（刑法学专业论文）中国刑事禁止令制度初探.pdf

独创性声明 本人声明所呈交的学位论文是本人在导师指导下进行的研究工作和取得的研究成果，除了文中 特别加以标注和致谢之处外，论文中不包含其他人已经发表或撰写过的研究成果，也不包含获得 西西 南政法大学南政法大学 或其他教育机构的学位或证书而使用过的材料。 与我一同工作的同志对本研究所做的任 何贡献均已在论文中作了明确的说明并表示了谢意。 学位论文作者签名： 签字日期： 年 月 日 学位论文版权使用授权书 本学位论文作者完全了解 西南政法大学西南政法大学 有关保留、使用学位论文的规定。特授权 西南政法大西南政法大 学学 可以将学位论文的全部或部分内容编入有关数据库进行检索，并采用影印、缩印或扫描等复制手 段保存、汇编以供查阅和借阅。同意学校向国家有关部门或机构送交论文的复印件和电子文档。 （保密的学位论文在解密后适用本授权说明） 学位论文作者签名： 导师签名： 签字日期： 年 月 日 签字日期： 年 月 日 法法 律律 硕硕 士士 专专 业业 学学 位位 论论 文文 中国刑事禁止令初探中国刑事禁止令初探 the research of chinas criminal restraining order system 作 者 姓 名： 刘善敏 指 导 教 师： 高维俭 教授 西 南 政 法 大 学 southwest university of political science and law 1 内容摘要 刑法修正案（八） 对我国现有的刑法进行了大量的修改，尤其体现在刑 罚制度方面。其中非常引人注目的一点是我国刑事法律中首次出现刑事禁止令。 其规定： “判处管制，可以根据犯罪的情况，同时禁止犯罪分子在执行期间从事 特定的活动、进入特定的场所、接触特定的人” “宣告缓刑可以根据犯罪的情况， 同时禁止犯罪分子在缓刑考验期内从事特定的活动，进入特定的区域场所、接触 特定的人” 。 刑事禁止令制度体现了对被判处管制或宣告缓刑犯罪分子的约束性。 正确适用刑事禁止令，将进一步约束管制犯和缓刑犯。刑事禁止令制度是我国刑 罚执行制度的一个重要创新。依法正确适用刑事禁止令，切实保障和强化管制、 缓刑的适用效果，对进一步切实贯彻宽严相济刑事政策，进一步充分发挥非监禁 刑刑罚在避免交叉感染，节约司法资源等方面的积极、重要、独特功能，进一步 推进社区矫正的深入开展，具有十分重要的意义。刑事禁止令作为一项刑事司法 处分措施，具有相对独立性，而且刑法修正案（八） 对其所作的规定也过于 笼统、 原则化， 在司法实践中缺乏经验。 因此， 不管是从学理还是实践角度出发， 都有待完善，很值得我们去探究。 本文通过探究刑事禁止令的内涵、 我国适用刑事禁止令的现状以及比较国外 相关制度，对我国刑事禁止令的适用问题及有待完善发展的方面进行了探讨，本 文分为五部分，主要内容如下： 第一部分，刑事禁止令的内涵。这一部分通过探讨刑事禁止令的性质、刑事 禁止令的特征、刑事禁止令的价值功能三个方面对刑事禁止令的内涵做出了概 括。 第二部分，我国适用刑事禁止令现状。由于刑事禁止令制度作为我国刑事监 管措施的创新，由于适用时间较短，全国的判例很少，所以笔者列举了全国各地 的首张刑事禁止令。同时也探讨和概括了首张刑事禁止令的特点。 第三部分，刑事禁止令制度的域外比较。这一部分的研究探讨，主要是因为 国外存在着与刑事禁止令类似的刑罚制度， 如英美法系中的保护观察令、 宵禁令、 禁入令，大陆法系中的禁止执业、限制居住、保护观察等。通过国外相关制度的 2 比较，能更好的明确禁止令的特殊性，加强刑事禁止令的适用。 第四部分， 刑事禁止令的适用。 这一部分从刑事禁止令的适用对象、 溯及力、 刑事禁止令的内容、期限等几个方面详细论述了刑事禁止令的适用问题。 第五部分，刑事禁止令制度的发展。 刑法修正案八对刑事禁止令都是一 些原则性的规定，还有许多有待改善的地方，表现在刑事禁止令的适用人群可以 逐步的扩大，刑事禁止令的内容和宣告程序需要进一步的细化，刑事禁止令执行 机关的人员素质需要进一步的提高及刑事禁止令在司法实践中的执行制度有待 完善。 关键词：关键词：刑事禁止令；内涵；域外比较；适用；发展 1 abstract “criminal law amendment (eight) makes criminal law a lot of changes, particularly in the penal system. which is very striking point is the first time in chinas criminal law, criminal prohibition order. criminals sentenced to control, according to the circumstances of the offense, prohibited to engage in specific activities