（民商法学专业论文）继承法中的遗产研究.pdf

重庆大学硕士学位论文中文摘要 摘要 随着我国经济的发展，个人拥有的财产越来越多，自然人死后其遗产状况也 越来越复杂，对继承法中遗产进行全方位的研究具有很大的现实意义，既可以为 继承法的修改和完善提供重要参考，也可以为司法实践提供理论指导。 本文主要探讨继承法中有关遗产问题的研究，共有三万多字。 除去导论和结语，本文由三部分组成。 第一部分介绍遗产的概念。 本部分介绍了关于继承客体的各种学说的内容，重点评价了法律地位说的内 容和意义，遗产的特征和有关遗产的立法体例以及笔者的看法。 第二部分介绍了遗产的范围。 在第二部分说明了三个问题，第一点是有关遗产范围的具体廊括，第二点讲 述了属于遗产的范围的各类财产，有关财产的义务是属于遗产范围的重点内容， 其中关于财产义务列举了各个国家的规定及笔者的总结，第三点讲述了不属于遗 产范围的财产。 第三部分是本文中争议最多的部分，也是重点部分，是有关遗产范围中的八 个特殊问题。 这八个问题分别是：一是关于承包经营权可否为继承客体的问题：二是国有 资源使用权可否继承问题；三是关于要约，承诺的继承问题；四是房屋租赁合同 中的承租权可否作为遗产继承；五是占有的继承问题；六是损害赔偿请求权；七 是身份继承的问题；八是关于遗体及捐赠遗体所得可否继承。 关键词：继承，遗产，遗产范围 重庆大学硕士学位论文 英文摘要 a b s t r a c t w i t ht h ee c o n o m i cd e v e l o p m e n t m e n ti no u rc o u n t r y , p e r s o n a lp r o p e r t y 躺 b e c o m i n gm o r ea n dm o r es ot h a tt h ei n h e r i t a n c eo f d e c e a s e dp e r s o n sa f ea l s ob e c o m i n g m o r ea n dm o r ec o m p l e x t h e r ea r es o r t i es i g n i f i c a n c ef o rs t u d yo nb e q u e s to f i n h e r i t a n c e s y s t e m , o n e i s p r o v i d i l l g r e f e r e n c ef o ri n h e r i t a n c e s y s t e m d e v e l o p m e n t m e n ta n dt h eo t h e r i sp r o v i d m gt h e o r e t i cg u i d a n c ef o r j u d i c a t u r e t h ea r t i c l e sc o n s i s t so f t h r e ep a r t s ，w i t ha b o u t3 0 0 0 0w o r d s p a r to n ei sa b o u tt h ec o n c e p t i o no f b e q u e s t t h e r ea g ed i f f e r e n ts t a n d p o i n t so ni n h e r i t e do b j e c t , o n eo fw h i c hi st h ev i e wo f q a ws t a t u s t h a ti ss 仃e s s e d t h e nt h ec h a r a c t e r i s t i co f b e q u e s ta n dt h el a wo nb e q u e s t a r ei n t r o d u c e d a tl a s tt h ea u t h o r sp o i n t so f v i e wa r ee x p r e s s e d p a r tt w oi sa b o u tt h ee x t e n s i o no f b e q u e s l t h e r ea t h r e eq u e s t i o n s0 血t h ee x t e n s i o no fb e q u e s t ：o n oi sa b o u tt h e g e n e r a l i z a t i o n ；t h eo t h e ri s a b o u td i f f e r e n tt y p e so fp r o p e r t y8 1 0i n t r o d u c e d , t h e e m p h a s e s 玳i n c u m b e n c yo fp r o p e r t y , d i f f e r e n tl e g i s l a t i o n sa n dt h ea u t h o r sp o i n t so f v i e wo i lw h i c ha r ei n t r o d u c e d ；锄o t h e ro n ee n u m e