言之，恢复性司法是懊悔的犯罪人接受为自己的错误行为对被害人和社区 所负有的责任，同时使犯罪人重新融合到社区的过程。它关注的是恢复：用维护自 尊的方式恢复犯罪人，恢复被害人与犯罪人的关系，同时使被害人与犯罪人在社区 中得到愈合。” 2 0 0 2 年4 月1 6 日，关于在刑事事项中采用恢复性司法方案的基本原则在维 7 山东师范大学硕士学位论文 也纳联合国预防犯罪和刑事司法委员会第l l 届会议上获通过。该基本原则决议 草案是迄今为止对于恢复性司法作出系统规定的第一个国际文件。在“术语的使用” 一节中明确指出，第一，“恢复性司法方案”系指采用恢复性程序并寻求实现恢复性 结果的任何方案。第二，“恢复性程序”系指通常在调解人帮助下，受害者和犯罪行 为人及酌情包括受犯罪影响的任何其他个人或社区成员共同积极参与解决由犯罪造 成的问题的程序。恢复性程序可能包括调解、调和、会商和共同定罪。第三，“恢复 性结果”系指由于恢复性程序而达成的协议。恢复性结果可能包括旨在满足当事方 的个别和共同需求和履行其责任并实现受害者和犯罪行为入重新融入社会的补偿、 归还、社区服务等对策和方案。第四，“当事方”系指受害者、犯罪行为人和可能参 与恢复性程序的受到犯罪影响的其他任何个人或社区成员。第五，“调解人”系指其 作用为公平和公正地促迸当事方参与恢复性程序的人。 在上述定义或阐述中，各个学者一股都立足于本国的司法传统和实践，因此， 其揭示的往往是本国的恢复性司法方式、目标或结果。之所以没有形成统一的恢复 性司法定义，不仅由于各国恢复性司法的实践模式不同，而且也和形成理论的内在 依据不同有关。但是上述定义或阐述一般都具有两个共同的因素：第一，犯罪被认 为首先是个人之间的冲突并对被害人、社区和犯罪人自己产生了损害后果；第二， 恢复性司法的目标是通过修复冲突造成的损害及双方当事人的和解实现社区和平， 达到恢复的效果。一个完整的恢复性司法系统应当包括这两个方面。另外，因为恢 复性司法本身没有统一的标准和要求，它是各国对本国恢复性司法传统的复兴，因 而恢复性司法没有也不必要一定给出一个共同适用的实质性定义。按照英国学者卡 洛林霍伊尔和理查德杨的形象说法，恢复性司法更像刑事司法领域新撑开的一 把伞，各个国家的类似模式，“尽管目标和做法多种多样，但是大多数都可以归到恢 复性司法这把新伞之下。”嗍在国内，“r e s t o r a t i v ej u s t i c e ”被普遍地译为恢复 性司法，而也有人认为应该译为恢复正义，因而将恢复性司法作为刑事和解的一种 理论基础来阐述。” ( 一) 恢复性司法兴起的背景 恢复性司法兴起的背景因素是多方面的，但最重要的背景因素有两个，即传统 刑事司法所面临的突出问题以及被害人权利运动的兴起和被害人学理论的诞生。 1 、传统刑事司法所面临的突出问题 8 山东师范大学硕士学位论文 ( 1 ) 理论上的困惑 在传统刑事司法理念的指导下，国家处理犯罪问题所普遍采用的方式是国家起 诉审理裁判的正规刑事司法程序。一旦发生犯罪，国家就代表被害入介入 案件的侦查、起诉和审判，整个过程是以国家为主导，以犯罪人为中心，从犯罪发 生到认定犯罪再到惩罚犯罪逐步展开的。就犯罪的本质而言，在传统刑事司法中， 犯罪被认为不是私人之间冲突与纠纷，而是犯罪人与国家及其司法机关之间的权利 义务关系。在此国家犯罪人的对应关系中，被害人基本是被忽略的，处于刑事 诉讼的边缘地带。被害人即使名义上具有当事入的地位，往往也难以对刑事诉讼程 序产生实质影响。总而言之，传统刑事司法理念强调的是国家的权威性和犯罪人的 惩治或治疗，宣扬的是刑法体现的抽象文化符号价值，而被害人具体权益的恢复以 及被害人与犯罪人关系的修复并不是主要目的。