（法学理论专业论文）信息网络传播权的法学分析.pdf

上海大学硕士学位论文 摘要 对于现代科学技术的不断挑战，著作权法始终处于予以应战的过程中。近 年来，随着信息技术产业的飞速发展，国际互连网的全面普及，新的网络法律 问题也层出不穷。其中网络商务及非商务行为都会涉及到公民、法人和其他组 织享有的知识产权。原有的知识产权制度与网络的高科技架构，以及各类权利 主体之问发生了形形色色的利益冲突。因此网络知识产权法律问题由此也就成 了突出的问题。作为新型知识产权的一种，信息网络传播权的产生正是源于规 范多媒体技术与计算机网络技术结合而带来的网络传播行为的需要。信息网络 传播权的确立，开创了一项新的著作权权利保护制度，关系到一个全新的行业 发展和主体利益的平衡。本文正是以此为背景解读与分析了我国信息网络传播 权的若干主要问题。 本文在简要考察世界各国上网络传播权行为进行规范的立法体制的基础 上，针对我国著作权法以及信息网络传播权保护条例中确立的信息网络传 播权的规定，试析了信息网络传播权的概念、性质和范围，通过法学方法论的 应用，对中国信息网络传播权的法律规制现状进行实证分析，探寻信息网络传 播权的理论渊源及演变过程，综合分析信息网络传播权己然立法与应然立法之 间的某些差距以及与国外相关立法的不同，阐述信息网络传播权的权利内容、 权利限制以及法律保护，并就信息网络传播权做了深入的法学思考。 本文试图通过分析来证明：在现阶段，我国信息网络传播权立法远未完善， 且在司法实践中暴露出一系列问题，如在网络链接的侵权问题上，我国既存立 法并未界定深层链接的侵权形态、效果及行为，对于网站对版权侵犯与否的界 限也未予明确规定；网站之间内容相互抄袭现象普遍，原创性匮乏，网站管理 者倚仗网络特点漠视他人著作权；不正当竞争行为与侵犯信息网络传播权行为 界限不明确；对信息传播的法律保护力度仍然偏弱，且缺乏一定的立法前瞻性， 表现在合理使用与法定许可制度在保护公共利益方面仍显单薄，不能最大限度 地抑制传播强权，网络法律保护的价值定位不甚明晰等等。因此，我国信息网 络传播权立法实质上尚处于探索阶段，即使国务院出台了信息网络传播权保 v l 上海大学硕士学位论文 护条例，在信息网络传播领域仍有诸多问题悬而未决，信息网络传播权的立法 现状与公众的期望值尚存一定距离。但是一部成熟的法律，从意识的萌芽到趋 于成熟，从不同观点的冲突到逐步趋于一致，是一个必经的渐进式发展的过程。 中国正在逐步建立良好的法治环境，法律人有理由对信息网络传播领域相关立 法的发展与成熟充满信心。 关键词：信息网络传播权法学思考权利限制法律保护法学思考 v 上海大学硕士学位论文 a b s t r a c t r e g a r d i n gt h em o d e r ns c i e n c e a n dt e c h n o l o g yu n c e a s i n gc h n l l e n g e ， t h ec o p y r i g h tl a wt h r o u g h o u tb ei nt h ep r o c e s sw h i c ha c c e p t sa c h a l l e n g e i nr e c e n ty e a r s ，a l o n gw i t ht h ei n f o r m a t i o nt e c h n o l o g yi n d u s t r yr a p i d d e v e l o p m e n t ，t h ei n t e r n a t i o n a li n t e r c o n n e c t i o nn e t w o r kc o m p r e h e n s i v e p o p u l a r i z a t i o n ，t h en e wn e t w o r kl e g a lm a t t e ra l s oe m e r g e do n ea f t e r a n o t h e ri n c e s s a n t l y n e t w o r kc o m m e r c ea n dt h en o n - c o m m e r c i a lb e h a v i o r c a ni n v o l v et h ei n t e l l e c t u a lp r o p e r t yr i g h t sw h i c ht ot h ec i t i z e n , t h e l e g a lp e r s o na n do t h e ro r g a n i z a t i o n se n j o y s t h eo r i g i n a li n t e l l e c t u a l p r o p e r t yr i g h t ss y s t e ma n d t h en e t w o r kh i g ht e c hc o n s t r u c t i o n ，a sw e l l a sb e t w e e ne a c hk i n do fs u b j e c to fo b j e c th a s h a dt h