（经济法学专业论文）论我国电子商务证据法律制度的完善.pdf

：一 ad i s c u s s i o no nt h ed e v e l o p m e n ta n dp e r f e c t i o no fc h i n a s e c o m m e r c ee v i d e n c el e g a ls y s t e m b y w a n gj i a n b l ( u n i v e r s i t yo fe l e c t r o n i cs c i e n c ea n dt e c h n o l o g yo fc h i n a ) 2 0 0 3 at h e s i ss u b m i t t e di np a r t i a ls a t i s f a c t i o no ft h e r e q u i r e m e n t sf o rt h ed e g r e eo f m a s t e ro fs c i e n c e l n e e o n o m i cl a w i nt h e g r a d u a t esc h o o l o f h u n a nu n i v e r s i t y s u p e r v i s o r p r o f e s s o rz h e n gp e n g c h e n g 0 c t o b e r , 2 0 10 3伽5m 0 80 9册 舢y 湖南大学 学位论文原创性声明 本人郑重声明：所呈交的论文是本人在导师的指导下独立进行研究所取 得的研究成果。除了文中特别加以标注引用的内容外，本论文不包含任何其 他个人或集体已经发表或撰写的成果作品。对本文的研究做出重要贡献的个 人和集体，均已在文中以明确方式标明。本人完全意识到本声明的法律后果 由本人承担。 作者签名： 日期：9 年，月彤e 1 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者完全了解学校有关保留、使用学位论文的规定，同意学 校保留并向国家有关部门或机构送交论文的复印件和电子版，允许论文被查 阅和借阅。本人授权湖南大学可以将本学位论文的全部或部分内容编入有关 数据库进行检索，可以采用影印、缩印或扫描等复制手段保存和汇编本学位 论文。 本学位论文属于 1 、保密口，在年解密后适用本授权书。 2 、不保密耐。 ( 请在以上相应方框内打“”) 作者签名： 导师签名： 日期：矽jd 年，f 月彤日 日期钐吖口年f ，月多7 日 论我国电子商务证据法律制度的完善 摘要 现今我国电子商务正迅猛发展，其间所产生的贸易纠纷和违法犯罪案件数量 也急剧增加，从已经发生的诸多电子商务案件来看，案件中所涉及的大量法律事 实的认定都需要利用电子证据这一新型的证据形式。由于电子证据本身所具有某 些特殊的属性，对各国传统证据规则产生了较大的冲击和挑战，电子商务证据问 题成为一个我们不得不面临的重要课题。我国现有的可用于调整电子商务活动的 证据法律规范散见于各层次的法律渊源中，数量较少，内容不够完备且可操作性 差，在证据界定、取证、举证、质证、认证和证明责任等具体规范内容上存在缺 失和不足，对我国电子商务的发展和司法实务形成了很大的法律障碍，亟需建立 和完善我国现有的电子商务证据制度。一些国际组织、英美法系和大陆法系国家 针对电子商务证据问题制定了大量的法律法规，其立法模式和具体的立法内容对 我国电子商务证据制度的立法完善极具参考价值。本文试图借鉴国外在电子商务 证据制度建设方面的丰富经验、融入世界规则同时结合我国现有的法律规定与司 法实践情况进行本土化建设，按照证据评断流程对我国电子商务证据制度的实体 性规范、程序性规范和证据规则等具体规范作进一步完善，以期构建适宜我国电 子商务发展的法律环境和证据法律制度。 关键词：电子商务；电子证据；证据规则；立法模式 硕上学位论文 a b s t r a c t n o w a d a y sc h i n a se - c o m m e r c eh a sb e e nd e v e l o p i n gr a p i d l y , a tt h es a m et i m et h e n u m b e ro ft r a d ed i s p u t e sa n dc r i m i n a lc a s e si n c r e a s ed r a m a t i c a l l y ，l o o k i n gf r o mm a n y e - c o m m e r c ec a s e sw h i c ha l r e a d yo c c u r r e d ，l o t so fl e g a lf a c tr e c o g n i z a t i o nn e e dt