（民商法学专业论文）论股东违反出资义务的法律规制.pdf

山东大学硕士学位论文 摘要 出资是股东最基本、最重要的义务，股东出资是公司资本形成的基础，是维护公 司法人人格独立的重要因素，是债权人利益保护的最初保障。由于各种原因，在设立 公司和经营公司的过程中，违反出资义务的情形处处可见，股东出资纠纷频发，严重 侵害了已出资股东、公司、债权人的利益。因此，有必要对违反出资义务的股东加以 规制。我国新公司法中对股东出资义务、出资责任的规定虽有所完善，但仍有欠 缺，无法满足现实需要。 鉴于股东出资制度的重要性，为构建完善的出资制度以及对违反出资义务股东加 以合理规制，笔者认为有必要对股东出资义务的表现形式、股东违反出资义务应承担 的责任等进行深入研究，对我国现行法律规定做相应检讨，得出完善之策。 全文共分四章。从股东出资义务的基础理论入手，分析股东出资义务的有效履行 及违反出资义务的形态，股东违反出资义务应承担的责任，最后总结我国现行法律的 不足，并针对不足提出建议。 第一章：股东出资义务概述。首先分析股东出资义务的特征及股东履行出资义务 的意义，以突出对违反出资义务股东加以规制的必要性。其次，探讨股东出资制度的 基础公司资本制度。资本制度的整体价值取向决定了股东出资制度的范围与边 界，在立法过程中，对股东出资形式、方式的限定以及对股东违反出资义务的法律规 制都受到其所选择的资本制度的影响。通过对比三种公司资本制度，反思公司资本制 度、出资制度的价值取向，分析我国现行的资本制度。 第二章：股东违反出资义务的认定。首先分析了股东出资义务适当、有效履行 的构成要件，包括出资主体真实，合法，出资形式、结构合法，出资及时、充分。在 此基础上得出出资义务的违反是指股东在履行出资义务的过程中违反法律或章程规 定，未及时、充分出资的违法行为。其次分析违反出资义务的具体形态。最后，明确 抽逃出资不属于违反出资义务的形态，瑕疵出资是违反出资义务表现形式之一。 第三章：股东违反出资义务的民事责任。首先分析违反出资义务民事责任的性 质，公司成立前为违约责任，公司成立后针对不同责任对象区分为违约责任或侵权责 任。本章集中探讨了违反出资义务股东对其他股东、公司和债权人应承担的民事法律 责任以及未违反出资义务股东的资本充实责任。 山东大学硕士学位论文 第四章：我国现行法律规定的不足及建议。本部分结合第三章关于股东违反出 资义务应承担民事责任的分析，概括我国法律的不足，包括民事责任地位薄弱、责任 体系失衡；民事责任形式单一、内容残缺不全；缺乏有关民事责任的追究机制等。提 出合理规制股东违反出资义务的建议，包括修补股东出资责任立法缺陷，构建完整的 出资责任体系；限制违反出资义务股东的股东权利，引入失权催缴程序；完善股东出 资义务违反的救济方式；明确违反出资义务的归责原则，合理确定免责事由。 关键词：出资义务出资责任法律规制 2 砷筝目姐 山东大学硕士学位论文 a b s t r a c t c a p i t a lc o n t r i b u t i o ni st h em o s tf u n d a m e n t a la n di m p o r t a n to b l i g a t i o no fs h a r e h o l d e r s c a p i t a lc o n t r i b u t i o nc r e a t e st h ef o u n d a t i o no ft h ec o m p a n y sc a p i t a l i t st h ei m p o r t a n t f a c t o rt ou p h o l dt h ei n d e p e n d e n c eo fc o r p o r a t ep e r s o n a l i t ya n dt h ei n i t i a lp r o t e c t i o nf o rt h e c r e d i t o r s i n t e r e s t s b e c a u s eo fv a r i o u sr e a s o n s ，i nt h ee s t a b l i s h m e n ta n do p e r a t i n go f c o m p a n y , v i o l a t i o no fc o n t r i b u t i o no b l i g a t i o nc a nb es e e ne v e r y w h e r e t h e r ea r em a n y d i s p u t e sb e t w e e nt h e m t h e r e f o r e ，t h el e g i t i m a t er i g h t sa n di n t e r e s t so ft h es h a r e h o l d e r s ， c o m p a n i e s ，a n dc r e d i t o r sh a v eb e e ns e r i o u s l yi n v a d e d i ti sn e c e s s a r yt or e g u l a t et h e s h a r e h o l d e r sw h ov i o l a t eh i so b l i g a t i o n t h eo b l i g a t i o no ft h es h a r e h o l d e r sh a v eb e e n i m p r o v e di nt h en e w “c o r p o r a t el a w ”，b u ti tc a nn o tm e e tp r a c t i c a lr e q u i r e m e n t i nv i e wo ft h ei m p o r t a n c eo fc a p i t a lc o n t r i b u t i o n , i no r d e rt ob u i l dap e r f e c ts y s t e m a n dg i v ear e a s o n a b l er e g u l a t o r yt ot h ev i o l a t o r s ，it h i n ki ti sn e c e s s a r yt or e s e a r c hd i f f e r e n t p e r f o r m a