ec o n f l i c t so f i n t e r e s t o fa l if o r m s t h e r e f o r et h en e t w o r ki n t e l l e c t u a lp r o p e r t y r i g h t sl e g a lm a t t e ra l s oh a sb e c o m et h ep r o m i n e n tq u e s t i o nf r o mt h i s a st h en e wi n t e l l e c t u a lp r o p e r t yr i g h t so n ek i n d , t h ei n f o r m a t i o n n e t w o r kd i s s e m i n a t i o np o w e rp r o d u c t i o ni sp r e c i s e l yt h es o u r c et h e n e t w o r kd i s s e m i n a t i o nb e h a v i o rn e e dw h i c hb r i n g si nt h es t a n d a r d m u l t i m e d i at e c h n o l o g i e sa n dt h ec o m p u t e rn e t w o r kt e c h n o l o g yu n i o n t h e i n f o r m a t i o nn e t w o r kd i s s e m i n a t i o np o w e re s t 曲1i s h m e n t ，f o u n d e dan e w c o p y r i g h tr i g h tp r o t e c t i o ns y s t e m , r e l a t e st oab r a n d - n e wp r o f e s s i o n d e v e l o p m e n ta n dt h e m a i nb o d yb e n e f i tb a l a n c e t h i sa r t i c l ew a s p r e c i s e l yu n s c r a m b l e sa n d h a sa n a l y z e do u rc o u n t r yi n f o r m a t i o nn e t w o r k d i s s e m i n a t i o np o w e rc e r t a i nm a i nq u e s t i o n st a k et h i sa st h eh a c k g r o u n & t h i sa r t i c l et h en e t w o r kd i s s e m i n a t i o np o w e rb e h a v i o rc a r r i e so n t h es t a n d a r do nt h eb r i e fi n s p e c t i o nv a r i o u sc o u n t r i e si nt h e l e g i s l a t i o ns y s t e mf o u n d a t i o n ，a sw e l la s t h ei n f o r m a t i o nn e t w o r k d i s s e m i n a t i o np o w e rp r o t e c t i o n i n f o r m a t i o nn e t w o r kd i s s e m i n a t i o n r u l e ( d r a f t ) e s t a b li s h e st h e p o w e rs t i p u l a t i o ni nv i e wo fo u r 上海大学硕士学位论文 c o u n t r yc o p y r i g h tl a w , t r i e dt oa n a l y z e t h ei n f o r m a t i o nn e t w o r k d i s s e m i n a t i o np o w e rc o n c e p t ，t h en a t u r ea n dt h es c o p e ，t h r o u g ht h el e g a l s c i e n c em e t h o d o l o g ya p p l i c a t i o n ，c a r r i e do nt h er e a ld i a g n o s i sa n a l y s i s t ot h ec h i n ai n f o r m a t i o nn e t w o r kd i s s e m i n a t i o np o w e rl e g a lr u l e sa n d r e g u l a t i o n sp r e s e n ts