（经济法学专业论文）我国国有控股商业银行法人治理研究.pdf

中文摘要 众所周知，国有商业银行是我国最具政府信用的金融机构。长期以来，它 不仅担负着城乡居民数万亿存款的“存管”任务，而且它还是我国数万企业直 接融资的骨干渠道。因为背靠政府信用，在很多人看来，国有商业银行几乎是 没有风险的。随着经济实践的发展，法人治理结构逐渐成为企业管理制度上具 有普遍意义的全球性课题。一系列的公司倒闭事件使人们越来越深刻地认识 到，在所有权与经营权分离的条件下，仅依靠公司的组织机构并不足以形成良 好的监督机制，建立完善的法人治理机制非常必要。2 0 世纪8 0 年代以来，银 行问题以及更为严重的金融危机此起彼伏，尤其是几年前发生的亚洲金融危机 使得商业银行的法人治理问题越来越受到关注。1 9 9 9 年，巴塞尔委员会发布的 加强银行机构的公司治理，使商业银行的法人治理成为了全球性的课题， 同时也成为理论界和金融界关注的焦点问题。 国有商业银行实行股份制改革前，实行的是国有独资产权模式。在这种产 权模式下，国有商业银行很难摆脱来自政府部门的干预，再加上债权债务关系 不清，即作为债权人的国有商业银行与作为债务人的国有企业最终都为国家所 有，从而无法形成真正的借贷关系或金融交易关系，导致了国有商业银行大量 不良资产的产生。因此，建立种产权约束制度来规范委托人与代理人的目标 行为的法人治理制度就成为当务之急。 我国已经加入w t o ，现在正在全面开放银行业，外资银行将与中资银行在 公平、对等的基础上展开竞争，解决国有控股商业银行的治理结构问题就显得 更为迫切和重要。因为在中国金融市场上，国有控股商业银行真正的竞争对手 可能都是在市场经济条件下成长起来的公司制的实行混业经营的现代商业银 行。而在此之前，如果不改革消除国有控股商业银行法人治理结构和经营机制 上的缺陷，提高其综合竞争力，届时就有可能在新一轮竞争中处于劣势或被淘 汰出局，就有可能给社会和经济带来重大不利影响。因此，构建和完善国有控 股商业银行法人治理结构具有重要的意义，也是我国银行业改革成功的关键。 完善法人治理是我国商业银行建立现代金融企业制度的前提和重中之重。 本文以我国银行业中的法人治理建设比较薄弱的国有控股商业银行为研究对 象，通过对其改革历程的考察，深入分析国有控股商业银行法人治理现状以及 法人治理缺失的深层次原因，并运用法人治理一般原理，结合银行业特点和我 国实际，提出了完善国有控股商业银行法人治理的建议，以促进国有控股商业 银行持续稳健发展。 关键词：法人治理股份制改革国有控股商业银行 国有商业银行 a b s t r a c t i t sw e l lk n o w nt h a tt h es t a t e o w n e dc o m m e r e i a lb a n k sa r ef i n a n c i a lj n s t i t u t i o n s w h i c hh a v et h em o s tg o v e r n m e n tc r e d i ti no u rc o u n t r y t h e yh a v el o n gn o to n l y u n d e r t a k e nt h et a s k so fk e e p i n gh u n d r e d so fm i l l i o n ss a v i n g so fu r b 黜a n df e r a l d w e l l e r s ，b u ta l s ob e e nm em a i nd i r e c tf i n a n c i n gc h a n n e lo fm i l l i o n so fb u s i n e s s d e p e n d i n go nt h eg o v e r n r n e n tc r e d i t i ts e e m st om a n yp e o p l et h a tt h es t a t e o w n e d c o m m e r c i a lb a n k sc o u l dn e v e rb ea tr i s k w i t ht h ed e v e l o p m e n to fe c o n o m i cp r a c t i c e ，c o r p o r a t eg o v e r n a n c es t r u c t u r eh a s g r a d u a l l yb e c o m et h em o s tc o r n i n o t tg l o b a lt a s ko nb u s i n e s sm a n a g e m e n ts y s t e m a s e r i e so fb u s i n e s sw e n tb a n k r u 鸥w h i c hh a sb e e nd r i v i n gt h ep o i n th o m et op e o p l e t h a t i fm a n a g e r i a l a u t h o r i t yi ss e p a r a t e df r o mo w n e r s