r a t e ss o m ep r o p e r t yt h a t 锄舶tb e l o n g t ot h ee x t e n s i o no f b e q u e s t p a r tt h r e ei st h ee m p h a s i sp a r to f t h i sa r t i c l e , w h i c h 黜a b o u tn i n eq u e s t i o n so f t h e e x t e n s i o no f b e q u e s t t h ee i g h tq u e s t i o n sa e x p l a i n e dh e r e i n a r e r ： 1 ，q u 鼯f i o ma b o u tt h er i g h to f c o n t r a c t ( w i t h ) m a n a g e m e n tb e c o m i n gt h eh e i r s h i pi s p o s s i b l eo rn o t ；2 q u e s t i o n sa b o u tt h eu s u f r u c to fs t a t e 蚴珊c a nb ei n h e r i t e do rc a n n o tb e ；3 q u e s t i o n sa b o u tr e q u e s ta n da c c e p t a n c 冶c a nb ei n h e r i t e do rc 越n o tb e ；4 ，t h e 1 e a s e h o l di nc o n t r a c to fr e n th o u s e 啪b ei n h e r i t e d0 1 c a nn o tb e ；5 , q u e s t i o n sa b o u t i n h e r i t t i n go c c u p a n c y , 6 ，q u e s t i o n sa b o u ti n h e r i t t i n gd a m a g e sl a wm o n e y o r d e r e dt ob e p a i da sc o m p e n s a t i o nf o ri n j u r yo rl o s s ；7 ，q u e s t i o n sa b o u ti n h e r i t i n gs t a m s ；8 , q u e s t i o n s a b o u tt h er e l i q u i a ea n dt h eb e n e f i tf r o md o n a t i n gr e l i q u i a e nb ei n h e r i t e do rc a nn o t b e k e yw o r d s ：b e q u e s t , i n h e r i t a n c e , e x t e n s i o no f b o q u e s t 独创性声明 本人声明所呈交的学位论文是本人在导师指导下进行的研究工作及取 得的研究成果。据我所知，除了文中特别加以标注和致谢的地方外，论文 中不包含其他人已经发表或撰写过的研究成果，也不包含为获得重废太堂 或其他教育机构的学位或证书而使用过的材料。与我一同工作的同志对本 研究所做的任何贡献均已在论文中作了明确的说明并表示谢意。 学位论文作者签名：奇聚 签字日期：2 朔o - f年月f f e t 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者完全了解重废太堂有关保留、使用学位论文的 规定，有权保留并向国家有关部门或机构送交论文的复印件和磁盘，允许 论文被查阅和借阅。本人授权 重庆太堂可以将学位论文的全部或部 分内容编入有关数据库进行检索，可以采用影印、缩印或扫描等复制手段 保存、汇编学位论文。 保密() ，在年解密后适用本授权书。 本学位论文属于 不保密( 、) 。 ( 请只在上述一个括号内打“4 ”) 学位论文作者签名：评垠 签字日期：为口7 年6 月f le t 导师签名： 签字日期：例了年莎月f e t 重庆大学硕士学位论文1 导论 l 导论 继承法一般是指调整因自然人的死亡而发生的继承关系的法律规范的总称， 实际上它规范的是因自然人死亡而发生的财产移转关系。继承法是民法的一个重 要组成部分，既与一国的政治，经济制度相关，更与一国的文化传统，婚姻家庭 制度有密切联系。因继承涉及每个自然人，因此，继承法在社会生活中有着重要 的地位和作用。 财产继承作为一项法律制度，不是自古就有的，也不是永世长存的，它是人 类社会发展到一定历史阶段上的产物，是在原始氏族社会已经瓦解，“一夫一妻” 制家庭已经形成，私有财产制度已经确立，社会分裂为两大阶级奴隶主和奴 隶，产生了代表奴隶主意志的国家才产生出来的。 财产继承是私有制的派生物，财产继承权是私有财产所有权的延伸和继续。 财产继承作为一项法律制度是由社会的经济基础决定的，有什么样的社会经济基 础，就有什么样的财产继承制度。 继承在我国民法中指一人死亡时，由其亲属或其指定之人- 般的包括的承继 其遗产，为狭义的继承。