在传统司法国家与犯罪人的争斗中， 被害人的地位被边缘化，这毫无疑问已经影响到了被害人权益的保护 ( 2 ) 实践中的失败 二战后，随着经济的快速发展和科技的不断进步、，以美国为首的西方各国犯罪 率激增，各种新型犯罪不断涌现，各国的社会治安状况面临严峻的形势，社会公众 的安全感大大降低。在这种社会背景下，“第二次世界大战后，世界各国的刑事政策 朝着所谓宽松的刑事政策和严厉的刑事政策两个不同的方向发展，这种现 象称为刑事政策的两极化。”“”世界各国的刑事政策逐渐出现了两极化的趋势。 严厉的刑事政策从保护社会秩序出发，采取了传统刑事司法以惩罚和改造为耳 的的报应刑思想，着重打击重大犯罪、有组织犯罪、恐怖主义犯罪、累犯等。但是， 以国家追诉为标志的报应性司法并没有给人们带来减少犯罪的预期效果，相反，却 带来了一系列难题：监狱人满为患、建造监狱问题、监狱机构的维持和人员费用昂贵 问题以及社会治安的继续恶化与再犯率的继续攀升。同时，对一些危害较轻的犯罪 运用宽松的政策，采用国家追诉之外的其他犯罪控制手段来处理犯罪问题，这就是 所谓宽松的刑事政策。宽松刑事政策从特别预防和刑法谦抑主义出发，采用教育刑 思想，适用对象是轻微犯罪、无被害人犯罪、偶犯、初犯、过失犯等，基本策略是 刑事立法上的“非犯罪化”、刑事司法上的“非刑罚化、程序简易化”、刑事执行上 的“非机构化、非监禁化”。1 在刑事政策逐渐轻刑化的趋势下，为了解决传统刑事司法所面临的理论上和实践 9 山东师范大学硕士学位论文 中出现的问题，各国在借鉴本国传统社区司法的基础上，兴起了一种全新的犯罪处 理模式，这就是恢复性司法。 2 、被害人权利运动的兴起和被害人学理论的诞生 在犯罪过程中，被害人往往受到各种形式的伤害，包括物质的、精神的和心理 的伤害等等。然而，传统刑事司法通常认为犯罪是“孤立的个人反对国家的斗争”， 认为犯罪是对国家管理秩序的严重破坏。犯罪一旦发生了，犯罪人便对国家欠了债。 于是，国家就代表被害人介入案件的侦查、起诉和审判。通过刑事司法机关的追诉 活动对犯罪分子进行报复式的严酷惩罚。其结果便是，在对罪犯的处理程序中，国 家刑事司法系统负责控制犯罪，而遭到犯罪侵害的被害人却处于被动和边缘的地位。 被害人几乎被排除在刑事诉讼程序之外，其权利不能得到有效的保护，以至于使他 们逐渐成为“被刑事司法遗忘的人”。被害人既不能充分参与刑事诉讼程序，也不能 通过诉讼获得应有的物质的和精神的补偿，进而形成“二次被害”。n 2 1 在刑事司法过 程中如何更好地保护被害人的合法权益，成为各国司法面l | 缶的一个现实问题。 二战以后，随着国际人权保障运动的广泛开展，社会各界逐渐认识到了被害人 在诉讼中所遭受的不公平待遇，被害人的地位逐渐受到重视；人权运动的发展也要 求在诉讼中不能只强调对犯罪人的人权保障，也要充分肯定和保护被害人的人权。 2 0 世纪6 0 年代以后，许多国家和地区都相继建立了刑事被害人国家补偿制度，力求 使刑事被害人、被告人和国家利益取得平衡。1 9 6 3 年，新西兰建立了刑事损害补偿 法庭，通过了关于赔偿被害人损失的法律，成为现代社会第一个建立刑事被害人国 家补偿制度的国家。1 9 7 7 年，法国在刑事诉讼法第4 卷特别程序法中增设第、1 4 编， 确立了刑事被害人国家补偿制度。1 9 8 2 年，美国制定了联邦被害人和证人保护法， 该法极大的提高了被害人在刑事诉讼中的法律地位。另外，德国也制定了关于改 善被害人刑事程序中的地位的法律，英国亦将国家补偿规定为被害人的一项法定权 利。与此同时，有关被害人的国际性会议也相继召开。被害人权利运动的一个里程 碑是联合国大会于1 9 8 5 年通过了为犯罪和滥用权力行为受害者取得公理的基本原 则宣言( d e c l a r a t i o no fb a s i cp r i n c i p l e sr e l a t i n gt ov i c t i m so fc r i m ea n d r e l a t i n gt ov i c t i m so fa b u s eo fp o w e r ，大会第4 0 3 4 号决议附件) 。