during execution, into a specific place, specific people probation, according to the circumstances of the offense, prohibit criminals on probation, its provisions: the test period, engaged in specific activities, enter the specific places of the region, contact a specific person. the criminal prohibition order reflects the binding was sentenced to control or probation criminals. the correct application of the criminal prohibition order, will be further constrained control offenders and probation. the criminal prohibition order system is an important innovation in the penalty enforcement system in china. according to the law properly applicable criminal prohibition order, earnestly safeguard and strengthen the control, the probation applicable to the effect of further earnestly implement the temper justice with mercy criminal policy, the full penalty for non-imprisonment sentence in to avoid cross-infection, save judicial resources and other positive and important, unique functions, to further promote in-depth development of the community correction has very important significance. criminal prohibition order as a criminal justice sanction measures, with relative independence, and criminal law amendment (eight) with the regulations are too general, in principle, lack of experience in judicial practice. therefore, starting from the perspective of theoretical or practical, to be perfect, it is worthwhile for us to explore. explore criminal prohibition order connotation applicable criminal prohibition order status and comparison of foreign-related system in china, the application of chinas criminal prohibition order and needs to be improved development were discussed, the paper is divided into five parts, the main contents are as follows: 2 the first part of the criminal prohibition order connotation. this part by exploring the criminal prohibition on the nature of the order, the criminal prohibition order characteristics, the criminal prohibition so that the value function of three aspects of the criminal prohibition order connotation made a summary. the second part of