继承制度主要是为死者遗留的财产确定新的所有人。我 国继承法体现了意思自由，家族协同，死后抚养的思想。 继承法是民法的重要组成部分，遗产是继承法中的重要内容，它作为人类社 会文明进步的体现，对稳定社会经济秩序，巩固一个社会的经济制度，对于维护 家庭的和睦团结，推动社会主义精神文明建设，具有十分重要的理论价值和现实 意义。 重庆大学硕士学位论文2 遗产的概念 2 遗产的概念 2 1 遗产概念 自然人死亡后，必然涉及到其生前事务的处理问题，于是便有继承制度之创 设。继承从广义来说是指对死者生前事务的概括承受，包括死者生前的地位、身 份、爵位、甚至荣誉，当然也包括财产，但这种继承并不是继承法上的继承。继 承法上的继承仅指对死者财产的继承。“在我旧时继承包括爵位之承袭，家长之更 迭，宗祧之承继，可称之为广义的继承。死亡者谓之被继承人，承受者谓之继承 人，民法之继承，则以财产继承为限。”回 得以继承被继承人财产的资格被称为继承权，继承权的客体为死者财产，被 统称为遗产，大部分学者对此无异议。但对作为继承权客体的财产如何构成，学 者间却有不同看法。 2 1 1 权利义务统一说 史尚宽先生认为，继承权的客体为继承开始时被继承人财产权之集合。他不 仅包括被继承人之权利，也包括被继承人之义务：“财产法之义务，亦为财产之构 成分子，在我民法亦当然为继承之标的，故被继承人虽未遗留财产，然负有买卖 追夺担保之义务而死亡者，其义务即属于财产权之义务，仍由继承人继承。”o 2 1 2 权利说 这种观点是根据我国继承法第3 条规定。我国继承法第3 条的规定列举 了作为遗产的七类财产，这七类财产都是纯粹的财产权利，不包括财产义务。清 偿被继承人所欠税款和债务是继承人的义务，它不包括在遗产之内。因此有的学 者认为：“我国继承法中的遗产就是死者的财产和财产权利，不包括债务。继承人， 受遗赠人在接受死者的财产和财产权利时，如果死者留有债务，有剩余财产的， 才能归继承入和受遗赠入。但清偿死者债务不是作为继承权或受遗赠权的内容， 而是作为一项义务去履行。我国继承法要求继承人，受遗赠人在接受死者的遗产 时，必须先在遗产价值总额的范围内负责清偿死者的债务和所欠国家的税款，债 务清偿后有剩余的才能予以遗赠和继承。并且，如果死者生前在遗嘱中附有其他 合法义务，继承人，受遗赠人仍然应当负责履行，否则不得继承遗产或取得遗赠。 因此，我国继承法不把债务当做遗产，并不影响继承人，受遗赠人负有清偿死者 债务的责任。”o o 史尚宽著：继承法论) ，中国政法大学出版社，2 0 0 0 年2 月第1 版，第1 页。 。史尚宽著：继承法论 。中国政法大学出版社，2 0 0 0 年2 月第1 版第2 页 。刘文著：继承法比较研究l 中国人民公安大学出版社，2 0 0 4 年版，3 3 0 页 2 重庆大学硕士学位论文 2 遗产的概念 2 1 3 法律地位说 此说认为，继承的客体是被继承人财产法上的法律地位或法律关系。法律地 位说是古代罗马法学家的创造。按照罗马法学家的解释，遗产继承不过是对死者 原有的法律地位的概括继承。概括继承一般是指由于某个单一事实而接替某一主 体曾拥有的全部财产关系。继承人之所以要对被继承人的债务负责，是因为他继 承了死者的法律地位，接替了死者的法律关系。罗马著名法学家，法学阶梯的 作者盖尤斯指出：“遗产继承只不过是对死者原有的法律地位的概括继承”。对被 继承人法律地位继承的最本质的特点是“被继承人原来的关系仍继续保持，因而 那些不能以其他方式转移的权利也得到继承，而且对于一切被取得的权利来说， 被继承人的取得名义仍在继承人身上保持不变。”罗马法上的被继承人财产法律 地位的学说为后世一些民法学者所承袭。如罗鼎先生在其所著民法继承中也 咀确表示，在观念上认继承为承袭被继承人法律上之地位，勿宁较一般所采之权 利义务包括移转说，更为妥当。回日本学者加藤美惠子在其所著作日本继承制度 中也持此主张。o 笔者赞成法律地位说，理由主要有： 法律地位说能够体现继承客体的整体性，统一性 较之权利义务说和权利说，法律地位说能够概括，包容权利义务说和权利说 不能包容的一些内容。继承的对象，一般除包括民事权利义务外，还有要约人的 法律地位，民事诉讼当事人的法律地位，占有人的法律地位等。还有一些在继承 开始时并未确定权利义务内容的法律地位，如出卖人的瑕疵担保责任，买受人的 选择债权( 退货，修理，降价等) ，也构成被继承人的财产法律地位，可以由继承 人继承。对此类问题，以权利义务说和权利说解释有些牵强，缺乏整体统一性， 而以法律地位说解释更为顺理成章，更具有统领性。 法律地位说能够准确地反映继承这种财产转移方式的特点 继承作为财产转移的一种重要方式，具有不同于其他财产转移方式的显著特 点。最主要的特点是，继承人基于继承这一单一的法律事实，接替被继承人的财 产法律地位，构成被继承人财产法律地位的全部内容，除专属被继承人一身者因 其死亡而消灭外，整体地转移于继承人。也就是说，不是将被继承人的财产权利 和义务逐项分别地移转于继承人，而是基于对财产法律地位的继承而概括地接替 了被继承人的一切财产法律关系。不仅如此，被继承人的财产法律地位是按照其 。罗马法教科书 ，第4 2 0 页。 