i t u a t i o n , i n q u i r e d8 b o u tt h ei n f o r m a t i o nn e t w o r k d i s s e m i n a t i o np o w e rt h et h e o r yo r i g i na n dt h es u c c e s si o n a lv a r i a t i o n p r o c e s s ，t h eg e n e r a l i z e da n a l y s i si n f o r m a t i o nn e t w o r kd i s s e m i n a t i o n p o w e ra l r e a d yl e g i s l a t e dw i t hs h o u l dh o w e v e rl e g i s l a t i o nb e t w e e n c e r t a i nd i s p a r i t i e sa sw e l la sw i t h t h eo v e r s e a sc o r r e l a t i o nl e g i s l a t i o n d i f f e r e n c e ，e l a b o r a t e dt h e i n f o r m a t i o nn e t w o r kd i s s e m i n a t i o nt h ep o w e r r i g h tc o n t e n t ，t h er i g h tl i m i ta sw e l la st h el e g a lp r o t e c t i o n ，a n dh a v e m a d e t h et h o r o u g hl e g a ls c i e n c ep o n d e ro nt h ei n f o r m a t i o nn e t w o r k d i s s e m i n a t i o np o w e r t h i sa r t i c l ea t t e m p t st h r o u g ht h ea n a l y s i st op r o v et h a t ，i nt h e p r e s e n ts t a g e ，o u rc o u n t r yi n f o r m a t i o nn e t w o r kd i s s e m i n a t i o np o w e r l e g i s l a t e sf a rh a sn o tc o n s u m m a t e d , a l s oe x p o s e sas e r i e so fq u e s t i o n s i nt h ej u d i c i a lp r a c t i c e ，l i k ei nt h en e t w o r kl i n kr i g h ti n f r i n g e m e n t q u e s t i o n ，o u rc o u n t r ya l r e a d ys a v e st h el e g i s l a t i o nt ol i m i ti n - d e p t h l i n kb yn om e a n st h er i g h ti n f r i n g e m e n ts h a p e ，t h ee f f e c ta n dt h e b e h a v i o r ，d i dn o te x p l i c i t l ys t i p u l a t e dr e g a r d i n gt h ew e b s i t et ot h e c o p y r i g h ti n f r i n g e m e n to rn o tb o u n d a r y ；b e t w e e nt h e w e b s i t et h ec o n t e n t p l a g i a r i z e st h ep h e n o m e n o nt ob ec o m m o nm u t u a l l y ，t h eo r i g i n a l i t yi s d e f i c i e n t ，t h e w e b s i t e s u p e r i n t e n d e n td e p e n d s o nt h en e t w o r k c h a r a c t e r i s t i ct oi g n o r eo t h e rp e o p l ec o p y r i g h t ：c o m p e t e sn o tr i g h tt h e b e h a v i o ra n di n f r i n g e m e n ti n f o r m a t i o n n e t w o r kd i s s e m i n a t i o np o w e r b e h a v i o rb o u n d a r