该宣言将国 际公认的对受害者公正的基本要素载入其中，其内容如下：( a ) 得到尊重和承认的权 利；( b ) 得到引导取得适当支助服务的权利；( c ) 得到案件进展情况信息的权利；( d ) 1 0 山东师范大学硕士学位论文 出庭和参与决策过程的权利；( e ) 咨询的权利；( f ) 保护人身安全和隐私的权利；( g ) 得到犯罪者和国家补偿的权利。各国将保护被害人权利作为一项刑事政策或立法内 容具有极大的意义，日本学者大谷实认为，保护被害人能够“维持、确保国民对刑 事司法机构在内的法秩序的信赖，由此而对预防犯罪和维持社会秩序作出贡献”。“” 在被害人权利运动兴起的同时，2 0 世纪上半叶被害入学( v i c t i m o l o g y ) 的诞生 也为被害人权利保护的加强提供了一个良好的契机被害人学理论率先确立起被害 人在犯罪学研究中的主体地位，并把犯罪视作犯罪人与被害人之间的一种互动过程， 认为“被害人在犯罪和预防犯罪的过程中，不只是一个被动的客体，而是一个积极 的主体，不能只强调罪犯的人权，而且要充分地肯定和坚决保护被害人的人权”。“” 被害人学理论将被害人的权利保护作为被害人学研究的主要内容，主张不能只强调 犯罪行为人的人权，而且还应该要充分肯定和坚决保护被害人的人权；刑事司法过 程不应该无视被害人，而是应通过犯罪人与被害人的和解来赔偿被害人；被害人因 犯罪行为所受的伤害理应得到合理的治疗和恢复。被害人学理论研究不断深入，至 2 0 世纪6 0 年代已经形成世界性的规模。作为“一个以受害者为中心的刑法公义制度”， 恢复性司法吸收了被害人学关于。重视被害人的主体地位、参与、和解、赔偿和恢 复”的思想，把被害人权益的恢复作为自己的首要目标。“”被害入学理论的蓬勃发 展还引发了司法实务中“被害者导向”的刑事政策思潮的勃兴。各国司法实务开始 积极推行被害人作为独立主体参与犯罪处理的实践，被害人因犯罪所受的物质损害 和精神损害因被告人的悔罪和赔偿而逐渐得到修复和补偿。可见，被害人学理论的 诞生和研究的不断深入是恢复性司法兴起的重要理论基础。 ( 二) 恢复性司法的运作模式 恢复性司法理念作为一种新的价值观融入正式的刑事司法系统，在各国呈现出 不同的实践模式。在推行恢复性司法的西方国家，恢复性司法主要表现为四种运作 模式： 1 、被害人犯罪人调解( v j c t i mo f f e n d e rm e d i a t i o n ) 由于传统刑事司法制度缺少对被害人的应有关注，如果检察官不愿意叫被害人 作为证人，被害人就完全被刑事司法程序遗忘了。被害人犯罪人调解模式就是 针对这一弊端所产生的改革运动。被害人犯罪人调解模式就是向有利害关系的 被害人提供一个安全而有组织的环境，使之与犯罪人会见并就犯罪问题进行讨论的 山东师范大学硕士学位论文 过程。其基本形式为：通过受过培训的调解人的帮助，促进二者之间的洽谈；被害人 讲述他的受害经历及因犯罪行为而遭到的损失和伤害；犯罪人则解释他的所作所为 以及行为的原因，并回答被害人的提问；调解人则从中斡旋，直到最终达成一致的 意见以及补偿协议。被害人犯罪人调解不同于民事纠纷或者商业纠纷中的调解， 因为所涉及的各方既不是“争议者”，也没有相似的地位，而是极不相同的两方一 犯罪人和被害人。双方之间的调解可以在刑事诉讼之前、诉讼中或诉讼后的任何阶 段进行，或者完全独立于刑事司法体系：即使对于犯罪人已经在法庭上认罪或者被 法庭判决有罪的情况，也可以适用双方调解的方式。被害人犯罪人调解模式使 双方有可能恢复因犯罪而破坏的人际关系及其他损害后果。