毒罗鼎，重民著：民法继承论，上海法学编译社会文堂新汇书局发行( 战后重刊) ，第1 4 一1 5 页。 。张贤钰著：外国婚姻家庭法资料选编) ，复旦大学出版社出版，第4 9 页。 3 重庆大学硕士学位论文 2 遗产的概念 死亡时的原样移转于继承人的，其内容包括：1 ) 死者的财产权利和义务；2 ) 尚 无确定权利义务内容的某种法律地位，如要约人的法律地位；3 ) 死者取得这些权 利义务，参与这些关系时的善意与恶意；4 ) 占有人的法律地位，包括占有的合法 与非法，善意与恶意，有偿与无偿以及占有的瑕疵等等，所有这一切，都不因继 承而改变。例如，对被继承人恶意占有的他人的财产，继承人在继承时虽然不知 道该财产不属于被继承人所有，但恶意占有的法律效果仍然对继承人发生。其他 的财产移转方式，如买卖，赠与，债权转让等，不具有该特点。遗产说和权利义 务说对此难以解释，只有法律地位说能够科学地说明继承这一特点。 法律地位说并不意味着必须对被继承人的债务承担无限责任 继承被继承人的财产法律地位并不意味着必须对被继承人的债务承担无限责 任。以法律地位说解释继承的客体，对于理解无限责任继承不存在困难。但是， 该学说能否合理解释有限责任继承，则是一个值得研究的问题。关键在于，有限 责任继承中，继承人并不全面接受被继承人的债务，而法律地位说强调被继承人 法律地位的整体继承。笔者认为，法律地位说与有限责任继承并不矛盾。如前所 述，法律地位说强调继承客体的整体性，统一性，其实质是，构成被继承人财产 法律地位的全部内容，因继承这一单一的法律事实而整体地移转于继承人，或者 说，被继承人在其参加的财产法律关系中的地位，除专属于被继承人一身者因其 死亡而消灭外，自继承开始时起由继承人接替，而不象其他财产转移方式那样分 别的转移。不管是有限责任继承还是无限责任继承，这个特点都是同样成立的。 因此，法律地位说同样可以解释有限责任继承，至于继承入的责任限制，是立法 者基于立法政策上的考虑，特别是根据现代社会责任自负的观念所作的一种选择， 即继承人在接替被继承人的财产法律地位时，其清偿被继承人债务的责任以遗产 为限。正像权利义务说在坚持被继承人的财产权利和义务整体转移一样。极而言 之，即使被继承人在世，如果发生了资不抵债的情况，在大多数国家，也是可以 通过破产来了结。总之，继承法律地位不意味着继承人必须为被继承人清偿全部 债务。 2 2 遗产的特征 遗产的特征是作为遗产必须具备的条件。在遗产的特征方面学者的观点基本 相同，没有争议，笔者简单概括如下，遗产具有时间上的特定性、性质上的合法 性，内容上的财产性，范围上的限定性等四个特征： 2 2 1 时间上的特定性 被继承人死亡这一法律事实，是区分被继承人的个人所有财产与遗产的法律 上的时间界限。被继承人生前所拥有的一切财产在法律上都属于其个人所有财产， 4 重庆大学硕士学位论文2 遗产的概念 但不一定是遗产。因为被继承人生存时可以对这些财产进行使用、收益或进行其 他合法的处分，这些被处分的财产不能作为遗产。只有当被继承人死亡的法律事 实出现时，他所遗留的个人财产才转化为遗产。继承从被继承人死亡时开始。当 被继承人死亡时，他所参加的财产法律关系，除具有人身专属性因其死亡而消灭 外，其余均按原样冻结，固定，而成为继承的客体。生前已经消灭的法律关系，( 如 所有权因财产出卖或赠与而消灭) 不能再作为继承的客体。 2 2 2 性质上的合法性 性质上的合法性是指依其性质和法律规定可以继承的法律地位，该项法律地 位是非专属性的，可以在不同主体之间自由转让，如财产所有权，金钱债务等。 具有人身专属性的财产权利，因其具有强烈的人身专属性，因被继承人死亡而消 灭，不能作为继承的客体。 性质上的合法性也指遗产只能是自然人的合法财产，具有合法性的特点，被 继承人生前非法取得的财产不得作为遗产。我国著名学者梁慧星先生认为遗产为： 自然人死亡时遗留的个人合法财产圆。遗产是由法律加以规定的，而不是当事人自 行决定的，只有符合法律规定或者说在法律规定范匿内的合法财产，才属于遗产。 因此，那些虽然有被继承人生前占有但非法所有的财产，绝不能作为被继承人的 遗产。例如，偷盗，抢劫，诈骗，贿赂，走私贩私，投机倒把等不法手段所取得 的财产，不属于遗产。 2 2 - 3 内容上的财产性 内容上的财产性是指遗产必须以财产和财产权利为标的。我国继承法第3 条 所列举的七种遗产都属于公民个人的财产或财产权利。如公民的收入，房屋，储 蓄，生活用品，林木，牲畜，家禽，文物，著作权和专利权中的财产权，等等， 在公民死后，这些财产或财产的权利才可以作为遗产转移给自己的继承人。凡不 属于公民的个人财产性的权利，则不能当作遗产继承。例如，公民生前是家长， 是一户之主，此种户主权不篚作为遗产转移给继承入。公民的姓名权，肖像权， 监护权，生命健康权，名誉权，荣誉权等人身权利也不得作为继承的标的。 2 2 4 范围上的限定性 范围上的限定性，是指遗产只能限于依继承法能够移转给他人的一定财产， 而不是被继承人的全部财产。比如指定保险收益人的保险金就不属于遗产的范围。 。王利明著z 中国民法案例与学理研究 ( 亲属继承编侵权行为编) ，北京法律出版社2 0 0 3 年版，第5 4 9 - 5 5 0 页。 