h i p ，o n l yt h ec o r p o r a t e i n s t ! t n t i o nw i l ln o tb ee n o u g ht ow e l ls u p e r v i s et h eo p e r a t i o ， ,n a n di tsv e r yn e c e s s a r y t ob u i l dp e r f e c tc o r p o r a t eg o v e r n a n c es t r u c t u r e i th a db e e nw h o l l ys t a t e f u n d e dp r o p e r yr i g h tm o d e lt h a tt h es t a t e o w n e d c o m m e r c i a lb a n k sh a da p p l i e db e f o r ej o i n t - s t o c ks y s t e mw a sr e f o r m e d a p p l y i n gt h e m o d e l ，i tw a sv e r yd i f f i c u l tf o rt h es l a t e - o w n e dc o m m e r c i a lb a n k sn o tt ob ei n t e r f e r e d b yt h eg o v e n m a e a td e p a r t r a e m a n dc r e d i t o r 8r i g h t d e b t 托l a t i o nw a sn o te l e a r t h e s t a t e - o w n e dc o m m e r c i a lb a n k sa st h ec r e d i t o ra n dt h ee n t e r p r i s ea st h ed e b t o rw e r e b o t ha c t u a l l yo w n e db yt h es t a t e ，c o n s e q u e n t l yt h e yf a i l e dt of o r mt r u ed e b t o r - c r e d i t o r r e l a t i o no rf i n a n c i a lt r a n s a c t i o nr e l a t i o n ，a n dc a u s e dal a r g em t m b e ro fn o n - p e r f o r m i n ga s s e t s ( n p a s ) s oi t sr e a l l yu r g e n tt ob u i l dak i n do fc o r p o r a t e g o v e r n a n c es y s t e mi nw h i c hp r o p e r t yc o n f i n i n gr e l a t i o n si su s e da st h ec r i t e r i ao f t a r g e tb e h a v i o r so f t h ec l i e n ta n dt h ed e p u t y ， s i n c e1 9 8 0 s b a n kp r o b l e m sa n dm o r es e r i o u sf i n a n c i a lc r i s i sh a v er i s e no n e 姐e r a n o t h e r , w h i c hm a k et h ei s s u eo f c o m m e r c i a lb a n k sc o r p o r a t eg o v e r n a n c eb e i n gp a i d m o r ea n dm o r ea t t e n t i o n ，a n da s i af i n a n c i a lc r i s i sw h i c hh a p p e n e ds e v e r a ly e a r s f u r t h e ra d d e dt o p e o p l e su n d e r s t a n d i n go ft h ei s s u e “s t r e n g t h e nb a n ks y s t e m c o r p o r a t eg o v e r n a n c e ，t h eb a s e lc o n m f i t t e ei s s u e di n1 9 9 9m a d ec o m m e r c i a lb a n k c o r p o r a t eg o v e r n a n c eb e c o m eag l o b a lt a s k ，a tt h e 鼢l f o et i m e ，b e c o m ew h a tt h et h e o r y c i r c l ea n dt h ef i n a n c i