h e u s e o fan e wf o r mo fe v i d e n c e - - e l e c t r o n i ce v i d e n c e a se l e c t r o n i ce v i d e n c eh a ss o m e s p e c i a la t t r i b u t e s ，t h e t r a d i t i o n a le v i d e n c er u l e so f a l lt h ec o u n t r i e sh a d b e e n s u b je c t e dt oag r e a ti m p a c ta n dc h a l l e n g e ，a n dt h ee l e c t r o n i ce v i d e n c ei s s u e h a sb e c o m e ai m p o r t a n ti s s u ew eh a v et of a c e o u re x i s t i n ge v i d e n c el e g a ln o r mw h i c hc a nb e u s e d t oa d ju s tt h ec o m m e r c ea c t i v i t i e ss c a t t e r e d i na l ll e v e l so fl e g a ls o u r c e s ，s m a l l ， i n c o m p l e t ea n do p e r a t i o n a ld i f f e r e n c e ，a n dt h e r e i saf l a wa n di n s u f f i c i e n c yo ft h e c o n c r e t ec o n t e n ti nt h ed e f i n i t i o no fe v i d e n c e ，e v i d e n c ec o l l e c t i o n ，e v i d e n c ec i t a t i o n ， c r o s s e x a m i n a t i o n ，c e r t i f i c a t i o na n dp r o o fo fr e s p o n s i b i l i t y ，o nt h ed e v e l o p m e n to f e c o m m e r c ea n dt h ei u d i c i a lp r a c t i c eo ft h el e g a lo b s t a c l e st ot h ef o r m a t i o no fal a r g e ， i t si nau r g e n tn e e dt oe s t a b l i s ha n di m p r o v eo u rc o u n t r y se - c o m m e r c ee v i d e n c el e g a l s v s t e r n s o m ei n t e r n a t i o n a lo r g a n i z a t i o n s ，c o m m o nl a wa n dc i v i ll a wc o u n t r i e sh a v e f o r m u l a t e dal a r g en u m b e ro fe c o m m e r c el a w sa n dr e g u l a t i o n sa i m i n ga tt h i si s s u e ， t h el e g i s l a t i v em o d e la n ds p e c i f i cl e g i s l a t i v ec o n t e n t sh a v eag r e a tr e f e r e n c ev a l u et o t h ep e r f e c t i o no fo u rc o u n t r y se - c o m m e r c el e g i s l a t i o n t h i sa r t i c l ea t t e m p t st o d r a w f o r e i g nc o n s t r u c t i o ne x p e r i e n c ei ne - c o m m e r c ee v i d e n c el e g a ls y s t e m 、c o m b i n e d w i t h i n t e g r a t i o ni n t ot h eg l o b a lr u l e so ft h ee x i s t i n gl