our application of criminal prohibition so that the status quo. the criminal prohibition order system as the criminal regulatory measures of innovation, the applicable time is shorter, the countrys scarcity of case law, so i cited all over the countrys first criminal prohibition order. also discussed and summarized the characteristics of the first criminal prohibition order. the third part, the china situation compare with the foreign system. this part of the study, mainly because foreign exist to make a similar system of penalties and criminal prohibition, such as the protection observed in the common law to make curfew, exclusion order, prohibited in the civil law practice, limit live to protect the observation. by comparing the foreign system, better able to explicitly prohibit the particularity order to strengthen the application of the criminal prohibition order. the fourth part the court of criminal prohibition order applies to. this part of the criminal prohibition order applies to objects, have retroactive effect, the criminal prohibition order content, duration and other aspects are discussed in detail the application of the criminal prohibition order. the fifth part, the criminal prohibition order will be development. criminal law amendment 8 on criminal prohibition order are some of the provisions in principle, there are many areas for improvement, the performance of the prohibition order applies to the crowd in the criminal can be gradually expanded, the criminal prohibition order and declared the program need to be further refine the criminal prohibition so that the executive bodies of the quality of personnel need to further improve the criminal prohibition order in judicial practice in the implementation of the system need to be improved. key words: criminal restraining orders; connotation; the extraterritorial comparison; apply; developing 1 目 录 引言引言 . 1 一、刑事禁止令内涵一、刑事禁止令内涵 . 2 （一）刑事禁止令的性质 . 2 （二）刑事禁止令的特征 . 4 （三）刑事禁止令的价值功能 . 6 二、我国适用刑事禁止令现状二、我国适用刑事禁止令现状 . 9 （一）对未成年人适用刑事禁止令居多 . 13 （二）禁止进入特定场所的刑事禁止令是预防罪犯重新犯罪的重要手段 . 14 （三）禁止接触被害人是刑事禁止令中保护被害人的重要内容 . 