a lc i r c l ef o c u so n 1 1 1 o u rc o u n t r yh a sj o i n e dw t oa n di st o t a l l yo p e n i n gu pb a n k i n g ，a n dt h ef b r e i g n c a p i t a lb a n k sw i l lc o m p e t ew i t ht h ec h i n e s ec a p i t a lb a n k so nt h eb a s i so f 筋r ya n d e q u a l i t y i ts e e m sm o r eu r g e n ta n di m p o r t a n tt os o l v et h ep r o b l e mo fs t a t e - h o l d i n g c o m m e r c i a lb a n kc o r p o r a t eg o v e m a n c e ，b e c a u s ei nt h ec h i n e s ef i n a n c i a lm a r k e t ，a l l t h et r e er i v a l so f t h es t a t e h o l d i n gc o m m e r c i a lb a n k sc o u l db et h em o d e mc o m m e r c i a l b a n k sw h i c hd e v e l o pi nt h em a r k e te c o n o m y ，a p p l yc o r p o r a t es y s t e ma n dc a t t yo u t m i x e do p e r a t i o n i fw ed o n ti nt i m er e f o r ma n de l i m i n a t et h ed r a w b a c k so ft h e i rc o r p o r a t e g o v e r n a n c et oi m p r o v et h e i rc o m p r e h e n s i v ec o m p e t i t i o np o w e r ，t h es t a t e h o l d i n g c o m m e r c i a lb a n k sc o u l db ei ni n f e r i o rp o s i t i o no re v e nb ek n o c k e do u t ，w h i c hw i u h a v eag r e a ta d v e r s ee f f e c tu p o ns o c i e t ya n de c o n o m y t h u s ，i t so ff a rr e a c h i n g i m p o r t a n c et o b u i l da n dp e r f e c tt h es t a t e h o l d i n gc o m m e r c i a lb a n kc o r p o r a t e g o v e m a n c es t r u c t u r ea n dm a n a g e m e n t ，a n di ti sa l s ot h ek e yt ot h es u c c e s so f b a n k i n g r e f o r l t l t op e r f e c tc o r p o r a t eg o v e r n a n c ei st h ep r e r e q u i s i t ea n da l s ot h em o s ti m p o r t a n t p o i n tf o rt h ec o m m e r c i a lb a n k si no u rc o u n t r yt ob u i l dm o d e mf i n a n c i a lb u s i n e s s s y s t e m i nt h ea r t i c l e ，t h ea u t h o rs t u d i e st h es t a t e - o w n e dc o m m e r c i a lb a n k s ，w h i c h h a v er a t h e rp o o rc o r p o r a t eg o v e r n a n c ei nt h eb a n k i n go fo u rc o u n t r y w er e v i e wt h e p r o c e s so fi t sr e f o r m ，a n da n a l y z et h ep r e s e n ts i t u a t i o no fc o r p o r a t eg o v e r n a n c ea n d t h e d e e p r o o t e dr e a s o n sf o rc o r p o r a