e g a lp r o v i s i o n sa n dj u d i c i a lp r a c t i c e s l o c a l i z a t i o ns i t u a t i o n ，i na c c o r d a n c ew i t ht h ep r o c e s so f e v i d e n c et oj u d g et h ee v i d e n c e o ne c o m m e r c es y s t e mo fs u b s t a n t i v en o r m s ，p r o c e d u r a ln o r m sa n dr u l e so fe v i d e n c e a st of u r t h e ri m p r o v et h es p e c i f i cn o r m si n o r d e rt ob u i l da p p r o p r i a t el e g a l e n v i r o n m e n tf o re c o m m e r c ed e v e l o p m e n ta n de v i d e n c el e g a ls y s t e mi nc h i n a k e y w o r d s ：e - c o m m e r c e ；e l e c t r o n i ce v i d e n c e ；e v i d e n c er u l e s ；l e g i s l a t i v em o d e i i i 论我国电了商务证据法律制度的完善 目录 学位论文原创性声明和学位论文版权使用授权书j i 摘要i i a b s t r a c t ，i i i 第1 章绪论1 1 1 选题背景1 1 2 研究目的及选题意义一1 1 3 国内外研究综述2 1 3 1 国外研究综述一2 1 3 2 国内研究综述4 1 4 研究思路与研究方法一6 第2 章典型案例与电子商务证据问题的提出7 2 1 电子商务定义、分类及其特点7 2 2 电子商务案例9 2 2 1 易趣网络信息服务( 上海) 有限公司诉刘松亭网络服务合同纠纷案9 2 2 2 精通科技实业有限公司诉庄振宁、姚锦程借款纠纷案l o 2 3 主要争论点与电子商务证据问题的提出1 1 第3 章我国电子商务证据立法现状及评析1 2 3 1 我国现行电子商务证据法律制度1 2 3 1 1 基本法律层面1 2 3 1 2 行政法规层面一1 3 3 1 3 司法解释层面1 3 3 1 4 部门规章及地方法规规章层面1 4 3 2 我国现行电子商务证据法律制度立法评价1 5 3 2 1 我国现行电子商务证据法律制度的立法成效1 5 3 2 2 我国现行电子商务证据法律制度的立法不足1 5 3 2 2 1 证据界定一1 6 3 2 2 2 取证制度1 6 3 2 2 3 举证制度17 3 2 2 4 质证制度_ 1 7 3 2 2 5 认证制度17 3 2 2 6 证明责任18 3 2 3 我国电子商务证据法律制度缺陷的原因分析1 8 i v 硕上学位论文 第4 章国际组织和外国电子商务证据法律制度一2 0 4 1 联合国等国际组织电子商务证据法律制度2 0 4 1 1电子商务示范法2 0 4 1 2 电子签名示范法2 1 4 1 3 其他法律制度2 1 4 2 英美法系国家电子商务证据法律制度2 2 4 2 1 美国电子商务证据法律制度2 2 4 2 2 加拿大电子商务证据法律制度2 3 4 2 3 南非电子商务证据法律制度一2 4 4 2 4 英美法系其他国家的电子商务证据法律制度一2 4 4 3 大陆法系国家电子商务证据法律制度2 5 4 4 基本结论及对我国的借鉴意义2 6 第5 章我国电子商务证据法律制度完善建议2 8 5 1 完善我国电子商务证据法律制度的原则和总体思路2 8 5 2 电子商务证据法律制度立法模式选择2 8 5 2 1 有关立法机构一2 8 5 2 2 有关立法形式2 9 5 3 完善电子商务证据法律制度的实体性规范内容2 9 5 3 1 对电子证据的概念做出法律界定2 9 5 3 2 赋予电子证据独立的法律地位2 9 5 3 3 加强电子证据的可采性与证明力3 0 5 4 完善电子商务证据法律制度的程序性规范内容3 0 5 4 1 完善电子证据的取证制度3 0 5 4 2 完善电子证据的举证制度3 2 5 4 3 完善电子证据的质证制度3 3 5 4 4 完善电子证据的审查判断制度3 4 5 5 完善电子商务证据法律制度的证据规则3 5 5 5 1 一般证据规则3 5 5 5 2 特殊证据规则3 5 结论3 7 参考文献3 9 致 射4 1 v 硕士学位论文 1 1 选题背景 第1 章绪论 2 1 世纪以来，互联网影响的范围和深度都超出我们的想象，它对社会产生的 冲击被认为是工业革命以来最重要的革命性发展，人类进入了信息化时代。