yi sn o tc l e a ra b o u t ；w a ss t i l lw e a kt ot h ei n f o r m a t i o n d i s s e m i n a t i o n l e g a lp r o t e c t i o n d y n a m i c s ， a l s ol a c k e dc e r t a i n l e g i s l a t i o nf o r e s i g h t e d n e s s ，d i s p l a y e ds t i l lr e v e a l si nt h er e a s o n a b l e i x 上海大学硕士学位论文 u s ea n dt h el e g a ll i c e n s i n gs y s t e mi nt h ep r o t e c t i o np u b l i ci n t e r e s t a s p e c tf r a i l l y ，c o u l dn o tm a x i m u ml i m i ts u p p r e s st h ed i s s e m i n a t i o nm i g h t ， t h e n e t w o r kl e g a lp r o t e c t i o nv a l u el o c a l i z a t i o nd e f i n e dn o tr e a l l ya n d s oo n t h e r e f o r e ，i no u rc o u n t r yi n f o r m a t i o n n e t w o r kd i s s e m i n a t i o np o w e r l e g i s l a t i o ne s s e n c es t i l l w a sa tt h e e x p l o r a t i o ns t a g e e v e ni ft h es t a t e c o u n c i lh a sa p p e a r e d t h ei n f o r m a t i o n n e t w o r kd i s s e m i n a t i o np o w e r p r o t e c t i o nr u l e ( d r a f t ) ，s t i l lh a dm a n yq u e s t i o n si nt h ei n f o r m a t i o n n e t w o r kd i s s e m i n a t i o nd o m a i nu n r e s o l v e d ， i n f o r m a t i o n n e t w o r k d i s s e m i n a t i o np o w e rl e g i s l a t i o np r e s e n ts i t u a t i o na n dp u b l i c se x p e c t e d v a l u es t i l lr e m a i n i n gc e r t a i nd i s t a n c e b u tam a t u r el a w , t ot e n dt o m a t u r e l yf r o mc o n s c i o u s n e s ss e e d ，t ot e n dt og r a d u a l l yf r o m t h e d i f f e r e n tv i e w p o i n tc o n f l i c t c o n s i s t e n t l y ， i se v o l u t i o n t y p e d e v e l o p m e n tp r o c e s sw h i c hm u s tp a s st h r o u g h c h i n ai se s t a b l i s h i n gt h e g o o dg o v e r n m e n tb yl a we n v i r o n m e n tg r a d u a l l y ，t h el e g a lp e r s o nh a st h e r e a s o nt ot h ei n f o r m a t i o nn e t w o r kd i s s e m i n a t i o nd o m a i nc o r r e l a t i o n l e g i s l a t i o nd e v e l o p m e n ta n dt h em a t u r ef i l lc o n f i d e n c e k e yw o r d ：i n f o r m a t i o nn e t w o r kd i s s e m i n a t i o np o w e rl e g a ls c i e n c e p o n d e r sr i g h tl i m i tl e g a lw o t e c t i o nl e g a ls c i e n c ep o n d e r x 上海大学硕士学位论文 原创性声明 本人声明：所呈交的论文是本人在导师指导下进行的研究工作。 