t eg o v e r n a n c el a c k t h e nw ea p p l yt h eg e n e r a l t h e o r yo fc o r p o r a t eg o v e r n a n c e ，c o m b i n et h eb a n k i n gc h a r a c t e r i s t i ca n dt h er e a l i t yo f o u rc o u n t r y ，a n d s u g g e s t t h a tt h e c o r p o r a t eg o v e r n a n c eo ft h es t a t e - h o l d i n g c o m m e r c i a lb a n k ss h o u l db ep e r f e c t e di no r d e rt op r o m o t et h e i rc o n t i n u o u sa n df m n d e v e l o p m e n t k e yw o r d s ：c o r p o r a t eg o v e r n a n c e ；j o i n t - s t o c ks y s t e mr e f o r m a t i o n ；s t a t e o w n e dc o m m e r c i a lb a n k s ； s t a t e h o l d i n gc o m m e r c i a lb a n k s l v 独创性声明 y9 7 9 0 17 本人声明所呈交的学位论文是本人在导师指导下进行的研究工作及取得的 研究成果。据我所知，除了文中特别加以标注和致谢的地方外，论文中不包含其 他人已经发表或撰写过的研究成果，也不包含为获得或其他教育机构 的学位或证书而使用过的材料。与我一同工作的同志对本研究所做的任何贡献均 已在论文中作了明确的说明并表示谢意。 学位论文作者签名：侈眵丕久签字日期：歹识彩年乒月加日 i 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者完全了解有关保留、使用学位论文的规定， 有权保留并向国家有关部门或机构送交论文的复印件和磁盘，允许论文被查阅和 借阅。本人授权可以将学位论文的全部或部分内容编入有关数据库进行 检索，可以采用影印、缩印或扫描等复制手段保存、汇编学位论文。 学位敝作者鲐拂队导师始多钣1 每勿胡 签字日期：力胗钐年争恼加日签字日期：俨参军争肋日 工作单位 通讯地址 电话： 邮编： 引言 引言 党的十一届三中全会以来，我们在国有银行改革方面作了长期、艰苦的探 索，但应当看到，前一阶段改革主要是在梳理内外部关系、引进先进管理技术 以及处置不良资产的层面上进行的，并没有触及银行管理体制这一深层次问 题。现代市场经济条件下，银行( 及其他公司组织) 科学管理、高效运作的原 动力在于内部建立有效的权力制衡和激励约束机制，而良好的法人治理正是确 保银行利益相关者( s t a k e h o l d e r s ，具体包括股东、高管层、存款人、员工、 社会公众等) 利益均衡的制度安排，它是银行良好运作和科学管理的根源和基 础，是实现银行价值最大化目标的制度保障。 当前，我国国有商业银行正处于一个重要的改革发展时期。中国银行、中 国建设银行股份制改革己经取得显著进展，中国工商银行、中国农业银行改革 也在积极准备之中。如何明确股份制改革的任务和实现手段，下一步如何深化 改革，已成为金融界关注的焦点。 对国有商业银行治理进行改革，既是对国有商业银行前一阶段改革的深 化，也是我国金融市场化和国际化发展的客观要求。国有商业银行与经济体制 变革特别是国有企业改革联系密切，一方面，国有商业银行本身是国有金融企 业，国有企业所特有的体制弊端它也具有；另一方面，国有企业破产、兼并、 重组以后，多年积累的财务包袱大部分通过银行信用表现为银行不良贷款。 因此，在现有的框架下审视国有商业银行改革的历史演进，顺应经济体制 发展趋势，深刻认识国有商业银行改革的必要性和迫切性，紧紧围绕完善法人 治理这一核心，彻底改造银行经营管理体制，对于正在推进的国有商业银行股 份制改革具有重要的现实意义。 一、国有商业银行的界定 ( 一) 国有商业银行的内涵 垫璺旦塑丝壁塑些堡竺堡垒望堡堡塞 商业银行是指依照中华人民共和国商业银行法和中华人民共和国公 司法设立的吸收公众存款、发放贷款、办理结算等业务的企业法人。目前， 我国的商业银行主要包括国有商业银行、股份制商业银行、城市商业银行、农 村商业银行和外资银行。 国有商业银行在一定意义上体现政府与市场的关系。国有商业银行的概念 分两个层次，首先是“国有”，其次是“商业性”。“国有”指控股权在国 家，这包括绝对控股和相对控股；“商业性”是指其运营机制和经营方式的商 业化、生产化。国有商业银行是国家作为主要出资人对商业银行行使控制权的 商业银行，具体包括国有独资商业银行和国有控股商业银行。由于国家是唯 一或者主要股东，因而就存在政府的话语权和控制权问题，使得其存在与经营 具有一定的政治功能。国家既行使公共职能又行使经济管理职能，目标多元 化。 ( 二) 国有商业银行与一般商业银行的比较 国有商业银行作为商业银行的一种，在本质上与商业银行是相同的。它们 的总体功能都在于提高储蓄向投资转化的速率，优化金融资源配置，进而推进 金融成长和经济发展。利润最大化是商业银行必须确定的效益目标，追求利润 的最大化、贷款风险的最小化是天经地义的。 尽管国有商业银行具有商业银行的基本内在属性，但它在产权上和其他制 度安排的特殊性，决定了它在具备内在属性的同时，也具有一部分由外部施加 的外在属性，即政策目标，或者说是社会目标。国有商业银行的政策目标不是 内生于商业银行的基本属性，而是由外部力量所赋予的。它是指国有商业银行 必须服从国家利益的需要，为完成国家或政府的政治目标和经济目标提供制度 保证，这说明国有商业银行具有政治属性，而不仅仅是作为一个经济实体而存 在。国家出资设立国有商业银行，在一定程度上就具有为其政治、经济目标服 务的目的，何况若把国家看成一个股东，实际上也就是最大的股东，股东也有 权制定其投资企业的经营目标和社会目标。国有商业银行在为政府的政治、经 。笔者这里界定国有商业银行以控制权为标准的根据是事物的性质是矛盾的主要方面决定的哲 学原理，全部资本由国家出资属于国有商业银行，如果国家控股也属于国有商业银行。 2 二：里查堕些堡! ! 塑墨塞 济目标服务时，通常都把利润甚至亏损放在次要的地位进行考虑。这是国有商 业银行与一般商业银行的重要区别之一。 不同于一般商业银行的特殊性决定了国有商业银行在承担了金融的基本功 能的同时，还承担了某些特殊功能，其集中表现在两个方面：配合国家产业政 策的功能和维护经济和社会稳定的功能。这两个功能尽管从会计效率上看并非 最优的选择，但是如果从中国的特殊状况看，我们无法否认其巨大的社会意义 与绩效。国有商业银行所履行的企业性和公共性双重功能，决定了对其绩效评 估不应只是单一的经济效益评价。国有商业银行制度是国家实旌宏观经济调控 的政策手段。在市场经济条件下，金融业要求市场在把储蓄转化为投资的过程 中发挥主导作用。然而，市场机制的固有缺陷使得“市场失灵”的现象难以避 免并且难以克服，经济的“看不见的手”对经济金融的调节和社会资源的配置 又客观地存在着盲目性的痼疾。因此，通过国有商业银行来克服市场机制在金 融资源分配中的内在缺陷，弥补市场融资体制的不足是十分重要的。政府既可 以通过中央银行对商业银行进行“贷款限额”、“信用分配”、“特种贷 款”、“直接干预”、“信用控制”等一系列非常规手段进行直接干预，也可 以出面对国有商业银行的重大贷款决策进行表态，或监督国有商业银行组织机 构的并购、重组，或对银行的高级管理人员进行调整或支持，这样就可以保证 政府调控目标的实现。 ( 三) 国家控股是国有商业银行改革的必然趋势 1 、我国国有商业银行改革发展的历程 我国现行的商业银行体系可分为国有独资商业银行、股份制商业银行、城 市和农村商业银行、外资商业银行四大类，它们是在原来单一国家银行的体制 下发展而形成的。 1 9 8 4 年前，中国人民银行既行使中国银行职能，又对企业和居民办理存、 贷款业务。而国有银行只是央行的下设机构。1 9 8 3 年，国务院决定中国人民银 行专门行使央行职能，同时又在1 9 8 4 年成立中国工商银行，办理有关商业银 行业务。自此，国有银行才开始商业银行化。这是影响中国金融业最深远的两 次变革。 。参见中华人民共和国中国人民银行法第四章。 3 我国国有控股商业银行法人治理研究 在计划经济时代，四大国有银行各有分工。中国工商银行主要承担城市工 商信贷业务；中国农业银行以开办农村信贷业务为主；中国银行主要经营外汇 业务；中国建设银行主要承担中长期投资信贷业务。这种清晰的市场分工，决 定了四家银行各有清晰的市场定位在各自的分工领域都是“说一不二”， 而且这种“霸主”地位完全来自于行政划分，从而不可避免地导致当时的银行 业的资源配置效率低下，在很大程度上充当的是“国家财政的出纳员”的角 色，再加上银行贷款是稀缺资源，银行业的市场营销几乎无从谈起。 随着金融改革不断深化，国有银行之间的传统分工逐渐被打破。1 9 9 3 年 1 2 月，国务院关于金融体制改革的决定进一步明确中国人民银行的主要职 能是制定和实施货币政策，保持货币币值的稳定；对金融机构实行严格的监 管，维护金融体系安全、有效地运行。 1 9 9 3 年底开始的金融改革，堪称中国银行业改革的新的里程碑，商业银行 的营销竞争自此揭开序幕。从此，对国有银行的称谓，才开始改为“商业银 行”。 1 9 9 4 年，政府就对国有银行的政策性业务和商业性业务进行了分离，原国 家专业银行的政策性业务被划分出去，由几家政策性银行如国家开发银行、中 国进出口银行和中国农业发展银行负责经营。国有专业银行专营商业性业务， 成为国有独资商业银行，各行业务的交叉进一步扩大，传统分工更加淡化。 进入2 l 世纪，转型成为我国银行业一个最热门的话题。无论是国有独资 商业银行实行股份制改革向国家控股商业银行转型，还是为了迎合国际金融业 的发展趋势走向混业经营的道路，这些体制、业务等方面的转变对我国银行业 的发展都带来巨大的冲击一一国有商业银行的组织架构、业务流程、管理体 制、营销体系等多个方面都需要“以变应变”。 2 、国家控股是国有商业银行改革的必然要求 纵观我国国有商业银行股份制改革历程，会发现改革的思路基本上围绕着 完善商业银行经营管理机制而展开。