14 （四）禁止从事特定活动多种多样，充分的赋予了法官的自由裁量权 . 15 三、刑事禁止令制度的域外比较三、刑事禁止令制度的域外比较 . 15 （一）英美法系相关的刑罚制度 . 16 （二）大陆法系国家的相关制度 . 17 四、法院刑事禁止令的适用四、法院刑事禁止令的适用 . 19 （一）刑事禁止令的适用对象 . 19 （二）刑事禁止令的溯及力 . 20 （三）刑事禁止令的内容 . 210 （四）刑事禁止令的期限 . 233 （五）刑事禁止令的执行机构和监督机构 . 24 （六）违反禁止令的法律后果 . 254 五、刑事禁止令制度的发展五、刑事禁止令制度的发展 . 255 （一）刑事禁止令的适用人群可以逐步的扩大，除管制犯和缓刑犯外还可以 包括假释犯、监外执行的犯罪分子、少年虞犯等罪行较轻的犯罪分子 . 255 （二）刑事禁止令的内容和宣告程序需要进一步的细化 . 276 （三）刑事禁止令执行机关的人员素质需要进一步的提高 . 28 （四）刑事禁止令在司法实践中执行制度的完善 . 29 五、总结五、总结 . 332 2 参考文献参考文献 . 344 中国刑事禁止令初探 1 引言 近些年来，我国经济飞速发展，社会生活日新月异的发展，所遇到的法律问 题也越来越复杂。同时，我国的法制建设也在日益完善，现行法律条文已经落后 于社会的发展，2011 年 2 月 25 日第十一届全国人民代表大会常务委员会第十九 次会议通过的刑法修正案（八） ，无疑是顺应时代的产物，无疑是与我国法制 建设的需要相辅相成。 刑法修正案（八） 由于其内容更加符合社会实际，更加 科学化合理化，它的正式实施，无疑是为我国的法制建设助力，更有利于维护社 会稳定， 有利于社会和谐。 其中刑事禁止令的首次出现无疑是 刑法修正案 （八） 的一大亮点，无疑是我国刑罚执行制度的重要创新。刑事禁止令从无到有，是非 监禁刑罚执行措施改革一次质的突破。 刑事禁止令刚刚萌芽，很多法院只是进行初步性的探索。本出文集合了各 地法院首张刑事禁止令的情况，虽然其体现了重要的价值，但刑事禁止令的效果 估计还要过一段时间才能显现出来。 刑事禁止令这种新生事物自身有很大的发展 和改造空间，这正是本文的用意之所在。对刑事禁止令进行深入研究，具有十分 重要的理论意义，因为刑事禁止令刚颁布不久，理论界关于此的研究还比较少， 对其深入研究能更好的深入理解禁止令的内涵、适用等问题，也为以后改善刑事 禁止令提供了理论支持，为法院司法实践更好的运用刑事禁止令提供了理论依 据。本文通过对刑事禁止令的探究，旨在研究我国刑事禁止令的性质，探索其适 刑事禁止令的适用特点，完善刑事禁止令不足。 西南政法大学硕士学位论文 2 一、刑事禁止令内涵一、刑事禁止令内涵 2011 年 2 月 25 日，胡锦涛主席签发了主席令，由全国人大常委会颁布了 中华人民共和国刑法修正案（八） （下简称刑法修正案（八） ） 。 刑法修正 案（八） 自 2011 年 5 月 1 日起正式实行。 刑法修正案（八） 对我国现有的刑 法作了大量的修改，尤其在刑罚制度方面的修改。其中第二条规定，在刑法第三 十八条增加一款作为第二款： “判处管制，可以根据犯罪的情况，同时禁止犯罪 分子在执行期间从事特定的活动、进入特定的场所、接触特定的人” ；增加一款： “违反第二款禁止令规定的， 由公安机关依照 中华人民共和国治安管理处罚法 的规定处罚。 ”第十一条，将刑法七十二条修改，修改后的第二款为： “宣告缓刑 可以根据犯罪的情况，同时禁止犯罪分子在缓刑考验期内从事特定的活动、进入 特定的区域场所、接触特定的人。 ” 1 这是我国刑事法律中首次出现禁止令，禁 止令作为中国刑罚制度的创新开始慢慢的应用于中国的司法实践。 为了进一步的 规范禁止令的适用，最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部联合发布 了关于判处管制、宣告缓刑的犯罪分子适用禁止令有关问题的规定（试行） 的通知（下称通知） 。通知中具体的规定了刑事禁止令的各项制度，加强了人民 法院在司法实践中的指导，有利于人民法院下一步顺利的开展工作。 我国的法律还未对刑事禁止令的概念作出严格的规定， 而且对刑事禁止令定 义研究也缺乏相应的资料， 只能依据现有司法解释对刑事禁止令的定义作一个大 体的概括。 百度百科认为： 禁止令是指法庭下达禁止当事人实施某种行为的指令， 如禁止一方当事人与另一方当事人联系，禁止其出入家庭场所，禁止将其子女带 离本州。禁止令通常在家暴、子女虐待类型案件中下达，主要用来确保受害人的 人身安全。同时禁止令也可以禁止邻居间的恶劣纠纷。这种定义显然比我国的刑 事禁止令的内容缩小，范围变窄，而且未对当事人的类型进行明确的说明。我们 可以将我国的刑事禁止令概括为： 人民法院对于判处管制、 宣告缓刑的犯罪分子， 1 徐松青、张华： “ 刑法修正案(八)若干条文解读与思考” ， 法律适用 ，2011 年 08 期,第 26-27 页。 