除了文中特别加以标注和致谢的地方外，论文中不包含其他人已发 表或撰写过的研究成果。参与同一工作的其他同志对本研究所做的 任何贡献均已在论文中作了明确的说明并表示了谢意。 签名：日期： 本论文使用授权说明 本人完全了解上海大学有关保留、使用学位论文的规定，即： 学校有权保留论文及送交论文复印件，允许论文被查阅和借阅；学 校可以公布论文的全部或部分内容。 ( 保密的论文在解密后应遵守此规定) 签名： 导师签名么毒磊日期：i 叩6 c i h 上海大学硕士学位论文 第一章绪论 1 1 现实生活提出的问题 从百度知识产权侵权诉讼说起 国内颇有名气的搜索引擎网站百度，最近因侵犯他人著作权接连引发了两 场诉讼：一起是音乐作品邻接权人指控百度未经许可通过互联网向公众传播曲 目；另一起是则百度在其网站频道中放置了一部电影的下载链接涉嫌侵权。1 从百度目前所提供的功能看，它是在其搜索页面上列出详细的曲且清单， 并提供链接。用户点击曲目标题，可以试听、下载相关乐曲。百度要靠它的方 便的搜索下载服务获得流量，而要提供搜索下载服务可能会遇到侵权问题。那 么百度提供的铃声下载，以及百度提供的以列表形式提供的相关功能是否构成 侵权，如果构成侵权，侵犯的又是著作权中的何种权利? 是否属于法律规定的 合理使用范畴而可以被免责? 本文将对此一一做详尽的分析。 1 2 信息网络传播权研究的必要性与意义 2 0 世纪9 0 年代中期，因特网成为全球最大的计算机信息网络，它打破了 传统的地缘政治、地缘经济、地缘文化的概念，形成了虚拟的以信息为主的跨 国界、跨文化、跨语言的全新空间。几乎所有作品，无论是文字的还是声音的、 静态的还是动态的，只要将相关信息数字化，均可通过网络传播。1 9 9 5 年，邮 电部宣布向所有用户提供因特网服务，使中国的网络发展由封闭性网络阶段进 入到开放性的市场化网络阶段。随着计算机的迅速普及，网站、网页、数据库 等数量呈几何级数飞速增长。网站、网页、网民、数据库相互间的信息传递、 播放、展示，凸显了国际互联网上的信息网络传播权，同时也引发了一系列有 待研究的课题。 作品在互联网上传播属于何种权利类型? 权利所有人如何控制该种传播并 因此获得一定经济利益? 该权利与其他著作权的关系，在表现形式与特点上差 中国电子商务法律网h n p ：，1 c h i n a l a 辄m ，r d f c i c l c a 印啊d 1 9 6 上海大学硕士学位论文 异以及对于该种新兴权利的限制等，引起国际社会纷争多年，但迄今未能在 各国的立法实践中完全统一和和妥善解决。 加入世贸组织前夕，中国修订了著作权法2 ，第一次明确提出信息网 络传播权的概念并授权国务院另行制定信息网络传播权保护办法。3 该举措系 根据中国法律文化的特点，又充分重视作品网络传播的权利与保护的一项立法 创设，较之传统“复制权、发行权的含义延伸”4 及“向公众传播权”、5 “向公 众提供权”6 的提法更为准确与明朗。 然而，如何理解国际社会关于信息网络传播权利的立法趋势及中国确立信 息络传播权的依据与意义，学术界迄今未及作出深入探讨并给出科学结论；信 息网络传播权立法的完善，包括技术措施的保护，权利共享与权利限制等，均 有待进一步廓清与酌明。 1 3 本论文拟采用的研究方法 1 3 1 文献研究法 通过文献研究法搜集现有的相关信息，包括已有的研究成果、达到的研究 水平、研究的方法、经验和问题等；同时这种方法也是跟踪和吸收国内外最新 动态的有效途径。因此本文的研究需要尽可能全地搜集有关的文献资料，然后 加以整理和分析。 1 3 2 比较研究法 是对若干概念是否存在相关以及相关程度进行判定，研究目的在于得出 相关结论或用于预测。本文对特定范畴内的某些概念做了必要的比较，以期 对本文的观点提供理论支撑。 2 2 0 0 1 年1 0 月2 7 日第九届全国人大常委会第2 4 次会议通过了关于修改中华人民共和国著作权法的 决定，2 0 0 1 年1 0 月2 9 日新华社发布。本文简称著作权法 参见著作权法第1 0 条第一款第1 2 项，第5 8 条。 4 美国对作品在网上传播的立法取向。 5 世界知识产权组织对作品在网上传播确立的权利概念。 日本与欧盟立法对作品在网上传播确定的一种邻接权。 2 上海大学硕士学位论文 1 3 3 个案研究法 通过对一批典型个案的研究，寻找和归纳出某类事物的共性，揭示信息网 络传播权方面的当前矛盾与解决途径。本文试图通过援引一批具有相当代表性 的案例，深入浅出的证实本文所持的某些观点。 3 上海大学硕士学位论文 第二章信息网络传播权概述 2 1 信息网络传播权创设的法理依据 关于信息网络传播权创设的法理依据，笔者拟从如下几个方面进行简要阐 述。 第一，作为一种网络时代的新型著作权，信息网络传播权不完全等同于传 统的复制权或发行权或二者的简单相加。传统复制权是著作财产权中一项最基 本的权利，但世界各国著作权法对复制理解和规定存在诸多的不同。中国著作 权法则是从狭义的角度对复制权进行了定义对同表现形式的“异种复制”不加 保护7 。