建立有效的治理结构一直是国有银行改革 的着眼点。因为股份制改革的落脚点实际上是商业银行经营机制的改革与变 4 一、国有商业银行的界定 化，如果仅仅是进行股份制改革，而没有将银行的经营机制进行改革，一切努 力都等于白做。 我国政府已明确表示，国有银行改革的目的是将其转变为真正的商业银 行。在这一思路的指导下，政府已经向中国建设银行、中国银行、中国工商银 行和交通银行注资补充资本，以恢复国有银行清偿能力，为接下来的改革奠定 基础。一揽子的改革方案所涉及的内容包括剥离不良贷款、建立股份有限公 司、引进国外战略投资者、在国际和国内股票市场上市、政府回收投资的资金 和减持股份。所以，在今后，纯粹的国有独资商业银行将不复存在，取而代之 的是国有控股商业银行。 由于国家所有权将继续在银行业中占主导地位，中国政府所面临的主要挑 战，是把握好国家同时作为银行所有者和监管者的关系，确保银行的商业化运 作。伴随着外资参股和国有银行公开上市，国有商业银行股份制改制取得重要 进展，银行业资本充足率提高，资产质量改善，中国商业银行的法人治理状况 已经发生了显著的变化。中国建设银行和中国银行分别引入战略投资者，中 国工商银行股份制改革开始启动，交通银行在香港上市，深化农村信用社改革 试点全面展开。2 0 0 6 年将进步推进国有商业银行股份制改革，坚持国家绝对 控股，完善它们的内控机制和管理制度。国有商业银行股份制改革的核心是要 把国有商业银行办成“资本充足、内控严密、运营安全、服务和效益良好的现 代金融企业” 。从这个表述可以看出，改革的目的是为了让国有商业银行建 立良好法人治理结构，转换经营机制，在激烈的国际竞争中发展壮大民族金融 业。因此，从国家利益出发，国家保持对国有银行绝对控股权的决心毋庸置 疑，国家控股是当前国有商业银行改革的必然方向。 。柏亮。但有为：制度建设需要观念的更新一一访中央财经大学金融学院金融系主任陈 颖，新经济周刊，2 0 0 4 年4 月2 5 日。 。罗平：中印银行系统惊人相似：印银行体系整体优于中国，2 1 世纪经济报道，2 0 0 5 年1 2 月4 日( a 6 ) 。 。2 0 0 3 年1 0 月，党的十六届三中全会在中共中央关于完善社会主义市场经济体制若干问题 的决定中明确提出，要使国有商业银行”成为资本充足、内控严密、运营安全、服务和效益 良好的现代金融企业”，”实行股份制改造，加快处置不良资产，充实资本金，创造条件上 市”。 。据中国银行业监督管理委员会对我国1 1 5 家城市商业银行的股权结构统计，国有控股企业法 人股、地方财政股、外资股、民营资本股份别占比4 1 6 6 、1 7 4 、4 1 7 、2 9 4 2 。 5 我国国有控股商业银行法人治理研究 二、国有控股商业银行法人治理的理论 ( 一) 法人治理的涵义 对法人治理的研究是伴随着现代企业的发展而产生和发展的，法人治理 ( c o r p o r a t i o ng o v e r n a n c e ) 又被译作法人治理结构、公司治理机制、公司治理 结构、法人治理机制等。对于法人治理结构问题的研究在国外已属多见。但 是对于法人治理结构的定义界定，目前理论界尚未有一个统一的认识。国际经 合组织( o e c d ) 认为，法人治理结构是公司内不同参与者( 包括董事会、经理 人、股东和其他利益相关者) 的权利和责任的分配，以及为处理公司事务所制 定的一套规则和程序。 我国最早讨论法人治理问题的是经济学家吴敬琏。他认为法人治理是指由 所有者、革委会和高级执行人员即高级经理人员三者组成的一种组织结构。并 由此而形成一定的制衡关系。通过这一结构，所有者将自己的资产交由公司董 事会托管；公司董事会是公司的最高决策机构，拥有对高级经理人员的聘用、 奖惩以及解雇权；高级经理人员受雇于董事会，组成董事会领导下的执行机构 。中国大部分经济学者都持此种观点。，且此种观点与十五届四中全会党的文 件完全一致。中共中央关于国有企业改革和发展若干重大问题的决定中明 确说明：公司法人治理结构是公司制的核心。要明确股东会、董事会、监督会 和经理层的职责，形成各司其职、协调运转，有效制衡的公司法人治理。所有 。英国1 9 9 2 年的c a d b u r y 报告强调公司的财务治理，指出“法人治理结构是一个公司被指引和 控制的体系。”1 9 9 8 年哈姆派尔报告认为，法人治理结构的一个比较适当的起点或许就 是董事会的作用，并强调董事会与股东之间的关系不同于与相关利益者之间的关系。股东挑选 董事，董事对股东负有义务，对相关利益者负有责任。里昂亚洲商业银行曾用7 大项、5 4 小项 的标准衡量法人治理与公司绩效的相关性，结果发现法人治理越好的企业，其股价表现相对优 异。有鉴于法人治理结构的重要性，国际经合组织( o e c d ) 对于法人治理结构予以高度重视，并 特地于1 9 9 9 年6 月发布了一份公司治理的基本原则( p r i n c i p l e so fc o r p o r a t eg o v e r n a n c e ) ， 用来指导全球企业的法人治理进程。1 9 9 7 年亚洲金融危机发生后，法人治理的概念得到迅速传 播。