嘌慧星著：中国民法典草案建议稿附理由 ( 侵权行为编继承编) 北京法律出版社2 0 0 4 年版，1 4 7 页 5 重庆大学硕士学位论文2 遗产的概念 2 3 有关遗产的立法体例 对立法体例进行研究可以为继承法的修改和完善提供重要参考。目前主要有 四种立法体例。o 排除式，即仅规定何种权利义务不能继承，将不能继承的权利义务排除出 遗产的范围，未被排除的权利义务当然也就可为遗产。 列举式，即规定何种权利义务可以继承，列举出遗产包括的权利义务的范 围，未被列为遗产的权利义务当然也就不属于遗产从国外的立法体例看，一般没 有对遗产的范围采列举式的具体规定。而仅抽象地规定，继承人因继承开始承受 被继承人的一切非专属性权利义务。 列举式与排除式相结合，既列举可为遗产的财产范围，又规定不能列入遗 产的权利义务。我国现行继承法是采取这种立法体例，不仅正面列举遗产的范围 以解答哪些是遗产的问题，而且从反面排除式地规定遗产的范围以解答哪些不是 遗产的问题。 概括规定和排除式相结合的立法方式：有学者认为：“对于遗产范围的界定， 要么从正面规定那些财产为遗产，要么从反面规定哪些财产不能为遗产，实在没 必要从两方面规定。这不仅因为从正反两面列举必然是立法上的赘言，而且会产 生不属于两个范围内的财产是否为遗产的争议，从而发生法律漏洞。我们认为， 现行继承法列举规定遗产范围的做法是与当时我国的社会现实情况相适应的。但 自改革开放以来，随着人民生活水平日益提高。人们所享有的物质资料的范围也 日益增加，新的财产类型不断出现，因此，以列举的方式难以穷尽遗产的范围， 也不利于立法资源的合理分配。我们建议未来的继承立法对遗产的规定应采用概 括规定和排除式相结合的立法方式，即在规定遗产为自然人死亡时遗留的合法财 产的前提下，再列举出不为继承权客体的权利义务即可。建议在规定遗产定义的 条款后单加一款：前款规定的遗产包括自然人因其死亡而获得的未指定受益人的 保险金，补偿金，赔偿金以及其他基于该自然人生前行为而应获得的财产利益。” o 笔者认为，我国的继承法制订于1 9 8 5 年，受当时的社会经济条件和法学理论 水平的制约，有很多制度欠完善，关于遗产范围的规定也不例外。1 9 8 5 年，我国 正处于改革开放的初期社会生产力发展水平并不是很高，人民的生活水平较低， 继承法的目的也仅仅局限于家庭生产职能的延续和保证家庭成员最基本的生活需 要，实现家庭养老育幼的功能。根据继承法的规定，遗产的范围存在财产类型的 严重缺失。当时的遗产大多是指公民的生活资料如：房屋，林木和生活用品等等。 o 郭明瑞等著；继承法研究，法律出版社1 9 9 6 版，第9 页。 o 郭明瑞等著：继承法研究，法律出版社1 9 9 6 版，第l o 页。 6 重庆大学硕士学位论文2 遗产的概念 现在，公民的个人合法财产大大增多，与继承法通过时的情况有很大的不同。如 商标权，现也可为个人所有。各种有价证券已成为公民的重要财产。宪法明确保 护公民的私有财产，公民所有的生产资料也极少限制。列举的方式本身有其不可 避免的缺点，很难穷尽所有可以继承的财产。今天，可继承的财产的种类已经超 出了继承法所规定的遗产范围。因此，以列举的方式难以穷尽遗产的范围，也不 利于立法资源的合理分配。不过，我国继承法第3 条采用概括性和列举性相 结和的立法方法明确规定：“遗产是公民死亡时遗留的个人合法财产，包括：1 ) 公民的收入；2 ) 公民的房屋、储蓄和生活用品：3 ) 公民的林木、牲畜和家禽；4 ) 公民的文物、图书资料；5 ) 法律允许公民所有的生产资料；6 ) 公民的著作权、 专利权中的财产权利；7 ) 公民的其他合法财产。足以使这一缺陷得到补救。其中 第7 项的“其他合法财产”晃限模糊，最高人民法院关于贯彻执行中华人民共 和国继承法若干问题的意见第3 条将其界定为：公民可继承的其他合法财产包 括有价证券和履行标的为财务的债权等。同时，继承法第4 条还规定：“个人 承包所得的个人收益，依照本法规定继承。个人承包，依照法律允许有继承人继 续承包的，按承包合同办理。”第3 3 条规定：。继承遗产应当清偿被继承人依法应 当缴纳的税款和债务。”采用概括式开放化范围，有利涵盖今后出现的新的遗产内 容和变动，列举式清晰化遗产的种类，排除式列出不属于遗产的内容，使入一目 了然。所以我认为目前我国继承法的关于遗产的立法体例使用概括式，列举式与 排除式相结合是比较科学的。 建议在规定遗产定义的条款后单加一款说明以下内容，如果家庭财产未分割， 应先析产，确定哪些财产属死者所有，只有属死者的那份财产才能列入遗产范围。 死者生前赠与他人的财产也不能列入遗产范围。只有使用权而没有所有权的财产， 不能当做遗产( 如租赁的房屋、承包地、自留地、鱼塘等) 经国家有关机关鉴定 认为应由国家保存的文物、档案、文件、物件等，应归国家所有，不能列入遗产。 上交国家后，有关机关给予的物质性奖励，可列入遗产范围。与人身相联系的权 利、义务不能列入遗产范围( 如死者生前由国家给予的抚养费、残废扶助费等) 。 死者死后家属所领取的抚恤金、家庭生活困难补助金，是国家用来抚恤和帮助死 者扶助生活困难的家庭和依靠死者生活的未成年人和丧失劳动能力的亲属的，也 不属于遗产范围。如果是夫妻一方死亡，夫妻共同生活时的一些生活必需品，原 则上不应作为遗产分割，应留给死者生前的配偶继续使用。 