中国刑事禁止令初探 3 可以根据犯罪的情况， 禁止其在管制执行期间、 缓刑考验期内 “从事特定的活动、 进入特定的区域场所、接触特定人”的决定。 （一）刑事禁止令的性质 1.刑事禁止令不是一种新的刑种，而是对管制犯、缓刑犯具体执 行措施的革新 我国的刑法中只规定了死刑、无期徒刑、有期徒刑、拘役、管制五种主刑和 罚金、没收财产、驱逐出境三种附加刑，没有将刑事禁止令作为一种刑罚制度写 入刑法， 因此， 根据罪行法定的规则， 刑事禁止令不能作为我国刑罚的一个种类。 对管制犯和缓刑犯适用刑事禁止令， 只是在管制犯和缓刑犯一般义务的基础上增 加新的特殊义务，是对管制和缓刑执行措施的重大革新，是对中国非监禁措施的 一大突破。 2.刑事禁止令是法院作出的一种特殊决定 法院针对实体性问题和程序性问题行使裁判权， 在裁判结果上有三种法定形 式：一是针对实体性问题作出判决；二是针对程序性问题和部分实体问题作出裁 定；三是针对特殊事项作出决定。判决解决的是犯罪和刑罚的实体问题，而刑事 禁止令不涉及犯罪和刑罚；刑事诉讼法中裁定主要用于解决诉讼期限的延展、中 止审理、维持原判等程序性的问题以及减刑、假释等执行中的诉讼问题，而刑事 禁止令是涉及类刑罚执行措施的决定。同时刑事禁止令又是法院作出的特殊决 定，其特殊性主要体现在：一是生效的时间不同，法院作出的一般决定，一经作 出立即生效，而刑事禁止令作出后并未立即生效，而需要刑事判决书生效后才能 立即生效；二是形式要求不同，法院一般的决定书可以书面也可以口头的形式作 出，但是刑事禁止令必须以书面的形式作出，并在刑事判决书中作为主文部分， 有严格的格式要求。 3.刑事禁止令不是一种非监禁刑罚 非监禁刑是指犯罪人的行为虽然已构成犯罪， 但是根据其犯罪情节和悔罪表 西南政法大学硕士学位论文 4 现，依法免于刑事处罚，或者判处管制、罚金、剥夺政治权利等刑罚，或者依法 适用缓刑、假释等刑事处理措施，它是一种人道、宽缓、经济的刑罚运用制度， 其宗旨和理念符合现代刑罚的发展趋势。 2刑事禁止令的适用人群只能是判处管 制和宣告缓刑的犯罪分子， 刑事禁止令的内容也只是对这两类非监禁刑在执行内 容上的增加。刑事禁止令没有独立性，不能单独的作为一种非监禁刑罚适用。 4.刑事禁止令是一项刑事司法处分 刑事禁止令是一种限制人身自由的监管措施， 它可以根据犯罪的情况制定发 布不同的监管措施。行政处罚中吊销企业的营业执照，吊销机动车驾驶证等禁止 从事某种行业的制度与刑事禁止令相类似，都是限制自由的措施。但是刑事禁止 令与行政处罚中的保全措施有着明显的不同，刑事禁止令由刑法明文规定的，法 院予以裁量宣告的制度，它的程序适用于刑事诉讼法，按照刑事司法的标准来规 范，因此禁止令是一种刑事司法处分。 （二）刑事禁止令的特征 1.刑事禁止令具有针对性。 刑事禁止令的发布本身就是针对犯罪分子的特殊性而做出的个别化的决定。 通知的第二条规定，人民法院应当根据犯罪分子的犯罪原因、犯罪手段、犯罪性 质、犯罪后的悔改情况、个人的一贯表现等，充分的考虑与犯罪分子所犯罪行的 关联程度有针对性的决定其在管制执行器、缓刑考验期禁止“从事特定的活动、 进入特定的区域场所、接触特定的人”的一项或几项内容。 3例如犯罪分子长期 在网吧上网，形成网瘾，进而走上了犯罪的道路，可以作出禁止其进入网吧的刑 事禁止令；如果犯罪分子在酒后犯罪而有酗酒习性的，可以作出禁止其饮酒的刑 事禁止令等等。刑事禁止令是根据犯罪分子的综合情况，具体问题具体分析作出 的具有针对性的决定。 2.刑事禁止令具有可行性 2 何金鹏： “论宽严相济的刑事政策研究及其实现途径” ，广西师范大学，2009 年 7 月，第 17-20 页。 3 付博： “论我国缓刑制度的完善” ，河北大学，2011 年 7 月，第 56-59 页。 中国刑事禁止令初探 5 刑事禁止令的内容必须具有可行性，不能根本无从执行，也不能妨碍犯罪分 子的正常生活。被判处管制和宣告缓刑的犯罪分子，犯罪情节轻微，悔罪表现较 好，人身危险性比较小。如果禁止令过于严厉，缺乏可操作性可能导致禁止令的 严厉程度超过刑事处罚，出现脑体倒挂的现象，不利于犯罪分子的积极改造和充 分的融入社会，反而因刑事禁止令与社会产生隔膜，增加了再次犯罪的危险。比 如禁止进入公共场所，这种禁止令几乎限制了犯罪分子的人身自由，等同于有期 徒刑的监禁措施，影响力犯罪分子的正常生活，违背了管制和缓刑制度设计的初 衷。因此，刑事禁止令必须具有可行性，保证刑事禁止令的内容既能有效的教育 改造犯罪分子，又能充分的发挥非监禁刑的优势帮助犯罪分子积极的融入生活。 3.刑事禁止令具有依附性 刑事禁止令不是单独的刑罚，不是新的刑种，而是管制犯和缓刑犯在监管措 施方面的创新。 刑事禁止令必须依附于管制和缓刑， 没有独立性， 不能独立适用。 刑事禁止令的适用人群只能是被判处管制和宣告缓刑的犯罪分子， 不能适用于其 他的犯罪分子。 4.刑事禁止令具有必要性 刑事禁止令虽然只适用于管制犯和缓刑犯， 但并不是所有的管制犯和缓刑犯 都能适用刑事禁止令。 