美国发展新经济过程中法人治理的经验和中国加入w t o 后企业自身要求融入国际社会的 动力等，也都促进了我国对法人治理问题的重视。 o 吴敬琏：现代公司与企业改革，天津人民出版社1 9 9 4 年第1 版，第2 9 页。 。例如陈清泰在他的建立现代企业制度是国有企业改革的方向一文中认为现代公司治理结 构就是形成这样的机制：所有者通过法定形式进入企业行使职能，通过企业内的权力机构、决 策机构、监督机构和执行机构，保障所有者对企业的最终控制权，形成所有者、经营者和劳动 者之间的激励和制衡机制，建立科学的领导体制、决策程序和责任制度，使三者的权利得到保 障、行为受到约束。 6 二、国有控股商业银行法人治理的理论 者对企业拥有最终控制权；董事会要维护出资人权益，对股东会负责，董事会 对公司的发展目标和重大经营活动作出决策，聘任经营者，并对经营者的业绩 进行考核和评价；发挥监事会对企业财务和董事、经营者行为的监督作用。张 维迎把法人治理分为广义和狭义两种，狭义地讲法人治理结构是指有关公司董 事会的功能、结构、股东的权利等方面的制度安排；广义地讲是指有关公司控 制权和剩余索取权分配的一整套法律、文化和制度性安排。杨瑞龙认为，法 人治理结构是一种契约制度，它通过一定的治理手段，合理配置剩余索取权和 控制权，以在企业内形成科学的自我约束和相互制衡机制，协调企业的出资 人、债权人、经营者、生产者等相关利益者之间的利益和权力关系。林毅夫认 为，法人治理结构是指所有者对一个企业的经营管理和绩效进行监督和控制的 一整套制度安排；其目的是借助于各种可供利用的制度安排和组织形态，以最 大限度地减少信息不对称的可能性，保护所有者的利益。 笔者认为法入治理是一个多角度多层次的概念，很难用简单的术语来表 达。这里可以从狭义和广义两方面去理解。狭义的法人治理，是指所有者，主 要是股东对经营者的一种监督与制衡机制。即通过一种制度安排，来合理地配 置所有者与经营者之间的权利与责任关系。法人治理的目标是保证股东利益的 最大化，防止经营者对所有者利益的背离。其主要特点是通过股东大会、董事 会、监事会及管理层所构成的法人治理结构的内部治理。广义的法人治理则不 局限于股东对经营者的制衡，而是涉及到广泛的利害相关者，包括股东、债权 人、供应商、雇员、政府和社区等与公司有利害关系的集团。法人治理是通过 一套包括正式或非正式的、内部的或外部的制度或机制来协调公司与所有利害 相关者之间的利益关系，以保证公司决策的科学化，从而最终维护公司各方面 的利益。因为在广义上，公司已不仅仅是股东的公司，而是一个利益共同体， 公司的治理机制也不仅限于以治理结构为基础的内部治理，而是利益相关者通 过一系列的内部、外部机制来实施共同治理，治理的目标不仅是股东利益的最 大化，而是要保证公司决策的科学性，从而对保证公司各方面的利益相关者的 利益最大化。 。张维迎：企业理论与中国企业改革，北京大学出版社1 9 9 8 年第1 版，第1 2 页。 。林毅夫、蔡畴、李周：充分信息与国有企业改革，上海人民出版社1 9 9 7 年第l 版，第 7 6 页。 7 我国国有控股丽业银行法人治理研究 ( 二) 国有控股商业银行法人治理结构的概念 国有控股商业银行作为专门从事金融业务的企业，其公司结构与非金融业 的一般企业大致相同。法人治理结构属于企业制度层面的内容，其核心在于企 业通过权力制衡，监督管理者的绩效，保证股东和其他利益相关主体的权利。 这主要包括三个方面的内容：一是基于产权关系的控制权、经营管理权和收益 分配关系的基础框架，体现为权利结构；二是在基础框架下形成的内部各层次 的治理关系，即委托代理关系和契约关系，体现为静态的组织结构；三是对经 理人员和员工的激励和约束机制的设计，体现为动态的运行结构。 国有控股商业银行的治理结构的种种安排一般都是为了解决好国有控股商 业银行的委托代理关系。委托代理作为银行管理体制的一种形式，是社会分工 的渗透与银行追求规模经济的结果。委托代理制所要解决的问题是银行出资者 的所有权与银行的经营权的权利分配与制衡关系。在出资者即经营者的产权制 度安排下，没有委托代理关系。随着银行追求价值最大化动机的日益增强，它 们不得不设法扩大银行的经营规模，提高银行的管理水平，实现资本的社会 化。而经营规模的扩大增加了银行管理的难度。资本筹集的社会化，导致了产 权主体的多元化。银行管理水平的提高，需要专门的人才从事专业化管理。银 行发展的这种趋势，迫使银行不得不对所有权与经营权进行重新的安排和分 工，其最终结果或途径便是委托代理方式。该方式对银行来讲不仅解决了产权 重置效率低下问题，而且还能获得分工效果和规模经济，有助于银行实现利润 最大化的目标。在委托代理关系下，拥有资产所有权但缺乏专业的经营才能的 银行出资者可把自己的资产委托给具有专门知识和管理才能的经营者去经营管 理。委托代理关系是否能产生应有的经济效益，受到众多条件的限制，主要取 决于银行资产经营者的代理人是否尽职尽责地为委托人服务。因为代理人作为 独立的经济人，他的目标可能与委托人不一样。这些因素决定了委托人要对代 理人的行为进行监督，这就要付出代理成本。银行的治理结构的目标就是要在 实现股东目标的情况下，降低代理成本。 ( 三) 国有控股商业银行的法人治理与企业法人治理的区别 。这是巴塞尔委员会在1 9 9 9 年通过的改善银行机构的公司治理结构中对健全的商业银行 公司治理结构做出的明确概括。 