7 重庆大学硕士学位论文3 遗产的范围 3 遗产的范围 3 1 有关遗产范围的具体廊括 遗产的范围是指被继承人生前所参加的财产法律关系的总和。而被继承人的 财产法律关系的总和是由各个具体的财产法律关系组成的。对其进行分类研究和 概括，有助于我们对继承客体的认识，进而加深对继承法的理解。 有关遗产范围的具体廊括，目前现有以下说法： 3 1 1 有关遗产范围的第一种廊括 遗产的范围包括； 财产权利：物权；债权；知识产权( 著作权、著作邻接权，专利权，商标 权，商业秘密权，其他知识产权) ；继承权。 财产义务即债务。 占有。 其他财产。 法律地位，包括要约人的法律地位、投资人的法律地位、诉讼法律地位。 3 1 2 有关遗产范围的第二种廊括 遗产的范围： 公民的财产所有权：公民的合法收入，储蓄，有价证券，公民的私有房屋， 家具和生活日用品、公民自有的树木，竹林，牲畜和家禽，公民自己所有的文物， 图书资料，公民劳动所必需的生产工具，承包经营权，承包租赁权中的收益。 所有权以外的可以继承的物权：宅基地使用权，抵押，质权，留置权。 债权：合同关系所生之债权，侵权行为所生之债权，无因管理所生之债权， 不当得利所生之债权。 知识产权中的财产权：著作权中的财产权，专利权中的财产权，商标权 不属于遗产范围的财产权利：专属特定人的财产权利；具有抚恤，救济性质 的财产权利；具有人身性质的债权；承包经营权；遗体。 3 1 3 有关遗产范围的第三种廊括 权利：无体财产权，物权，遗体，遗骨，债权，形成权。 义务：第三人物上请求权对应之义务及协同登记义务；一般之保证债务； o 张玉敏著；继承法律制度研究) ，法律出版社1 9 9 9 年版，第4 1 页。 咧文编著：继承法比较研究，中国人民公安大学出版社2 0 0 4 年版，第3 3 3 页 o 史尚宽著：继承法论 ，中国政法大学出版社2 0 0 0 年版，第1 5 3 页 重庆大学硕士学位论文3 遗产的范围 连带债务；非财产上之损害赔偿请求权，不得让与或继承，但以金钱赔偿为标的 之请求，已依契约或已起诉者，不在此限；公法上之债务。 法律上或契约上之地位 诉讼 不为继承之客体：非财产之权利；被继承人财产上之权利义务，有专属本 身之性质者 由承财产除外者 1 ) 原来虽得继承之权利，然以为其权利义务人之被继承人之死亡为终期或解 除条件时，因被继承人之死亡而消灭。 2 ) 因被继承人之法律行为，由继承除外时，亦不为继承之标的。 笔者认为第一种类型只概括出遗产的范围，没有列出不属于遗产的范围，不 够全面。第二种类型的廊括采用列举式，不利于涵盖今后出现的新的遗产内容和 变动。第三种类型显得比较嘈杂，没有归类感。 笔者认为，遗产是公民死亡时遗留的合法财产。遗产的范围可作如下廊括： 属于遗产范围的财产： 1 ) 财产权利：公民个人财产所有权即自物权；履行标的为财务的债权；公民 的知识产权中的财产权利；公民的其他合法财产；继承权； 2 ) 财产义务 不属于遗产范围的财产 1 ) 专属特定入的财产权利 2 ) 与合同当事人的人身密切相联系的债权 3 ) 指定了第三人为受益人的人身保险合同中的受益权不能作为遗产 舢抚恤金 5 ) 未指定收益人时的人身保险合同死亡赔偿金 笔者认为如上对遗产采用概括式开放化范围，有利涵盖今后出现的新的遗产 内容和变动，列举式清晰化遗产的种类，排除式列出不属于遗产的内容，使人一 目了然。 3 2 属于遗产范围的财产 3 。2 。l 财产权利 公民个人物权 物权包括自物权和他物权。作为自物权的所有权可以作为继承的客体，凡被 继承人依法享有所有权的财产，不论动产不动产，也不论财产在什么地方，是否 已为继承人占有，是否已办理继承登记，均自继承开始当然归属于继承人。民法 9 重庆大学硕士学位论文3 遗产的范围 通则第7 l 条规定：“财产所有权是指所有人依法对自己的财产享有占有、使用、 收益和处分的权利。”第7 5 条则进一步明确：“公民的个人财产，包括公民的合法 收入、房屋、储蓄、生活用品、文物、图书资料、林木、牲畜和法律允许公民所 有的生产资料以及其他合法财产。”他物权是否可以作为继承的客体，不能一概而 论。理论上，凡是可转让的财产权利即可继承，但依国家经济政策不得继承的他 物权不得继承。按我国现行法律和政策规定，得继承的他物权有城镇土地使用权， 典权，抵押权，质权，留置权，山林滩涂等自然资源承包经营权等。 履行标的为财务的债权 债是依照合同的约定或者按照法律的规定，在当事人之间产生的特定的民事 权利和民事义务。债权关系就其实质而言是财产关系，但根据其履行标的来划分， 则有履行标的为财务的债权和履行标的为非财物的债权。最高人民法院的上述司 法解释表明，仅有以财物为履行标的债权方可作为遗产。 债权是在债的关系中，债权人所享有的得请求债务人为一定行为或不为一定 行为，以实现自己特定利益的权利。债权是被继承人财产的重要部分。因不当得 利，无因管理，或侵权行为所生之债，原则上均得作为遗产继承。合同之债除因 死者特定身份而成立的合同，也可作为遗产继承。债权作为继承的客体，必须是 在继承开始时已经确定的。所谓确定，指引起债权产生的法律事实已经发生，而 不是指被法院的判决认定。如公民某甲被某乙伤害致死，某甲的损害赔偿请求权 在发生伤害事实时即已确定，若其继承人将来到法院诉讼，由法院作出肯定判决， 其请求赔偿的债权也不是由法院判决产生的，法院的判决只不过是对既存之债权 的确认。 