人民法院应当根据犯罪分子的具体犯罪情况适用刑事禁止 令。人民法院在考察犯罪分子的犯罪原因、性质、手段、悔罪情况、个人一贯表 现后， 认为有必要发布禁止令的， 才会在判决书中明确刑事禁止令的内容。 否则， 人民法院不会轻易的发布刑事禁止令。刑事禁止令的宣告，必须针对那些有犯罪 恶习以及不良行为习惯的犯罪分子，对于那些初犯、偶犯、无不良嗜好的犯罪分 子来说，没有必要性。因此，人民法院在适用刑事禁止令时，应充分的把握其必 要性。 5.刑事禁止令具有强制性 刑事禁止令是人民法院裁判文书的重要组成部分， 禁止令的内容是罪犯在管 制执行期间或缓刑考验期间的重要法律考察依据。从本质上讲，刑事禁止令是一 西南政法大学硕士学位论文 6 种法律义务，强制性是其内在属性，罪犯必须按照禁止令的规定，充分的履行禁 止令的义务。 刑事禁止令的考验期结束后， 会根据犯罪分子的改造情况作出判断， 以决定是否符合刑满的标准。如果拒不履行刑事禁止令的内容，就要承担相应的 法律责任。因此，刑事禁止令的内容在法律上具有强制力，犯罪分子必须遵守。 6.刑事禁止令具有补充性 对于法律法规已经明确的内容，不能再通过刑事禁止令的形式予以禁止。例 如有关法律规定，任何人均不得吸食毒品，因此不能作出禁止吸食毒品的刑事禁 止令；又如相关的法律规定，违反道路交通安全法律法规的规定，发生重大交通 事故构成犯罪的，依法追究刑事责任，并由公安机关交通管理部门吊销机动车驾 驶证，因此不能作出禁止驾驶机动车的刑事禁止令。 4我国刑法在第二十九条、 第七十五条明确规定了犯罪分子在管制执行期间或缓刑考验期间所应遵守的义 务，上述义务只是一般性的义务，所有被判处管制或宣告缓刑的犯罪分子都要遵 守。而法官可以根据法律的授权，结合案件的具体情况，要求特定的罪犯在履行 一般义务的基础上再履行一些的特定义务。因此，刑事禁止令是对刑法规定的一 般义务的补充和丰富。 （三）刑事禁止令的价值功能 1.加强对管制犯和缓刑犯的监管， 切时保障和强化管制缓刑的适 用效果 在刑法修正案（八） 之前，我国刑法规定管制由公安机关执行，缓刑由 公安机关考察，所在单位或基层组织予以配合。公安机关是管制和缓刑的执行机 关。1998 年公安部印发了公安机关办理刑事犯罪案件程序的规定中对管制 和缓刑作了一些具体可操作的规定。 5但是管制犯和缓刑犯的考察还是过多的流 于形式。公安机关承担的主要任务是打击犯罪，同时维护日常社会的治安。公安 机关派出所警力有限，各项业务活动繁重，一般没有专门的人员负责管制犯和缓 4 文则： “解读道路交通安全法” ， 湖南农机 ，2003 年 6 期，第 36-38 页。 5 李勇江： “讨论我国缓刑制度中的考察内容” ， 辽宁行政学院院报 ，2006 年 9 期，第 47-49 页。 中国刑事禁止令初探 7 刑犯的考察执行情况，往往在实践中造成交管脱节，监督考察不力，管理失控， 致使一些管制犯和缓刑犯在执行考验期间放任自流，甚至危害社会。同时作为配 合缓刑执行的基层组织，处于比较松散的状态，很难对缓刑犯起到监督帮教的作 用。我国新修订的刑法中修改了管制和缓刑的执行机构，共同修改为社区矫正机 构。我国的社区矫正机构正处于探索阶段，基层组织正在逐步建立，各项的法规 规章都加紧出台，我国正逐步构建起社区矫正体系。刑事禁止令的创设，是中国 管制和缓刑执行措施的一大创新， 它可以弥补以前对管制犯和缓刑犯流于形式的 监督。 管制和缓刑在普通群众的眼里就是罪行轻微不需要执行监禁刑的一种宽化 处理。只要犯罪分子被判处管制或宣告缓刑，人们就认为他们就可以和正常人一 样生活，没有多少惩罚性。随着宽严政策的深入执行，刑事法律开始调整其刑罚 结构，对判处管制和宣告缓刑的犯罪分子适用刑事禁止令，在一般规定的基础上 增加了新的执行内容。 刑事禁止令的适用， 将进一步约束管制犯和缓刑犯的行为， 进一步将强对他们的监督， 确保法院适用管制和缓刑的法律效果和社会效果的统 一。 2.发布针对性的监管措施，促进犯罪分子的有效改正 对于犯罪情节轻微，积极悔改人身危险性低的犯罪分子，一般都采用管制或 缓刑的刑罚，以便其改造。管制和缓刑的内容大致相同：都必须遵守法律、行政 法规，服从监督；按照执行机关规定报告自己的情况；遵守行政机关关于会客的 规定；离开所居住的市、县或迁居，应报经执行机关批准。管制的内容在此基础 上还增加了未经执行机关批准，不得行使言论、出版、结社，集会游行、示威的 权利。管制犯和缓刑犯在管制执行期间或缓刑考研期间遵守上述规定，期满后原 判刑罚不在执行。刑法中的规定显然只注重了对犯罪分子的一般监管，没有从犯 罪的特殊性对犯罪分子进行综合考察，从而制定针对性的监管措施。同时，刑法 中的规定过于宽缓，没有体现其惩罚性，不利于犯罪分子认识到犯罪的危害性， 影响教育改造。我国的公安机关和法院试图进行一些有益的探索，但是因为缺乏 相应的法律依据，最后不了了之。随着刑事禁止令的出台，在管制犯和缓刑犯的 考察内容上，法院可以有一定的自由裁量权。