随着 全球互联网技术的发展，逐渐产生了以电子数据的方式来生成、储存或传递商业 贸易信息的一种现代贸易方式电子商务( e c o m m e r c e ) 。企业通过互联网的电子 化设施进行商业活动，而一般的消费者也利用电子商务进行各种日常消费行为， 电子商务日渐成为全球贸易的一种十分重要的方式。与此同时，电子商务贸易纠 纷和违法犯罪案件也逐年增加，在对这些案件的法律事实进行认定时，常常需要 利用电子证据这一以高科技电子介质为载体的证据形式。与传统的证据形式不同， 电子证据具有外在形式多样性、高科技性、客观真实性、依赖性以及易受破坏性 等一些特殊的属性，与各国传统的证据规则发生了较大的法律冲突，带来了证据 界定、取证、举证、质证、认证与证明责任等诸多问题。法律似乎在新生事物面 前总是显得滞后，在世界范围内，针对电子商务证据问题，能够及时制定和修改 相关法律制度以进行有效回应的国家并不多，但也有部分国际组织和国家做出了 卓有成效的努力。联合国国际贸易法委员会先后制定电子商务示范法与电 子签名示范法、加拿大于1 9 9 8 年通过1 9 9 8 年统一电子证据法、南非于1 9 8 3 年颁布19 8 3 年计算机证据法，美国、英国、澳大利亚和印度等则分别对本国原 有的证据制度做出了修正和调整。【l l 反观我国，近几年中央政府和地方机构陆续制 定出台了一系列有关电子商务证据的法律法规，在一定程度上促进了我国电子商 务的发展，但是总体上看，这些规定数量少，分布零散，难以自成体系，对于电 子证据的规范也很不到位，与世界其他国家相比有很大的差距，同时难以满足我 国国内社会发展现实的需要，存在严重的立法滞后性。电子商务证据制度作为解 决我国电子商务纠纷和证明案件事实的依据，意味着它不但要成为我国立法的调 整对象，而且要求立法予以更加完善和准确细致的规定，并赋予其更强的可操作 性。 1 2 研究目的及选题意义 本文的研究目的是综合分析我国现有的电子商务证据法律制度，通过比较借 鉴国外的立法经验和立法内容，对如何构建科学的、系统的、可行的我国电子商 务证据法律制度提出立法建议，希望借此文与研究电子商务证据制度的同仁交流 意见，互相学习，对促进我国电子商务证据立法工作的发展做出一点贡献。 研究电子商务证据法律制度有着十分重要的理论和现实意义。第一，有助于 论我固电子商务证据泫律制度的完善 我国证据体系和证据立法的完善。在证据制度的相关规范出现到一定的程度后， 便内在地提出了证据制度法典化、独立化的课题。证据制度的法典化，一方面依 存于证据法学理论研究的雄厚奠基，另一方面也是对证据法学理论研究成果的一 个总结、概括和检阅。电子商务证据法律制度的研究可以在一定程度上提升我国 证据法律制度的地位，促进我国证据制度的实体公正和程序公正，同时也使我国 的证据法更具前瞻性、先进性，符合自然科学的发展需要。 第二，对我国电子商务司法实践具有积极的指导和现实意义。电子商务是根 植于信息经济与数字技术的新型交易模式，电子商务环境下传统合同的实物文本 被演绎为电子数据形式，我国传统的证据制度极少对此类证据的规定，司法实务 中的如何界定电子证据、如何采集和使用具有法律效力的商业活动记录、如何利 用电子证据认定涉案法律事实等等，都亟待解决作为防范电子商务风险和解决商 业争端的电子证据法律问题。 第三，促进和推动我国电子商务的发展。自从19 9 3 年9 月美国总统克林顿提 出国家资讯基础建设( n a t i o n a li n f o r m a t i o ni n f r a s t r u c t u r e ) 构想后，电子商务发展 更为迅猛，互联网前所未有地将人类、商务更密切地联系起来，它帮助公司降低 成本，加速革新，提高生产力。我国电子商务正在迅猛发展，通过电子数据交换 ( e l e c t r o n i cd a t ai n t e r c h a n g e ，缩写为e d i ) 和电子邮件( e m a i l ) 签订的合同大 量存在，而一旦发生纠纷，电子证据往往是唯一的证据形式，现行制度的不完善 往往使实际案件的审理陷入僵局。我国若建立起一套科学、系统和可行电子商务 证据法律制度，就能清楚界定贸易双方及第三方的责任、权力和义务，适时调整 贸易双方的关系，高效解决贸易双方的纠纷，促进电子商务健康、有序、合法地 发展。 1 3 国内外研究综述 1 3 1 国外研究综述 1 、关于电子证据的定义。基于科学技术发展情况和立法角度的不同，世界各 国提出了许多电子证据以及与其相关的概念。联合国国际贸易法委员会电子商 务示范法第l 条规定：电子证据是指由电子手段、光学手段或类似手段生成、 传送、接收或储存的信息。美国对电子证据的定义为：以“计算机数据”、电话、 电报、传真、录音、录像与缩微胶片等作为载体的证据。