中国的著作权法强调复制是一种信息，一个过程，但不强调复制的异化 及多样化，这一点构成了中国复制权与美国复制权不同的基础。美国的复制权 强调的是多样化及完全一致，但并不强调过程。而传统的发行权，是指为了满 足公众对作品的需求，向公众提供一定数量作品复制件的权利，其传播渠道、 形式等等，均与网络传播有本质区别。即使我们将复制权与发行权的含义相加， 也不能充分表达现行网络传播权如下特征：有线或者无线的方式；向全球任一 公众提供作品的目的；使公众拥有在任一时间、地点获得作品的任意选择。因 此中国立法不应采纳传统复制权、发行权向网上的“延伸”说以及复制权与发 行权相加的“合成”说等，而应结合中国自身相关立法的理论与实践对信息网 络传播权作出立法上的诠释与定义。 第二，信息网络传播权的确立，将对中国信息网络司法实践的统一起到一 定促进作用。中国自陈卫华诉成都电脑商情报社侵犯戏说l i a y a 8 著作权以来， 我国网络方面的纠纷可谓频频，但法官缺乏统一的判案依据，尽管最高人民法 院针对计算机网络纠纷案件做过两次司法解释9 ，但涉及到具体的著作权利，法 7 刘春田主编：知识产权法，中国人民大学出版社2 0 0 0 年版，第5 8 页。 8 舆论一般认为中国信息网络传播权的第一案是王蒙诉世纪互联通讯技术有限公司侵犯其作品著作权 案，但陈卫华案早于其4 个多月，应为中国信息网络传播权纠纷第一案。 最高人民法院2 0 0 0 年1 1 月2 2 日关于审理涉及计算机网络著作权纠纷案件适用法律若干问题 的解释，2 0 0 2 年l o 月1 2 日关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释。 4 上海大学硕士学位论文 院仍需从传统的权利概念中去寻找法律依据。特别是与中国并不很一致的美国 司法理论与实践之后大量引进后，该类案件中日益体现出法官自由裁量的趋势。 由此可知，摆脱西方国家网络法律创设的影响，在著作权法修订中增设与 复制权、发行权等并列的信息网络传播权确有必要。该项权利的确立无疑将对 我国司法实践中网络纠纷的解决起到积极的促进作用。 有鉴于此，我国立法明确信息网络传播权的理由，首先是出于摆脱西方国 家立法的影响在本国法律中创设该项权利的必要。就西方国家的立法而言，欧 盟提出“向公众传播权”并得到世界知识产权组织的大多数国家认可写进了版 权条约”，“向公众传播权”涵盖了“广播”、“复制”、“放映”及网络传播的 权利；而美国在数字化时代的版权法“中依然未对作品在网络传输的权利作 出规定，而用“既有权利”来涵盖作品在网上传播的权利。因此，根据知识产 权地域性的原则，各国政府应当按照各国的实际情况，包括文字、语言乃至表 达特点而创设各自的法律。因此，中国理应创设自己的信息网络传播权。其次， 信息网络传播权概念明确，权利分明。美国用“既有权利”涵盖了网络的信息 传播权，同时其1 9 9 6 年的版权法关于表演权、展览权的规定，也与作品在 网上的传输有所交集，几乎涵盖了交互式网上传播的特点。同时美国在其版权 法中的某些表述又与中国的语言与司法习惯不甚适合。从保护新型知识产权的 角度出发，中国为之增创信息网络传播权并将其与复制权、发行权、广播权等 著作权利相区别，不仅符合中国的语言表达习惯，同时有利于中国的司法实践。 对于英美法系中崇尚判例法的国家而言，法官享有更多的自由裁定的空间；而 中国的司法国情则决定了法官自由裁量权的有限性，并进一步凸显出成文法的 迫切性。 2 2 信息网络传播权的概念 传播权指版权所有人传播其作品的权利。“向公众传播权”则是欧盟在网 络传播出现以后，在世界知识产权组织制定版权条约过程中率先提出的权 利概念。但从传播方式上来看，“向公众传播权”事实上仍局限于传统的单向 式地向公众传播作品，并不能涵盖网络环境下双向的交互式的全部特点。随后， 1 0 w o r l di n t c u c c t u a l p r o p e 啊o r g a n i z i f i o nc o p y l j g h tt r e a t y 简称w c t “t h ed i g i t a lm i l l e a i u mc o p y r i g h ta c to f1 9 9 8 d m c a 上海大学硕士学位论文 世界知识产权组织版权条约第八条又规定，在不损害伯尔尼公约有关 传播权的前提下，“文学和艺术作品的作者应当享有专有权，以授权将其作品 以有线和无线方式传播，包括将其作品向公众提供，使公众中的成员在其个人 选定的地点和时间可获得这些作品。”这可以理解为对互联网络传播权的一种 初步确定，但不能成为全新意义上的信息网络传播权利。因为该条约含义的传 播，可能还包含网络传输之外更为广泛的传播形式。” 我国的信息网络传播权创设之前，曾有学者主 长原著作权法的现有规定” 可以直接适用互联网上的侵权行为”或至少可以由现行法律中的“等”字来予 以调整。”但立法界并未采纳该种意见。2 0 0 1 年的著作权法第一次公开赋 予了著作权人信息网络传播权。2 0 0 1 年的著作权法将1 9 9 0 年著作权法 第l o 条规定的作者财产权利，即“使用权和获得报酬权”具体分解为1 3 项权 利。其中第1 2 项即增加并确立了“信息网络传播权”，将信息网络传播权界定 为。