n c eo ft h ev i o l a t i o na n dt h el e g a ll i a b i l i t y w i 戗1o u rc o u n t r y s “c o r p o r a t e l a w u n d e rt h ea p p r o p r i a t er e v i e w ，s o m ea d v i c ec a nb ep u tf o r w a r d t l l i sa r t i c l eh a sf o u rc h a p t e r si na 1 1 b a s e do nt h eb a s i ct h e o r yo ft h ec a p i t a l c o n t r i b u t i o n , t h et e x ta n a l y z e dt h ee f f e c t i v ef u l f i l l m e n to ft h eo b l i g a t i o n ，t h ep e r f o r m a n c e o ft h ev i o l a t i o na n dt h el e g a lr e s p o n s i b i l i t y a n df i n a l l yg i v ea d v i c e c h a p t e ri ：a l lo v e r v i e wo fs h a r e h o l d e r s c o n t r i b u t i o no b l i g a t i o n f i r s t ，a n a l y z et h e c h a r a c t e r i s t i ca n ds i g n i f i c a n c eo ft h ec a p i t a lc o n t r i b u t i o ni no r d e rt oh i g h l i g h tt h en e c e s s i t y t or e g u l a t et h ev i o l a t i o n s e c o n d ，e x p l o r et h eb a s i so fc a p i t a lc o n t r i b u t i o ns y s t e m t h e c o m p a n y sc a p i t a ls y s t e m 硼1 ev a l u eo ft h ec a p i t a ls y s t e md e t e r m i n e st h es c o p ea n dt h e b o r d e ro fs h a r e h o l d e r - f u n d e ds y s t e m i nt h ep r o c e s so ft h el a w - m a k i n g ，t h ec h o i c eo ft h e c a p i t a li n v e s t m e n tf o r m s ，t h er e g u l a t i o n so fi n v e s t o r sh a sb e e ni n f e c t e d b yc o m p a r i n gt h e t h r e et y p e so fc o m p a n y sc a p i t a ls y s t e m ，r e f l e c tt h ev a l u eo fc o m p a n y sc a p i t a ls y s t e m ， i n v e s t m e n ts y s t e ma n da n a l y z et h ee x i s t i n gc a p i t a ls y s t e mo fo u rc o u n t r y c h a p t e ri i ：c o n f i r ms h a r e h o l d e r si n v i o l a t i o no fc o n t r i b u t i o no b l i g a t i o n f i r s t ， a n a l y z et h ec o m p o s i t i o no fa p p r o p r i a t ea n de f f e c t i v ed i s c h a r g e ，i n c l u d i n gt h em a i n l e g i t i m a t ea n dt r u ei n v e s t o r ，l e g i t i m a t ef o r mo fi n v e s t m e n t ，l e g i t i m a t es t r u c t u r e ，t i m e l ya n d f u l l yf u n d e d b a s e do nt h i s ，b r e a c h i n go ft h eo b l i g a t i o nm e a n st h a ts h a r e h o l d e r sv i o l a t et h e l a wo rr e g u l a t i o n ，n o tt i m e l ya n df u l l yf u l f i l lh i si n v e s t m e n to b l i g a t i o n s e c o n d ，a n a l y z et h e s p e c i f i cp a t t e r n si nv i o l a t i o no fi n v e s t m e n t f i n a l l y ，m a k ec l e a rt h a tc o n t r i b u t i o nf l i g h td o n o tb e l o n gt ot h ev i o l a t i o no fi n v e s t m e n to b l i g a t i o n , t h ec o n t r i b u t i o nf l a wi so n ef o r mo f 3 v i o l a t i o no fi n v e s t m e n to b l i g a t i o n c h a p t e ri i i ：s h a r e h o l d