日本刑法新增第7 条规 定：电磁记录者，是指以电子方式、磁方式或其它无法以人之知觉加以认识之方 式所制造之记录，而供电子计算机处理资料之用者。【2 】澳大利亚昆士兰对电子证据 的定义是：以计算机软盘文件、计算机硬盘文件、电子邮件、网络交易文件、激 美国统一电子交易法、国际国内电子签章法、统一计算机信息交易法以及犹他州数字签名法 等州法都对电子证据进行了界定，而且界定内容基本上保持了一致性。 2 硕士学位论文 光唱盘、光盘、只读存储器、录音磁带、录像带、磁存储器、数字视频光盘、激 光影碟形式存储的文字或符号、数字或数学方程式、图像或者声音。 2 、关于电子证据的范围。国外现有的为数不多的关于电子证据法律制度，都 把记录存储在类似计算机系统中的电子资料纳入电子证据立法，对电子证据的范 围做了扩大性的解释。1 3 j 美国统一电子交易法规定使用电子的、数据的、磁性 的、光学的、电磁的或类似性能的相关技术皆涵盖其中。菲律宾电子证据规则 确定该规则适用于任何电子文档和电子数据信息，以及所有民事诉讼程序、准司 法和行政案件，把能够证明案件事实的电子文档、电子签字、作为传闻规则例外 的采用电子、光学乃至其他类似方法制作的商业记录、录音、视频、录像和瞬息 证据、电子证言等，都纳入到电子证据的范畴中来。 3 、关于电子证据的法律效力。对于大陆法系的国家来说，因其对证据的种类 限制较少，凡是能够证明案件真实情况的事实都可能被法庭采纳，如丹麦，一般 原则上都承认电子证据的法律效力。1 4 j 而对于英美法系的国家，由于其奉行“最佳 证据规则”，原件才是最可信、最可靠的证据形式，而电子证据不存在传统意义上 的“原件”，其原件只是一堆人们无法识别的磁信号，人们看到的只是电子证据的 外在表现形式，为此各国采取了相应的对策。【5 j 联合国国际贸易法委员会电子商 务示范法第5 条规定：“不得仅仅以某项信息采用数据电文形式为理由而否定其 法律效力、有效性或可执行性。”美国统一电子交易法承认合同的电子签名与 手写签名同样有效，旨在建立电子签名的国家标准，增加网上交易的安全性，以 进一步推进电子商务发展。英国政府电子通信法案的征求意见稿，在法律上 对电子签名的有效性等进行界定，法律诉讼程序将可采用电子签名作为证据，法 庭有权对电子签名是否得到正确使用等做出判断。 4 、关于电子证据的取证和认定。世界范围内对电子证据的取证作出制度规定 的国家不多，美国关于这方面的立法相对来说详细一些，如美国宪法第4 修正案、 笔录和陷阱法、电子通信隐私法及有关判例等，而法国、德国等国家在其 刑诉法中规定了电讯的截留、电话的监听等广义电子证据的取证问题。对于电子 证据的认定，联合国电子商务示范法认为，对数据电文证明力的认定应从其 生成存储传递过程的可靠性、保持住处完整性办法的可靠性，用以鉴别发端人的 办法等方面来审查，它同时还提出了电子签名的认定标准。南非1 9 8 3 年计算机 证据法借助鉴证制度，将业经鉴证的电子数据或电子文件等视作符合最佳证据 规则的原件。 5 、关于电子证据的证据规则。英美法系证据制度认为电子证据可否采纳及如 何采信取决于其已有的证据规则，一些国家在确立新的证据规则的同时，肯定了 国澳大利亚电子证据法是由许多散见联邦和各州( 或地区) 的证据法中的法律条文所组成，并以联邦法为 统领的整体法律制度。主要包括：澳大利亚联邦1 9 9 5 年证据法、澳大利亚维多利亚地区1 9 5 8 年证据 法、澳大利亚昆士兰地区1 9 7 7 年证据和澳大利亚南澳大利亚地区1 9 2 9 年证据法等。 3 论我国电了商务证据法律制度的完善 传统证据规则的地位。如加拿大1 9 9 8 年统一电子证据法对鉴证规则和最佳证 据规则均予以了变革，同时认可某些传闻及例外规则、有关作证特免权和证人资 格等规则。其他国家则在肯定传统证据规则的基础上，针对电子证据的特点，增 加新的鉴证方法、并扩大解释与最佳证据规则有关的术语，如“原件”、“书面”、“记 录”等。 6 、关于电子证据的立法形式。美国保留其原有证据法的规定，但通过制定、 颁布新的证据规范的方式扩大原有证据法的适用范围；一些国家以制定独立的电 子证据法的方式使电子证据的使用不会受阻，如南非、加拿大和菲律宾，它们针 对电子证据这一新的证据形式分别单独制定了1 9 8 3 年计算机证据法、1 9 9 8 年 统一电子证据法和电子证据规则；英国等国家则通过修订传统证据法，对电 子证据的有关法律规定做出相应的变更。 7 、关于电子商务证据立法范例。加拿大于1 9 9 8 年颁布了独立的统一电子 证据法，2 0 0 0 年加拿大证据法的修订第3 1 节基本上全面吸收了统一电子 证据法的内容。1 9 9 9 年修订完成的统一电子商务法和2 0 0 0 年颁布的个人 信息保护与电子文件法中对电子证据的内容及外部适用条件作了相应规定，可 以作为辅助立法加以适用。