8 三：望宣丝垦塑些堡笪鲨塑些些些堡 国有控股商业银行法人治理必须遵循法人治理的一般原则，但由于商业银 行的特殊性，在法人治理结构的构建方面与一般企业法人治理还存在重要差 异。主要表现在： 1 、国有控股商业银行涉及的委托代理关系更为复杂。对于一般公司而言， 委托与代理关系主要体现在股东( 出资人) 、董事会和管理层这三者之间，法人 治理的制度安排就是要消除他们之间的信息不对称，形成有效的激励与制约机 制。对于国有控股商业银行来讲，委托代理关系要复杂的多。具体而言，国有 控股商业银行的委托代理关系要体现在以下四个方面：存款人与银行之间、不 同的股东与银行之间、银行与借款人之间和监管者与银行之间。这四方面都存 在不同程度的信息不对称，由此导致的国有控股商业银行法人治理要比般企 业法人治理困难的多，除了一般企业法人治理所要解决的问题之外，国有控股 商业银行法人治理还要解决借款人、存款人、监管者、国家与银行之间的信息 不对称问题，以便实现银行的稳健经营。 2 、国有控股商业银行的法人治理更多地关注利益相关者的权益。在法人治 理领域，公司应为股东利益最大化服务还是应更多地考虑利益相关者的利益的 争论由来己久。主流的法人治理观点认为，股东是公司的所有者，公司控制权 自然属于股东所有，这种理论逻辑往往被称为“股东至上主义”。在此主义 下，实行的是以股东为主体的委托人模式。这种委托人模式的法人治理主要研 究所有者与经营者、债权人与股权人的相互关系问题，这方面的讨论都是建立 在股东与董事会决策中的权力制衡基础之上的。新兴的利益相关者理论则认为 所有权是共同的，公司应尽可能地照顾到利益相关者的利益，股东只是相关利 益中的一员。利益相关者理论的主要依据是：( 1 ) 与股东一样，债权人、职 工、供应者、客户以及社区都承担了公司的相应风险，故应分享公司的所有 权；( 2 ) 股东，特别是分散和被动的股东在一个大型公司里通常是处于劣势地 位，但其他的利益相关者特别是职工，却可能处于一个优势地位来行使与所有 权相关的权力和职责。基于以上原因，该理论将企业理解为利益相关者的合 约，并由此将公司目标理解为公司价值最大化。与利益相关者理论相联系的是 。杨瑞龙、周业安：企业的利益相关者理论及其应用，北京经济科学出版社2 0 0 0 年第1 版，第7 5 页。 9 塞里里壹丝壁塑些堡! 三鲨塑些堕塑 “受托人模式”。该模式认为，大型公司是社会机构而不是私人合约的产物， 公司董事会应视为公司有形资产和无形资产的受托人，其职责是在它的控制下 使公司资产的价值得到保护和不断增长，并使资产在不同的利益相关者之间得 到均衡的分配，也即受托人不仅应考虑现有股东的利益，而且应平衡现在和将 来利益相关者的利益。在利益相关者理论和受托人模式下，法人治理问题可以 更广泛地理解为一种法律、文化和制度性安排的有机整合，这一整合决定公司 可以做什么，谁来控制它们，这种控制是如何进行的，它们从事的活动所产生 的风险与回报是如何分配的。如果说股东至上主义和利益相关者理论的争议在 一般法人治理领域还难分高低的话，那么在商业银行法人治理的问题上，我们 应该坚决支持利益相关者理论的观点。原因在于作为国民经济重要支柱的国有 控股商业银行，如果仅仅追求股东利益的最大化而置广大存款人、贷款人的利 益于不顾，显然是不合适的。从更广泛的意义上说，国有控股商业银行的经营 状况直接关系到国民经济的宏观运作，特别是国有控股商业银行的风险损失以 及由此引起的巨大的金融风险会严重威胁社会经济生活的各个方面，所以国有 控股商业银行的法人治理应更多地考虑利益相关者的利益。正如巴塞尔委员会 所言，银行业的法人治理应解决以下问题：确定明确的银行目标；确保每天正 常的业务运转；充分考虑利益相关者的利益；在司法与监管体系下确保银行安 全、稳健地运行；确保储户的利益。 3 、内部治理机制的完善对于国有控股商业银行更为重要。良好的内部治理 机制和外部治理机制对于包括银行在内的公司制企业都很重要，但是和一般公 司不同，国有控股商业银行应侧重于内部治理机制的完善。对于国有控股商业 银行外部治理机制来讲，首先，因为规模经济和范围经济原理在银行业内的广 泛应用，银行业市场结构普遍处于不完全竞争甚至寡头垄断的格局，所以产品 市场( 也就是银行提供给客户的金融产品及服务的市场) 的竞争机制并不能起到 外部治理机制的基础性作用；其次，由于国有控股商业银行独特的资本结构一 一运作资金大部分来自于储户的存款而不是自身的资本金( 债券融资的情形和 比例也很少) ，这使得债权约束作为外部治理机制中的重要一环对银行的作用 。参见2 0 0 6 年2 月巴塞尔银行监管委员会关于加强银行公司治理的最新研究报告。 1 0 三：里鱼笙鉴塑些堡堑堡塑堡塑堡堡 甚微：再次，由于国有控股商业银行在国民经济中的特殊性以及一旦发生银行 危机所导致的危机传导机制的巨大破坏性，国有控股商业银行受到了严格的监 管，其所面临的监管制度在相当时期内是一个确定的外生变量，这使得国有控 股商业银行无法突破这种外部政策和法规来进行经营和管理创新。另外，由于 银行并购成本的巨大也会限制并购机制这种外部治理机制的作用。因此，国有 控股商业银行在完善其法人治理时需要格外注重由内向外地完善治理机制。 ( 四