以有线或者无线方式向公众提供作品，使公众可以在其个人选定的时间和 地点获得作品的权利”。而我国新近颁布的信息网络传播权保护条例第二 十六条第二款也对信息网络传播权作了明确界定：“信息网络传播权，是指以 有线或者无线方式向公众提供作品、表演或者录音录像制品，使公众可以在其 个人选定的时间和地点获得作品、表演或者录音录像制品的权利。” 综上所述，我国法律所规定的信息网络传播权的构成必须具备以下要素： 一利用有线或无线的设备或方式；这是互联网的技术特征所决定的。二是作品 面向公众提供，这是作品在网上传播的目的，与网下的传播本质是相同的。三 是保证公众在个人选定的时间、地点上自由获得作品。 2 3 信息网络传播权的特征 与其他著作权相同，信息网络传播权的权利主体包括著作权人和邻接权人， 权利客体则是受著作权法保护的文学、艺术作品及政治、经济、科学技术等非 公有领域的作品。而且我国2 0 0 1 年著作权法把信息网络传播权列为著作权 的第1 2 项，并在之后明确规定“著作权人可以许可他人行使前款第( 五) 至第 ”郑成思：两个新的国际版权条约评价，载外国法译评1 9 9 7 年第四期，第7 1 页。 1 3 参见张玉瑞著；互联网上知识产权一诉讼与法律，人民法院出版社2 0 0 0 年版，第1 9 页。 6 上海大学硕士学位论文 ( 十七) 项规定的权利并依照约定或本法有关规定获得报酬。”由此可得知，我 国立法信息网络传播权定性为一项纯粹的财产权，因此从信息网络传播权的权 属性质上讲，其归属于著作财产权的范畴。从信息网络传播权的内容及权能来 看，信息网络传播权主要有如下几个特征。“ 2 3 1 权利行使方式的特定性 信息网络传播是指将文学、艺术作品及计算机程序、具有著作权的信息资 料等数字化后，通过网络( 包括局域网) 向公众传播，使公众可以在其自选的 时间、地点和范围接触上述作品信息。因此，网络传播权行使离不开计算机网 络，而且传播过程中的复制、发行、浏览、存储等环节都与网络息息相关。根 据信息网络传播权的相关立法规定，作品的传播是以有线或无线方式进行，即 不仅限于互联网，还包括业已存在和可能出现的其他网络。 2 3 2 权利主体的专有性 信息网络传播是著作权人及其邻接权人的专有权利，是排他性的权利。他 人不经授权许可，不得擅自将著作权人及邻接权人的作品在网络上传输和传播， 否则构成侵权行为。 2 3 3 权利内容的复合性 学理界大多认为信息网络传播权的复合性特点主要是指作品的传播和使用 混了多种技术方式。传统著作权法一般对作品采取分解保护的方式，即将任何 一种使用和传播作品的行为如复制、表演、播放、展览发行、翻译、注释、编 辑等行为分别规定为一项著作权。但相比较而言，作品的计算机网络传播过程 却很复杂，从技术上说可分解为数字化、上载、传输、展览和下载等一系列子 过程，每个子过程同时又是一次独立的对作品的使用或传播。按传统的分解保 护方式，信息网络传播权实际上也具有了一系列的子权利。因此网络传播行为 “杨春宝；信息网络传播权的法律保护，h t l p ：l l w w w c h i n a l a w e d u c o m n e w s 2 0 0 3 _ l i 5 0 9 3 3 1 0 5 0 3 0 h t m 7 上海大学硕士学位论文 本身就包含了对作品的多种使用方式，而且数种使用方式具有高度的复合性。“ 2 3 4 权利行使的自由性 计算机网络的交互性、即时性、全球性让公众在获取作品方面具有了极大 的自由，在时间上，公众既可以在传播的同时也可以在以后的任何时间内获取 作品；在空间上，公众甚至可以在能够连通网络的任何地点获取作品、尤为值 得一提的是，与传统的通过现场表演、出版、广播、电视传播方式下公众只能 在固定的表演地、广播电台、电视台选定的时间和覆盖的范围内收看作品不同， 计算机网络的全球性特征以及目前计算机网络技术的极大普及，甚至可以让公 众在全球获得来自任何地方的作品。公众能够自由地在计算机网络上获取作品 这一特点，是信息网络传播权与其他著作权的一个显著区别，同时也增加了著 作权人保护信息网络传播权的难度，对于著作权的地域性特点和国际保护也产 生了极大的冲击。1 2 3 5 权利行使的限制性 知识产权是一种私权，但是与财产所有权比较而言并不是绝对化的私权， 是有条件的独占性、有限定的时间性，是在保护创造者个人私益基础上寻求个 人与社会公益的平衡，信息网络传播权也不例外。信息网络传播权的行使要考 虑到权利专有与社会公共利益的平衡点。既要保护权利人的合法权益，激励其 创作与传播作品的积极性，又要发挥计算机网络交互性、开放性、便捷性的特 点，促进公众对社会智力成果的掌握，推动整个社会的文明进步。因此，如果 对信息网络传播权不进行一定限制，必然导致权利滥用，妨碍公共利益，阻滞 了整个社会的文明进步。新著作权法中关于合理使用与法定许可的规定应同样 适用于信息网络传播的作品。 除了上述五个特点外，信息网络传播权还有一个很重要的特点，即作品网 络传播的交互性。即公众可以在某个人选定的时间和地点获得作品，而且这种 ”饶传平著：网络法律制度，人民法院出版社2 0 0 5 年版，第1 6 4 页。 “楼孝海：伯 析信息网络传播权，h u p ：w w w 一v a t c l a w c o m , c n n c w 2 0 0 4 s h t m f 2 0 0 5 0 3 0 3 1 3 3 0 3 1 h i m 上海大学硕士学位论文 获得是主动获得，而不是被动接受。 9 上海大学硕士学位论文 第三章信息网络传播权的理论渊源及演变过程 3 1 中国确立信息网络传播权的立法背景与保护现状 进入2 0 世纪后半叶以来，计算机网络技术的发展给作品的创作和传播带来 了新的革命。在网络环境下，创作作品的表达方式由传统单一的文字、图形、 声音、图象等变得更加综合和便捷，作品载体也由传统有形的纸张、录音带、 录像带等变成虚拟性、无形性、全球性的数字化网络，作品在网络上的传播使 得著作权人更加无法控制。，这一切都给各国的著作权法带来全面而深刻的 冲击，与此相适应，世界各国的著作权保护都不同程度的对迅猛发展的技术做 出了一定反应。“ 从世界范围来看，对于该问题的解决主要有三种不同的处理模式。”一种可 称为“隐含式”，即用著作权人现有的发行权、公开表演权和公开展览权的扩大 化解释来保护，美国是此类处理模式的典型。一种可称为“重组式”，即对著作 权人的各类作品传播权进行重组，把除了复制发行权之外的其他传播方式( 包 括网络传播权在内) 统一为一种综合的传播权，澳大利亚即属于该类型。第三 种可称为“新增式”，即在不改变现有著作权权利配置的前提下，直接赋予著作 权人控制作品的数字化和进行网络传播的权利。而我国著作权法对信息网络传 播权的保护则倾向于第三种处理模式。 中国第一部著作权法系在1 9 9 0 年9 月7 日第7 届全国人大常委会通过并于 1 9 9 1 年6 月1 日生效。但该著作权法的规定，并不能涵盖新技术条件下的网络 信息传播。如1 9 9 1 年著作权法实施条例对“播放”的解释是“通过无线电 波、有线电视系统传播作品”。”按此解释，通过互联网检索资料就不能视为播 放；再如不经著作权人同意擅自将他人作品上网，通过互联网向不固定的用户 提供以谋求利益，属明显的侵权行为，但是原著作权无法回答该行为侵犯了何 饶传平著：网络法律制度，人民法院出版杜2 0 0 5 年版，第1 6 6 页。 1 薛虹著： 网络时代的知识产权法，法律出版社2 0 0 0 年版。第1 0 - - 1 1 页。 参见1 9 9 1 年著作权法实施条例第五条第三款。 1 0 上海大学硕士学位论文 种权利且无法确定侵权者。2 0 0 1 年1 0 月九届全国人大常委会第2 4 次会议通过 了关于修改 的决定，解决了我国为适应加入世贸 组织的进程和解决信息网络传播等新技术给传统版权保护带来冲击的一系列问 题。2 0 0 1 年的著作权法第一次公开赋予了著作权人信息网络传播权。其表 述为“以有线或者无线方式向公众提供作品，使公众可以在其个人选定的时间 和地点获得作品的权利”。2 0 0 6 年国务院发布的信息网络传播权保护条例 对信息网络传播权的概念作了如下界定：“信息网络传播权，是指以有线或者无 线方式向公众提供作品、表演或者录音录像制品，使公众可以在其个人选定的 时间和地点获得作品、表演或者录音录像制品的权利。”同时该条例第三条规 定，“权利人对作品、表演或者录音录像制品享有的信息网络传播权，包括本人 通过信息网络向公众传播以及许可他人通过信息网络向公众传播该作品、表演 或者录音录像制品的权利。”同时规定“将他人的作品、表演、录音录像制品 上载到网络服务器上，供公众成员获取、复制或者以其他方式进行使用，应当 取得权利人许可，并支付报酬。法律法规另有规定的除外。”由此可以看出，我 国对于信息网络传播权的保护已经步入法制轨道，并在逐步加大信息网络传播 权的保护力度。 3 2 信息网络传播权的国际保护 3 2 1 。向公众传播权”概念的提出与相关国际知识产权条约 传播权指版权所有人传播其作品的权利。“向公众传播权”则是欧盟在网络 传播出现以后，世界各国在世界知识产权组织会议讨论制定版权条约时提 出的权利概念。但是“向公众传播权”并不能涵盖网络环境下双向的交互式的 全部特点，因此该种创设并非是为网络环境下作品的传播设定的新权利。互联 网上作品的交互式传输、传播，既不同于现场表演作品和朗诵作品，也不同于 以广播或有线的方式向公众传播，学理界把公众可以在自己选定的时间和地点 获得有关作品，作为交互性的特征，其实仅仅式公众主动选取，并未涉及真正 却参见信息网络传播权保护条例第2 6 条，2 0 0 6 年5 月1 0 日国务院第1 3 5 次常务会议通过2 0 0 6 年7 月1 日起施行 上海大学硕士学位论文 的交与互的过程。因此欧盟提出的向公众传播权，并不能完全克服传播权的单 向缺陷与不足。“ 1 9 9 6 年1 2 月2 0 日，世界知识产权组织会议制定了世界知识产权组织版 权条约和世界知识产权组织表演和录音制品条约2 ，这两个条约在一定范 围内解决了网络环境下应用数字技术而产生的著作权保护问题，弥补了世界知 识产权组织保护文学艺术作品伯尔尼公约和保护表演者、录音制品制作 者与广播组织罗马公约的某些不足，增加了发行权、出版权、技术措施保护 等著作权利。在版权条约中增加了计算机程序、数据库等受保护客体；在表演 和录音制品条约中增加了表演者，录音制品制作者等受保护客体及增加了表演