具有人身专属性的债权，如抚养费请求权，残废军人抚恤金请求权等，与被 继承人的人身不可分离，因被继承人的死亡而消灭，不能成为继承的客体。 公民的知识产权中的财产权利： 知识产权，是指公民依法对其在科学、技术和文化等领域里创造的智力成果 所享有的权利。主要包括著作权( 版权) 、专利权、商标权、发明权、发现权及其 他科技成果权。知识产权既包括人身权利，又包括财产权利。其中的人身权利， 一般说来因其同人身不可分割，故不可移转、让与给他人，随公民死亡而消灭， 不发生继承。但有些人身权利，也可以继承。如继承人对被继承人的作品享有发 表、复制、发行等使用作品的权利，保护被继承人的作品不受侵犯的权利等。其 中的财产权，则可以作为遗产继承。 1 ) 著作权 著作权包括精神权利和财产权利。精神权利指的是署名权、发表权、修改权、 保护作品完整权。署名权、修改权和保护作品完整权永久保护，作者死后，由其 1 0 重庆大学硕士学位论文3 遗产的范围 继承人或受遗赠人保护。由继承人保护不同于由继承人继承，因为这三项权利不 转归继承人。发表权原则上由作者自己行使，但如果作者生前未行使发表权，即 既未发表其作品，又未表示不发表，则在作者死后，发表权由继承人继承。即在 著作权的保护期内，其继承人可以行使发表权。著作财产权可以继承，在被继承 人死后，使用并获得经济利益的权利由继承人行使。 2 ) 著作邻接权 著作邻接权是作品的传播者享有的专有权利，包括表演者权、录制权和广播 电视组织权。在我国，广播电视组织通常是法人，不存在继承问题，表演者权和 录制者权则可以继承。 3 1 专利权 专利权是权利人利用其获得专利的发明创造获得经济利益的专有权利。如果 专利权人在专利权的有效期内死亡，则其权利由继承人继承。按我国专利法规定， 专利权的取得须经登记，继承人通过继承取得专利，要凭继承权证书到专利局办 理专利权继承登记。 钟商标权 商标权是商标注册人对自己的注册商标所享有的专有权，我国商标法称之为 商标专用权。商标专用权包括专有使用权，许可使用权和转让权。商标注册人死 后，商标专用权由继承人继承。同专利权一样，继承人继承商标专用权后，要凭 继承权证书到国家商标局办理商标专用权继承登记。 按我国商标法，未注册商标不享有专用权。但是，未注册商标在一定条件下 也受法律保护。如我国商标法第2 7 条规定，“以欺骗手段或者其他不正当手段取 得注册的，由商标局撤消该注册商标，其他单位和个人可以请求商标评审委员会 裁定撤消该注册商标。”对于未注册商标的这一权利，也可以由继承人继承。 5 ) 商业秘密 商业秘密是指不为公众所知悉，能为权利人带来经济利益、具有实用性并经 权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。商业秘密具有重要的经济价值，是 秘密所有人的重要财富，商业秘密具有可转让性，因此也可以继承。由于商业秘 密具有秘密性的特点，分割时可以采取适当的方法，如由一人继承，并向其他继 承人给付价值补偿。我国民间习惯上对于那些家传绝技、祖传秘方，往往由权利 人在子孙中选择一合适的人承传。这虽然是在生前进行的，实质上仍具有继承的 性质，即属于应继份预付。 6 ) 其他知识产权 知识产权是一个开放的系统，随着社会的发展和科技的进步，知识产权的范 围不断扩大。按巴黎公约的规定，商号权和与商业标志有关的反不正当竞争的权 重庆大学硕士学位论文3 遗产的范围 利也属于知识产权的范畴。此外，现代信息技术和高科技的发展，必然产生出新 的知识产权的客体。如网络中的域名权。总之，凡属于知识产权范围的财产权利， 都可以继承。 公民的其他合法财产 这是一个界限宽泛而模糊的范围。最高人法院从司法解释角度，将此“其他” 界定为“有价证券”和。履行标的为财务的债权”两大类。后者我们已在前文论 述。在此仅表述“有价证券”。 有价证券是设定并证明某种财产权利和财产义务的书面凭证。如车票、支票、 汇票、股票、债权、国债等。它分为不记名有价证券、记名有价证券和指定人有 价证券三种类型。有价证券可以由公民持有、转移，因而可以作为遗产由公民继 承。 继承权 继承权是一种财产权，可以作为继承的客体。最高法院意见第5 2 条指出， “继承开始后，继承人没有表示放弃继承，并于遗产分割前死亡的，其继承遗产 的权利转移给他的合法继承人。”此处所谓转移给他的合法继承人，即由其继承人 继承。在继承法的理论上，叫做转继承。如前所述，在这里，继承人所继承的被 继承人的继承权，而不是被继承人应继承的遗产，既继承人继承了死者的继承选 择权，继承人可以行使被继承人生前有权行使的选择接受继承或放弃继承的权利。 如果继承人选择接受继承，则取得被继承人的应继份。 3 2 2 财产义务 关于财产义务，各国的规定不同，较财产权利更为复杂。有的学者认为财产 分为积极财产和消极财产，财产义务亦为消极财产。 德国关于财产义务的规定 德国民法典第1 9 6 7 条第二款规定了遗产债务的范围：“遗产债务除被继承人 遗留的欠债之外，还包括继承入因其继承人身份而应予承担的债务，尤其是因特 留份额权利、遗赠和遗托而产生的债务。”第1 9 6 8 条规定：“继承人承担被继承人 的殡葬费用。”