该法直接以“电子记录”和“电子记录系统”来界定电子证 据，突破了传统最佳证据规则对“原件”的要求，新创设“系统完整性”标准来解决电 子证据中有关最佳证据的问题，规定鉴证只需验证电子记录系统的完整性与可靠 性即可，并对传闻规则中的宣誓和交叉询问作出了新的规定。其对仍有适用价值 的现有证据规则也有理性的保留，使得短短9 个条文的法律能够与传统证据法很 好地融合。 1 3 2 国内研究综述 1 、关于电子证据的概念。我国学术界对电子证据的概念没有达成一致意见， 常见的说法有电子证据( e l e c t r o n i ce v i d e n c e ) 、计算机证据( c o m p u t e re v i d e n c e ) 、 数字证据( d i g i t a le v i d e n c e ) 这几种。对电子证据的定义一般赞成采用广义的界 定方法：如有学者将电子证据定义为：电子证据是指能够证明案件真实情况的， 以数字信号、模拟信号为表现形式，由介质、磁性物、光学设备、计算机或类似 设备生成、发送、接收、存储的蕴涵有案件事实信息的载体。【6 】还有学者认为，电 子证据是指借助电子技术或电子设备而形成的，以电子形式表现出来的，用以证 明案件事实的一切材料。【 2 、关于电子证据的法律地位。在电子证据的研究过程中讨论最为激烈的恐怕 是其法律地位问题，即电子证据究竟有无必要作为一种单独的证据种类而存在? 如果没有这个必要，那么电子证据到底应归于现有证据种类中的哪一类? 对于此 问题可以说是众说纷纭、莫衷一是，学者们先后提出了“视听资料说”、“书证说”、 “物证说”、“鉴定结论说”、“混合证据说”和“独立证据说”等多达6 种观点。【8 】开始 4 硕上学位论文 的争论主要集中在前两种观点，现在较多学者倾向于支持后两种观点。1 9 1 3 、关于电子证据的取证。目前我国理论界和实务界对电子证据的取证主体、 不同类型电子证据区别性的取证方法、现场勘查程序和搜查扣押程序都有着一定 数量的研究。有学者认为可通过拥有电子信息技术专业人才的机构进行电子证据 的收集、审查工作，或由负责计算机犯罪和网络监控的电子警察完成，也可挑选 精通计算机软、硬件和网络的专家组成电子证据专家库。【lu j 有学者对以电子邮件、 手机短信等形式出现的电子证据提出了不同的收集方法。l j 对电子证据取证程序， 无论是学者还是司法实务专家( 特别是公安系统) 都作出了许多详细且极具操作 性的研究成果。 4 、关于电子证据的保全。有学者提出我国可通过当事人向法院提出申请、通 过公证机关、通过网络服务提供者、通过当事人自行等几种方式对涉讼的电子证 据进行保全。1 1 2 有学者不但对如何保全电子证据提出了法律规范的建议，同时对 其技术规范也给出了自己的看法，如认为可通过完整性校验、封存和备份等方式 对电子证据进行固定。i l j j 5 、关于电子证据的认定。有学者认为在电子商务中，应当采用权利登记、电 子认证、网络服务供应者的证明、专家鉴定结论和咨询意见书等手段来对电子证 据的真实性进行认定。【1 4 】有学者认为对电子证据的审查判断应注意：审查电子证 据的来源；审查电子证据的收集是否合法；审查电子证据与事实的联系；审查电 子证据的内容并同时结合其他证据进行审查判断。【l5 j 还有学者提出可以通过鉴定 结合审计的方式对电子证据进行认定，考虑无关第三方、c a 认证机构、网络服务 商提供的数字证据，认为在进行电子数据交换的协议，双方发生争议的，以电子 数据中心提供的数据为准。【l 6 j 一 6 、关于电子证据的证据规则。我国立法虽然未明文规定最佳证据规则，但相 关法律都规定提交书证应为原件，我国民事诉讼法第6 8 条规定书证应当提交 原件，物证应当提交原物。提交原件或者原物确有困难的，可以提交复制品、照 片、副本、节录本。而中华人民共和国电子商务法( 示范法) 第6 章对电子证 据的“原件”采取了扩大解释，即指该电子数据本身，或者制作者或发行者意图使 其具有同等效力的复本；它不局限于讯息固定所在的媒介物，而是对当事人而言 具有法律效力的、具有最终完整性的讯息。对于任何直接源于该电子数据的打印 输出物或其他可感知的输出物，只要其能够准确地反映该讯息内容，则均可视为 “原件”。我国目前对电子证据采取非法证据排除规则，如电子证据的取证主体、 形式、收集程序及提取方法必须符合法律的有关规定。 目前全球电子证据的立法主要解决的是电子证据的可接受性问题，而电子证据 在各国证据法中的法律地位以及具体操作性，仍然需要各国在各自的证据法体系 中予以确证。 论我固电子商务证据法律制度的完善 1 4 研究思路与研究方法 电子商务证据法律制度是一个涉及多学科领域的课题，本文将从证据法学和 计算机科学等不同理论角度，通过综合分析和总结探索，在我国现有电子商务证 据制度的基础上，分析借鉴国际社会和世界各国的不同做法，对如何改革完善现 有制度提出自己的设想和建议，力图使其更具科学性、系统性、合理性和实践操 作性。 