这种调解过程的首要目 的不是要实现和解，而是满足被害人补偿的需要，为了抚平被害人心灵的创伤和减 弱周围人员对犯罪的恐惧心理，并且针对的是犯罪人和潜在犯罪尽量减少类似犯罪 行为的发生。由于被害人犯罪人调解和标准的调解活动存在这些基本差异，因 此，一些人将其称为被害人与犯罪人之间的“对话”、“会商”或者“商谈”。 2 、家庭小组会议( f a m il yc o n f e r e n c ec ir c i e ) 家庭小组会议起源于新西兰，起初其被用来批判传统青少年司法体制的弊端， 后来又将毛利人的价值观传统( 强调家庭和社区作用) 融入进来的一种恢复性司法模 式。“”家庭小组会议就是由遭受犯罪影响的主要人员参加的讨论如何处理犯罪行为 人的会议。这种会议的参与者十分广泛，涉及到遭受犯罪影响的大多数人，不仅包 括被害人和犯罪人，而且还有间接被害人( 如被害人的家人) ，以及同犯罪人关系密 切的家人和朋友。这些人参与进来，主要是考虑到他们也在一定程度上受到了犯罪 的影响，或者比较关心犯罪人或被害人，他们的参加有利于最后达成一致的意见， 有利于社会关系恢复到原有的正常状态。其基本形式为：受过训练的主持人将遭受 犯罪影响的各方召集在一起，讨论他们遭受犯罪侵害的情况，讨论如何恢复他们所 遭受的损害。所有的人都是自愿参加会议的。犯罪人要参加这样的会议的话，首先 必须承认犯罪。在家庭小组会议开始时，通常让犯罪行为人描述犯罪事件，然后， 由每个参加者描述犯罪行为给他们各自的生活产生的影响。如果被害人愿意的话， 最好让被害人首先开始讨论。通过这些描述，犯罪人会了解到自己的犯罪行为给被 害人、与被害人关系密切的人以及给犯罪人自己的家庭和朋友造成的后果。被害人 有机会表达自己的感情，有机会询问与犯罪事件有关的问题。所有的与会者都可以 1 2 山东师范大学硕士学位论文 对犯罪行为人如何补偿自己遭受的侵害、如何解决犯罪事件发表意见。会议的最后， 由与会者签署一份协议，协议表明了与会者的期望和义务。 3 、量开1 ，j 、组( s e n t e n o i n gc ir o l e ) 量刑小组又称量刑圈，根源于北美印第安人解决纠纷的传统。自1 9 9 6 年以来， 美国首先在明尼苏达州实施一个量刑小组的试验计划，随后量刑小组开始在美国大 量使用。“”量刑小组由被害人、犯罪人、法官、检察官、警察和一些社区成员组成 来共同确定帮助受犯罪影响的各方恢复和预防未来犯罪所必须的措施。可以参与该 模式的主体范围更为广泛，除了被害入、犯罪人和他们的家人与支持者以及刑事司 法人员以外，社会中任何对本案有兴趣的人都可以参与进来。其基本形式为：所有 参与案件处理的人员围坐成一个“圆圈”，会谈从犯罪人解释犯罪事实开始，接下 来每个参与者按顺序依次发表自己对案件的看法，最终达成解决问题的一致意见。 该模式通过被害人、社区成员、家庭和犯罪人发表意见，分担寻找建设性解决方法 的责任。其显著特征就是社区在这个模式中的意义，实施成功的量刑小组活动事实 上取决于正式司法系统与社区之间的合作，社区司法委员会在程序的启动和运行过 程中起着至关重要的作用。在许多社区中，量刑小组由社区司法委员会进行指挥和 领导，这个委员会决定接受哪种案件、发展对被害人和犯罪行为人的支持小组。帮 助量刑小组开展活动。虽然量刑小组不引入正式司法系统的官员，但是其代表必须 参加量刑小组，以便确保公平对待被害人和犯罪人 4 、社区恢复委员会( c o m m u n i t yr e s t o r a t i v ec o m m i t r e e ) 。 使用杜区恢复委员会模式的一个创新性范例，是美国佛蒙特州矫正局在1 9 9 6 年 发起的恢复性缓刑计划。社区恢复委员会就是指与犯罪行为人一起举行公开的面对 面会议的一组居民。这组居民为了参加恢复性司法活动，经过了强化培训。