法官可以根据缓刑犯和管制犯的综 合情况，对他们作出具有针对性的刑事禁止令。刑事禁止令的内容必然要有针对 西南政法大学硕士学位论文 8 性和关联性，对能够诱发犯罪分子重新犯罪的行为予以制止。刑事禁止令能够准 确的找到犯罪分子的病根，对症下药，遏制犯罪分子在考验期内再犯同一类型的 罪行。 刑事禁止令既体现出对犯罪分子的惩罚性， 又体现出对犯罪分子的教育性， 使犯罪分子认识到自己犯罪的源头，从而得到教育改造，避免重新犯罪。 3.有效的保护被害人、证人及他们近亲属的安全 由于我国刑法和刑事诉讼法一些制度的设计缺陷，我国的法律缺乏对被害 人、证人及其近亲属的保护。被判处管制或宣告缓刑的犯罪分子可能会有继续骚 扰被害人，打击报复证人的不良的行为，我国的法律未对此类行为进行明确的规 定，一定程度上给被害人和证人的生活造成了困扰。同时，由于证人担心打击报 复，造成了我国刑事案件中证人出庭率低，人人都不愿当证人的情形。被判处管 制和缓刑的犯罪分子人身自由几乎没有得到限制， 尤其一些职务犯罪或经济犯罪 的人在被判处缓刑后，很可能对被害人或举报人进行打击报复。刑事禁止令颁布 后，可以有效的缓解这一困境。法院可以根据犯罪的具体情况决定对判处管制和 宣告缓刑的犯罪分子在考验期内，禁止其接触被害人、证人及其法定代理人和近 亲属，禁止接触控告人、批评人、检举人及其法定代理人和近亲属，禁止接触其 他可能遭受其侵害滋扰的人。 刑事禁止令强调对被害人、 证人、 批评人、 举报人、 检举人及其法定代理人和近亲属的保护， 免除他们对犯罪分子判处管制或宣告缓 刑的后顾之忧，从而可以正常的生活，不用担心被犯罪分子滋扰。刑事禁止令的 内容体现了我国刑法越来越人性化，越来越务实的精神，反映出我国刑罚制度正 在逐步的完善。 4.充分的发挥非监禁刑的价值功能 管制和缓刑都是我国的非监禁刑， 刑事禁止令是管制和缓刑在执行内容上的 创新和补充，它的发布能够充分的实现管制和缓刑的价值功能。监禁刑有许多的 弊端， 罪犯在监禁场所往往相互交流犯罪思想和恶习， 互相传播犯罪手段和技能， 其中一些罪犯进一步学坏，更加堕落，人身危险性增大。重罪罪犯和轻罪罪犯之 间可能相互感染，导致一些罪犯在出狱后再次犯罪。同时监禁刑将罪犯控制在监 狱内，造成他们与社会隔绝，增加了重返社会和适应社会的困难。刑事禁止令在 中国刑事禁止令初探 9 管制和缓刑中的适用， 可以有效的避免犯罪分子与同案犯及有犯罪前科的罪犯的 接触，避免受其影响而重新犯罪。刑事禁止令还可以禁止犯罪分子出入那些对他 们有不良影响的场所，帮助他们祛除恶习，积极的教育改造。 5.符合宽严相济的刑事政策，推动社区矫正工作的深入开展 2005 年我国提出了宽严相济的刑事政策，2006 年开始贯彻并沿用至今。宽 严相济的刑事政策可以理解为，宽严相济中的“宽”是宽缓、宽大、宽容，其确 切含义是轻缓。刑罚中的轻缓可以分为两种情形，一是该轻而轻，用于轻罪，依 照罪行均衡的原则处理；二是该重而轻，即所犯罪行较重，但有自首、立功、坦 白等情节，法律上予以宽宥。宽严相济中的“严”是指严格、严肃、严厉。 “济” 一是救济，即以宽济严，以严济宽；二是协调，即宽严有度，宽严审势；三是结 合，即宽中有严，严中有宽。 6刑事禁止令制度的公布与执行充分体现了宽严相 济刑事政策中“严”的一面。非监禁刑本身体现着刑法中宽松的一面，针对非监 禁刑中可能出现的散漫、脱管失控的现实情况下，增加刑事禁止令制度，严加管 教，严格管理，以预防非监禁刑罪犯在执行期间从事违法违纪不轨行为，预防重 新犯罪。这样，可使得非监禁刑罪犯在执行中更有利于罪犯的改造和转化，有利 于罪犯改恶从善。刑事禁止令制度符合宽严相济的刑事政策。 我国刑事禁止令的执行机构是社区矫正机构。 由于适用管制和缓刑的罪犯越 来越多，社区矫正机构建立的步伐必然越来越快。社区矫正基层组织的建立和完 善，为我国的社区矫正工作提供了良好的组织基础，也必然会极大的推动我国社 区矫正制度的深入开展。我国的社区矫正制度虽然经历了多年的探索，但是刑 法修正案（八） 正式确立了这一制度。我国的社区矫正制度正处于起步阶段， 各项工作和组织机构都不完善，需要投入大量的人力、物力、财力。刑事禁止令 制度为社区矫正工作提供了明确的法律依据，促使国家加大投入，建设基层社区 矫正机构，不断推动社区矫正工作的蓬勃发展。 二、我国适用刑事禁止令现状二、我国适用刑事禁止令现状 6 陈兴良： 宽严相济的刑事政策研究 ，北京：中国人民大学出版社，2007 年版，第 26 页。 西南政法大学硕士学位论文 10 我国的刑事禁止令制度从 2011 年 5 月 1 日实施起至本文写作时间已经有 4 个多月了，各地法院都相济发布了自己的首张刑事禁止令，刑事禁止令制度的适 用在我国徐徐拉开了大幕。刑事禁止令制度作为我国刑罚监管措施的创新，必然 有其自身适用的特点。但是由于适用的时间较短，全国的判例又少，只能通过各 地法院发布的首张禁止令来窥探一下其适用的特点。 