本文所采取的研究方法主要有： 1 、文献调查分析法：通过调查文献来获得资料，从而全面地、正确地了解掌 握所要研究问题。本文在写作过程中通过文献检索工具和引文追踪等方法去搜集 查阅有关电子商务情况介绍资料，国内外关于电子商务纠纷的判例，关于电子商 务证据的立法模式和具体内容，最新电子商务安全技术，以及有关电子商务证据 法律制度方面的专著、论文等，比较分析综合其中的各种观点，融会贯通优秀的 理论成果，引用借鉴有价值的内容。 2 、比较分析法：比较分析法是通过比较两个或者两个以上事物或者对象的异 同来达到某个事物的认识。国际组织和一些外国国家在制定和完善电子商务证据 制度方面做出了卓有成效的努力，研究并借鉴它们就电子商务证据障碍而拟定的 法律、规定或规则，对构建适宜我国电子商务健康发展的证据法律制度提供重要 的参考价值。基于此，本文将重点在比较吸取和借鉴别国的相关立法成果的基础 上，立足于我国证据法律制度的土壤，提出制定和完善我国电子商务证据法律制 度的建议和设想。 3 、归纳演绎法：归纳和演绎是科学研究中运用得较为广泛的逻辑思维方法。 归纳是从个别到一般的推理方法，即从许多个别事实中概括出一般原理。演绎是 从一般到个别的推理方法，即用已知的一般原理考察某一特殊的对象，推演出有 关这个对象的结论。本文在对文献资料进行理论分析，在概括个别经验事实上升 为理性认识，形成研究结论时，使用了归纳的方法，而在表述研究结论并力求说 明研究结论的意义时，使用的则是演绎的方法。归纳演绎法是本文写作过程中使 用的一种十分重要的研究方法。 6 硕士学位论文 第2 章典型案例与电子商务证据问题的提出 2 1 电子商务定义、分类及其特点 随着互联网技术的蓬勃发展，基于网络和多媒体技术的电子商务应运而生并 迅速发展。所谓电子商务( e l e c t r o n i cc o m m e r c e ，常简写为e c o m m e r c e ) 通常是 指在全球各地广泛的商业贸易活动中，在因特网开放的网络环境下，基于浏览器 服务器应用方式，买卖双方不谋面地进行各种商贸活动，实现消费者的网上购物、 商户之间的网上交易和在线电子支付以及各种商务活动、交易活动、金融活动和 相关的综合服务活动的一种新型的商业运营模式。狭义的电子商务仅指通过 i n t e r n e t 进行的商业活动；而广义的电子商务则将利用包括i n t e r n e t 、i n t r a n e t ( 企 业内联网) 和e x t r a n e t ( 企业外联网) 等各种不同形式网络在内的一切计算机网络 进行的所有商贸活动都归属于电子商务。【1 7 】国外则将电子商务界定为一种以国际 互联网作为交易工具的交易方式。【l 驯 电子商务可依据交易主体、交易客体和给付性质等标准分为以下不同类型： 1 、以电子商务交易主体为区分标准：以交易主体为区分标准，电子商务交易 主要可以区分为：企业与企业( b u s i n e s st ob u s i n e s s ，缩写为b 2 b ) 、企业与消费 者( b u s i n e s st oc u s t o m e r ，缩写为b 2 c ) 、消费者与消费者( c o n s u m e rt oc o n s u m e r ， 缩写为c 2 c ) 三种电子商务交易形态，如当当网、淘宝网和易趣网等交易网站都 可划分为以上类型。在某些情况下，鉴于政府的介入，也伴随产生了政府与企业 ( g o v e r n m e n tt ob u s i n e s s ，缩写为g 2 b ) 、政府与政府( g o v e r n m e n tt og o v e r n m e n t ， 缩写为g 2 g ) 、政府与消费者( g o v e r n m e n tt oc o n s u m e r ，缩写为g 2 c ) 等形式。 2 、以电子商务交易客体为区分标准：在现实社会的交易行为当中，交易的客 体可分为以商品为客体的交易，以及以提供服务为客体的交易。在电子商务交易 中，交易的客体可以区分为商品与服务。基于电子商务的电子化特征，以商品为 客体交易，除传统的实体物之外，还包括数字化商品。而以服务为客体的交易则 除了传统的服务内容之外，还包括电子网上服务等。【l 9 j 3 、以电子商务给付性质为区分标准：依照电子商务给付性质的不同，电子商 务可分为两类：( 1 ) 涉及现实物交付的电子商务，又称不完全电子商务，指不能 完全依靠电子方式实现一个交易行为与过程，其交易过程还需要依赖电子商务以 外的其他方式完成，如实体货物的运输、交付。这种电子商务通过互联网实现的 只是一个合同的订立过程，是货物买卖合同订立的一种特殊方式。( 2 ) 不涉及现 实物交付的电子商务，又称完全电子商务，指整个交易过程完全在网络上进行和 完成。