随着社 区和社区居民对刑事司法活动的兴趣的增加，越来越多的社区居民参与到刑事司法 活动中，社区恢复委员会就是居民参与刑事司法活动的一种新形式。其基本形式为： 社区恢复委员会与犯罪人一起参加会议，社区恢复委员会的成员与犯罪行为人一起 讨论犯罪的性质、犯罪造成的后果；社区恢复委员会的成员提出一套制裁建议，并 且与犯罪人一起讨论，直到他们就犯罪人能够在一定的时间内采取的具体行动达成 协议。达成协议之后，犯罪人必须向法院提供一份报告，反映犯罪人服从所协商的 制裁措施的情况。 山东师范大学硕士学位论文 除了上述四种主要形式外，恢复性补偿以及由犯罪人提供社区义务劳动也被认 为是具有恢复性司法特征的犯罪处理方式。恢复性补偿，即由犯罪人补偿被害入囡 其犯罪行为所遭受的损失，补偿的内容可以是金钱，也可以是返还财产原物或者价 值相当的替代物，也可以是为被害人提供某种形式的服务，以及任何对方同意的补 偿方式。社区服务向犯罪人提供一种修复自己的犯罪行为造成的损害的途径，是指 要求犯罪人为慈善机构或政府机关提供无偿义务劳动的方式，这种服务有助于他们 的改善。 根据上述对于恢复性司法各种运作模式的描述，我们可以看出，恢复性司法的 核心方式是强调会议模式，让被害人和犯罪人以更加灵活、更加满意的方式解决犯 罪造成的后果。一方面，被害人作为受到犯罪行为直接损害的人，有权参与到对犯 罪的处理的程序中来，并发挥有效的作用；另一方面，对犯罪的处理应当充分考虑 被害人所遭受的精神损害的抚慰和物质损失的补偿。 ( 三) 恢复性司法的特征 在恢复性司法倡导者看来，尽管恢复性司法可以不局限于特定的方案或模式， 但其关键之处在于恢复性司法对犯罪的反应较传统的惩罚方式而言，提供了一系列 带有根本观念转变的视点。从恢复性司法的定义和其相关的运作模式中可以看出， 恢复性司法至少应当具有如下特征： 1 、主体特征 从主体来看，恢复性司法具有广泛参与性。恢复性司法方案的参与主体不仅包 括了被害人和犯罪人，还包括了调解人以及受到犯罪影响可能参与恢复性司法程序 的其他个人或者社区成员，如被害人和犯罪人的家人及朋友等。被害人是受犯罪行 为影响最为强烈的主体，所以应当赋权被害人有效地参与确定责任和义务的活动， 并重视他们参与程序的自愿性。同时为了能够更好地解决犯罪所带来的影响，应当 让犯罪人参与到恢复性司法程序中来，让他们了解给被害人和社区造成的伤害，并 设计出鼓励他们承担责任的适当计划。调解人是指中立的、受到过严格训练的，旨 在公平、公正地促进当事方参与恢复性程序的人。而社区承担着促进成员福利、发 展预防犯罪和维护社区安宁的责任，所以社区有责任支持和帮助被害人，有责任参 与以确定犯罪人义务的方式满足被害入需要的处理过程；同时社区也有责任采取相 应的行动帮助犯罪人重新融入社区，有责任提供给犯罪人改过自新的机会。这种主 1 4 山东师范大学硕士学位论文 体的广泛参与性是恢复性司法区别于传统刑事司法的一个重要方面。 2 、责任形式特征 从采用的责任形式来看，恢复性司法的责任形式具有新颖性和多样性。恢复性 司法的责任形式完全不同于以惩罚为目的的刑罚，其责任形式主要包括赔偿( 包括物 质赔偿和精神赔偿) 、道歉和社区服务。目前各国的刑事诉讼法中一般都规定有刑事 附带民事诉讼程序，被害人一般可以经此程序向犯罪人提出赔偿请求，但这种赔偿 往往得不到司法机关的重视；即使是赔偿请求得n t 司法机关的支持，也往往会因 为犯罪人经济能力的不足而难以得到实现。恢复性司法中的赔偿则是恢复性司法中 的一种主要的责任形式，犯罪人在进行有效赔偿之后就可以免除或大大减轻刑事处 罚。道歉则以犯罪人的真诚悔罪为出发点，能够从根本上减轻被害人的精神负担， 有助于被害人尽早从犯罪所造成的恐惧和精神压力下解脱出来；犯罪人的真诚道歉 也有助于被害人和其他受犯罪影响的人宽容和接纳犯罪人。社区服务这种责任形式 虽然不是直接针对被害人的恢复性措施，但同样是一种有