第1 9 6 9 条规定：“( 1 ) 对于在被继承人死亡时在其家庭户籍之内并 由其提供生活费的被继承人的家庭成员，继承人有义务在继承开始后的最初三十 日内，按照被继承人所提供的相同数额提供生活费并允许其使用住房和家庭用品。 被继承人可以通过终意处分作出变通指令。( 2 ) 关于遗赠的规定相应适用。”由此 可见，德国的遗产债务可以分为：( 1 ) 被继承人生前所欠的债务，是在继承开始 之前就已经成立的；( 2 ) 继承开始债务，与继承开始同时成立，例如因特留份、 遗赠( 包括遗嘱和法定遗赠) 或负担请求权所生之债务，还有其他如埋葬费、死 亡宣告费用、死者生前扶养的人一个月内的扶养费以及遗产税等等，此类债权人 重庆大学硕士学位论文3 遗产的范围 在第( 1 ) 类债权人之后受偿；( 3 ) 遗产费用及遗产管理债务，于继承开始之后才 成立，例如遗嘱开拆费、遗产管理费、债权人催告费、财产目录制作费、遗产破 产费等等。 法国关于财产义务的规定 法国并未像德国那样在民法典中明确规定遗产债务的范围，然而从相关条文 来看，法国的遗产债务包括被继承人生前所欠的债务、继承费用( 如遗产管理费、 制作财产清册的费用、遗嘱执行费等等) 、特留份和遗赠。o 瑞士关于财产义务的规定 瑞士民法典第4 7 4 条规定：。( 1 ) 被继承人可处分的部分，按其死亡时的财产 状况计算。( 2 ) 按前款计算时，应将被继承人的债务、丧葬费、封印及财产清单 的制作费，以及家庭成员一个月的生活费，一并扣除。”由此可见，瑞士的遗产债 务的范围与德国大致相同，也是分为被继承人生前债务、继承费用( 如丧葬费、 遗产管理费用、制作财产清单的费用等等) 以及与继承开始同时产生的债务如受 被继承人扶养的家庭成员的生活费、特留份、遗赠等。 日本关于财产义务的规定 日本民法典规定的遗产债务除了被继承人生前所欠的债务之外，还有“有关 继承财产的费用”和继承开始时所生的债务包括遗赠。o 我国台湾地区关于财产义务的规定 我国台湾地区民法典规定“继承人对于被继承人之债务负连带责任”，“关于 遗产管理分割及执行遗嘱之费用由遗产中支付之”，“被继承人生前继续扶养之人， 应由亲属会议依其所受扶养之程度及其他关系酌给遗产”。由这些规定可以看出， 台湾地区的遗产债务包括：( 1 ) 被继承人之债务；( 2 ) 继承费用，此项债务为继 承开始后所生之费用，如遗产管理、分割及执行遗嘱之费用，其他如被继承人之 死亡宣告费用、埋葬费用也属于此类；( 3 ) 继承开始债务，如因遗赠或酌给遗产 所生之债务，为遗产之物的责任，由遗产负担，继承人不就其固有财产负此义务。 o 我国澳门地区关于财产义务的规定 我国澳门地区民法典第1 9 0 6 条规定：“遗产之负担包括：用于被组承人之丧葬 开支及附随之宗教仪式之开支、因执行遗嘱而生之负担、因管理及清算遗产而生 之负担、死者债务之清偿，以及遗赠之履行。”第1 9 0 8 条规定：“一、遗产之债权 凡及受遗赠人较继承人之个人债权人优先，而遗产债权人之债权较受遗赠人优先。 o 法国民法典第1 2 2 0 ，1 2 2 1 条。 o 日本民珐典第8 9 9 条 。我国台湾。民法典”第1 1 7 1 条。 重庆大学硕士学位论文3 遗产的范围 二、遗产之负担须按第1 9 0 6 条所指之顺序支付。三、优先权自继承开始起维持五 年；如属继承开始后方设定之债务，则自设定债务时起维持五年，即使遗产己分 割亦然；即使顺序较后之债权人已在遗产所包括之财产上取得担保物权，上述之 优先权仍然维持。”从澳门民法典的规定来看，遗产债务的范围和清偿顺序与其他 大陆法系国家相似，也是分为继承费用、被继承人债务和因继承所生之债务( 如 遗赠) ，清偿顺序是前者优先于后者。 英美法系关于财产义务的规定 英美法系采用间接继承制度，即继承开始后，遗产不直接归属于继承人，而 由遗嘱执行人、遗产管理人或其他法定机关先清偿被继承人的生前债务和继承开 始后的有关遗产债务，剩余的遗产才分配给继承人。因此，继承人在任何情况下 都不承担清偿遗产债务的责任。在英美法系中，遗产债务是指直至被继承人死亡 时应该清偿的所有帐单，包括被继承人尚终前看病的医疗费以及死后埋葬的所有 债务，丧葬费用甚至包括通知远方亲友的长途电话费用，也包括为买花和葬礼午 宴或者特殊的丧葬传统所支出的费用。另外，英美法系也有与大陆法系相似的特 留份制度，例如，美国不少州规定，必须从遗产中为配偶和子女保留住房或者一 笔不低于最低限度的抚养金，这些财产不在清偿遗产债务之列。o 美国实行普遍的遗产管理制度。继承开始后，首先由遗产管理人对遗产进行 清查，清偿债务，收取债权。清算后的剩余财产才能在各继承人之间按照法律或 遗嘱进行分配。这一制度木身就能起到保证被继承人的财产首先月于清偿被继承 人债务的作用。 法国未象德国那样在民法典中明确列举财产义务范围。德国和瑞士关于财产 义务的范围大致相同，在民法典中明确规定财产义务的范围。我国台湾，澳门地 区关于财产义务的规定也很全面。综合以上有关财产义务的立法经验，结合我国 的实际，笔者作出以下对财产义务的理解。 财产义务是被继承人财产法律地位的重要组成部分，除具有人身专属性质， 因被继承人的死亡而消灭的财产义务外，凡被继承人的财产义务均可以作为继承 的客体即遗产。财产义务即为债务，债务是在债的关系中，债务人所负的，应当 为一定行为或不为一定行为，