下面我们就列举一下全国各 地的首张刑事禁止令： 河南平顶山新华区人民法院向两名少年抢劫犯宣告缓刑的同时发布了刑事 禁止令，禁止其在缓刑三年期间内进入网吧、游戏机房等娱乐场所。 江苏苏州市民金某酒后将人捅伤，金阊人民法院认为金某构成故意伤害罪， 被判处有期徒刑三年，缓刑三年。同时，禁止其在缓刑考验期一年内饮酒。 四川威远县人民法院以抢劫罪判处未成年人杨某一年零六个月，缓刑两年， 在缓刑考验期内禁止进入营业性的网吧。 河南开封县人民法院以交通肇事罪判处未成年人马某有期徒刑三年， 缓刑三 年，同时禁止马某在缓刑考验期内从事驾驶机动车辆的活动。 甘肃兰州市安宁区人民法院以妨碍公务罪判处赵某有期徒刑一年，缓刑一 年。同时禁止其在缓刑考验期内进入夜总会，酒吧等娱乐场所饮酒；未经对方同 意，禁止接触被害人及其近亲属。 江苏苏州吴中区人民法院以抢劫罪判处未成年人小资（化名）有期徒刑并处 缓刑的同时，发布了江苏省的首个禁止令，禁止其在缓刑考验期内进入网吧。 福建省松溪县人民法院以故意伤害罪判处张某有期徒刑七个月，缓刑一年； 判处吕某、李某有期徒刑六个月，缓刑一年；判处刘某、林某管制十个月。禁止 他们在缓刑考验期和管制执行期间进入网吧、ktv 等娱乐场所参加活动。 江苏徐州铜山区人民法院以寻衅滋事罪判处被告人魏某有期徒刑一年， 缓刑 两年。同时禁止其在缓刑考验期内饮酒。 山西太原市人民法院少审庭以抢劫罪判处未成年人耿某有期徒刑三年， 缓刑 四年。宣告的同时还发布了禁止令，禁止耿某在缓刑考验期内接触两个不良的伙 伴龙某和李某。 北京朝阳区人民法院以信用卡诈骗罪判处赫某拘役三个月，有期徒刑四个 月，罚金两万元，禁止其在四个月内透支信用卡。 中国刑事禁止令初探 11 温州鹿城区人民法院以贩卖毒品罪判处未成年人小许有期徒刑八个月， 缓刑 一年，罚金一千元。小许在缓刑考验期内须在法院指定的帮教基地、企业内工作 和生活，禁止小许接触毒品及涉及毒品人员。 浙江余姚市人民法院以挪用资金罪判处马某有期徒刑六个月，缓刑一年，禁 止马某在公司、企业以及其他组织从事经济管理和财会相关活动。 长沙市雨花区人民法院以容留卖淫罪判处高某某、吴某有期徒刑两年，缓刑 两年，并处罚金三万元；以容留卖淫罪判处高某有期徒刑一年，缓刑一年，并处 罚金两万元。同时，院下达刑事禁止令禁止高某某、吴某在两年内，高某在一年 内从事保健按摩以及休闲会所的经营活动。 天津河北区人民法院以抢劫罪判处未成年人小明有期徒刑一年零九个月， 缓 刑两年，同时发布禁止令，禁止其在考验期内进入网吧。 山东德州市临邑县人民法院以盗窃罪判处未成年人刘某有期徒刑一年， 缓刑 两年，罚金八千元。同时发布禁止令，禁止刘某在缓刑考验期两年内进入网吧。 海南琼山法院被告人陈某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚 金三千元；被告人周某犯诈骗罪，判处有期徒刑三年，缓刑三年，并处罚金三千 元。禁止被告人陈某、周某在缓刑考验期内从事高消费活动。 上海长宁区人民法院以盗窃罪判处未成年人计某和叶某有期徒刑， 并适用缓 刑。同时发布禁止令，要求被告人在缓刑考验期内未经社区矫正部门的批准不得 在外过夜，不得与同案犯交往。 江西上饶鄱阳县人民法院以抢劫罪判处未成年人张某、 张某某有期徒刑一年 零八个月，缓刑两年，并禁止他们在缓刑考验期内进入网吧、游戏机厅等娱乐场 所。 江苏南京市人民法院以盗窃罪判处未成年人小李有期徒刑六个月，缓刑一 年，禁止其在缓刑考验期内出入网吧、溜冰场等不良场所。 河北省任丘人民法院以故意伤害罪判处于某有期徒刑三年，缓刑四年，禁止 其在缓刑考验期内到任丘市青塔二村张某家饭店门前从事商业活动。 浙江海盐县人民法院以信用卡诈骗罪判处汪某有期徒刑七个月，缓刑一年， 并处罚金人民币两万元。同时禁止汪某在考验期一年内申领和使用信用卡。 浙江海宁市人民法院以抢劫罪判处持刀抢劫的未成年人小高有期徒刑一年， 西南政法大学硕士学位论文 12 缓刑一年，罚金伍佰元，禁止在缓刑考验期内进入网吧等娱乐场所。 江苏南京宣武区人民法院以信用卡诈骗罪判处焦某有期徒刑两年三个月， 缓 刑两年六个月，同时禁止其在缓刑考验期内申领和使用信用卡。 湖北十堰张湾区人民法院一审判决七名未成年人以故意伤害罪判处有期徒 刑两年到三年不等，禁止他们在缓刑考验期内进入网吧。 福建泉州安溪人民法院以抢劫罪判处被告人王某、吕某（未成年人）有期徒 刑一年零九个月，缓刑三年，同时禁止他们在缓刑考验期内进入网吧，禁止与同 案犯吴某接触。 山东邹城市人民法院以盗窃罪判处未成年人杨某有期徒刑六个月，缓刑一 年，禁止杨某在缓刑考验期内接触同案犯路某。 山东烟台莱阳市法院以强迫交易罪判处张某有期徒刑一年，缓刑两年，并处 罚金八千元，同时禁止张某在缓刑考验期内从事物流业经营活动。 广西马山县人民法院对陆家仕、陆家军故意毁坏公私财物案作出一审判决， 判处陆家仕有期徒刑十个月，缓刑一年；陆家军有期徒刑六个月，缓刑一年；禁 止两被