此类交易多为计算机软件和网络服务的交易。【1 4 】 7 论我国电子商务证据法律制度的完善 电子商务作为一种新型的交易方式，最根本的特点在于它采用了与传统的商 务活动不同的商务模式。与传统的商务活动方式相比较，它具有以下特征： 1 、电子商务具有全球性与无界性。这是电子商务最重要的特点，也是据以产 生大量跨国法律问题的原因。电子商务赖以存在的网络空间是全球性的，也是开 放性的信息网络。互联网的出现打破了物理空间上有形的界限，任何用户都可以 通过网络自由地互相访问、交流、共享信息，开展跨国商业活动。网络空间与现 实的地理空间不具有对应关系，很难对发生在互联网上的活动的位置进行确定。 因此，电子商务是全球性的，没有界限。它将生产企业、流通业、金融业及消费 者和政府带入了一个网络经济的崭新领域。【l 9 】 2 、交易方式基于信号传输。电子商务交易方式以计算机之间的信号传输为基 础，信号传输速度地理位置的远近并不具有绝对的必然联系。在互联网的信息交 流过程传统的书面合同形式被合同相对人的电子信号传输信息所代替。无论距远 近，一方所发送的信息另一方几乎可以即时收到，其即时性如同传统对话意思表 示的交易。某些数字化产品，如计算机软件、声音资料、影视资料等，还可以通 过信号传输即时交付，合同的订立、付款、交货都可在一瞬间完成。当然在互联 网上从事交易行为有上述的即时性和无纸化便利性，但同时也隐藏着法律上的危 机，当合同在一瞬间完成付款与交付行为，其所产生的争议或侵害事件该如何处 理，成为需要解决的法律问题。 3 、交易的低成本、高效率。电子商务交易方式不受地域、时间的限制，隔着 千山万水位于不同国家的交易方可以借由一根网线来浏览货物、签订合同、结算 货款、收取货物。基于互联网形成的空间范围对传统国际法意义上的“领土”的超 越似乎已经变得欲罢不能，而时间上更使全天候的服务及“2 4 小时商店”成为人们 生活中十分熟悉的概念。电子商务交易方式免除了消费者到现实店铺的交通、住 宿费用，节省了消费者的大量时间，同时也降低了商家雇佣专门销售人员、租赁 仓库等成本，并且经由国际互联网的信息沟通是及时同步的，不需要传统贸易中 的文件邮递时间，银行通过电子商务，使得客户能全天候地存取资金帐户，快速地 阅览诸如押金利率、贷款过程等信息。可见，在电子商务环境中，人们能以非常 简洁的方式完成过去较为繁杂的商务活动，同时服务质量大大提高。 4 、交易活动的虚拟化。传统交易在特定地点与特定对象之间进行的，交易双 方由于在场或者通过电话等方式必然地会发生某种物理联系。而在电子商务交易 中，电子商务通过广泛采用先进的网络通信技术作为营销手段，将各类商业活动 所需信息完整再现，完成意思的传递、合意的达成、钱款的支付以及除实体商品 交付外的部分物流转移等商业活动。经济学界认为电子商务构筑了一个异于现实 社会的虚拟市场并完成真实的交易。 5 、交易对象的范围扩大。与传统商务活动相比，电子商务交易范围更大。传 8 硕十学位论文 统贸易对象基本上是有形货物，而不涉及无形信息产品。在电子商务活动中，信 息本身成为交易对象，电子技术使没有任何载体的信息交易成为可能，例如，有 专门网站做电子版书籍、软件、电影等收费下载生意，消费者支付一定费用后， 可以下载这些信息产品。1 2 u j 2 2 电子商务案例 2 2 1 易趣网络信息服务( 上海) 有限公司诉刘松亭网络服务合同纠纷案 1 、案情摘要：2 0 0 1 年3 月3 1 日，被告刘松亭以“j a l i s e n g ”为用户名在交易平 台注册，成为易趣网的用户，由易趣网为刘松亭提供免费的网络交易平台服务。2 0 0 1 年7 月1 日，易趣网开始向用户收取网络交易平台使用费，并于9 月18 日发 布了新的服务协议供新老用户确认，该协议对用户注册程序、网上交易程序、 收费标准和方式及违约责任等作了具体的约定。此后，刘松亭确认了易趣网的服 务协议，并继续使用易趣网的网络交易平台，但至2 0 0 1 年9 月2 4 日，刘松亭 尚欠易趣网网络平台使用费1 3 3 0 元，为此，易趣网于1 0 月2 4 日向上海市静安区 人民法院提起诉讼，状告用户刘松亭违反服务协议，多次使用网站付费服务发布 欲出售商品的信息，却不按时缴纳相应费用，要求刘松亭支付网络平台使用费、 赔偿律师费用。而刘松亭则认为，服务协议长达6 7 页，过于冗长，致使用户 不能阅读全文，用户不应受该网络协议的约束。 2 、法院判决结果：经审理此案，上海市静安区人民法院认为，被告认为服务 协议过于冗长，注册时不可能阅读全文，不应受约束，但是经公证的协议和注册 程序表明只有阅读了协议才能成为易趣用户，故不予支持，而原告制定的服务协 议，经被告确认后即对双方产生约束力，被告未按约支付服务费已构成违约。据 此，该法院依照中华人民共和国民事诉讼法和中华人民共和国合同法的 相关规定判决原告易趣网络信息服务( 上海) 有限公司胜诉，依