e r s c i v i ll i a b i l i t yf o rv i o l a t i n gi n v e s t m e n to b l i g a t i o n f i r s t ， a n a i y z et h e n a t u r eo fc i v i ll i a b i l i t yf o rv i o l a t i n gi n v e s t m e n to b l i g a t i o n ：a s s u m et h e c o n n a c t b r e a c hr e s p o n s i b i l i t yb e f o r ec o m p a n yw a sf o u n d e d ，a s s u m et h ec o n t r a c t - b r e a c h o r t o r tr e s p o n s i b i l i t ya f t e rt h ee s t a b l i s h m e n tt od i f f e r e n to b j e c t s t h i sc h a p t e rf o c u s e do n t h e c i v i ll i a b i l i t yo fs h a r e h o l d e r st oo t h e rs h a r e h o l d e r s ，t h ec o m p a n ya n dc r e d i t o r sf o rt h e i r v i o l a t i o n o 也e rs h a r e h o l d e r sw h od o n tv i o l a t eh i sd u t ys h o u l db e a rf u n d i n gr e s p o n s i b i l i t y f o rc a p i t a la d e q u a c y 。 c h a p t e ri v ：s o m ef l a wi nt h ec u r r e n tc o r p o r a t el e g i s l a t i o na n dr e c o m m e n d a t i o n s b a s e do nt h ea n a l y s i si nc h a p t e ri i i ，t h i sp a r ts u m m e du pt h ei n a d e q u a c yo f o u rc o r p o r a t e l a w i n c l u d i n gt h ew e a ks t a t u sa b o u tt h ec i v i ll i a b i l i t y , i m b a l a n c ea b o u tt h er e s p o n s i b i l i t y s y s t e m s i n g l ef o r mo ft h ec i v i ll i a b i l i t ya n di n c o m p l e t ec o n t e n t ；l a c ko fa c c o u n t a b i l i t y m e c h a n i s m t h i st e x tp u tf o r w a r d s o m es u g g e s t i o n0 1 1h o wt o m a k er e a s o n a b l e r e g u l a t o r y t os h a r e h o l d e r sw h ov i o l a t ei n v e s t m e n to b l i g a t i o n s ，i n c l u d er e p a i r i n g s h a r e h o l d e r sl e g i s l a t i v es h o r t c o m i n g s ，b u i l d i n gac o m p l e t ei n v e s t m e n tl i a b i l i t ys y s t e m ， r e s t r i c t i n gt h er i g h t so fs h a r e h o l d e r si nv i o l a t i o n ，s t r i p p i n gh i sr i g h ta f t e rc a l lp r o c e d u r e ， p e r f e c t i n gr e l i e fa p p r o a c h , d e l i m i t i n g t h ep r i n c i p l eo fa t t r i b u t i o ni nv i o l a t i o na n d d e t e r m i n i n gr e a s o n a b l ee x e m p t i o n s k e yw o r d ：o b l i g a t i o no fc a p i t a lc o n t r i b u t i o n ，r e s p o n s i b i l i t yo f c a p i t a lc o n t r i b u t i o n ，l e g a l r e g u l a t i o n 4 原创性声明 本人郑重声明：所呈交的学位论文，是本人在导师的指导下，独立进 行研究所取得的成果。除文中已经注明引用的内容外，本论文不包含任何 其他个人或集体已经发表或撰写过的科研成果。对本文的研究作出重要贡 献的个人和集体，均已在文中以明确方式标明。本声明的法律责任由本人 承担。 论文作者签名：越 e t期： 塑呈：篁 关于学位论文使用授权的声明 本人同意学校保留或向国家有关部门或机构送交论文的印刷件和电子 版，允许论文被查阅和借阅；本人授权山东大学可以将本学位论文的全部 或部分内容编入有关数据库进行检索，可以采用影印、缩印或其他复制手 段保存论文和汇编本学位论文。 ( 保密论文在解密后应遵守此规定) 论文作者签名：邀 导师签名：皇暨孟 日 期：塑薜垃旦 山东大学硕+ ：学位论点 引言 现代社会，“公司是社会经济活动最主要的主体，也是最重要的企业形式 。锄随 着市场经济的建立与完善，公司在经济发展过程中扮演的角色越来越重要。 在公司发展中，股东出资义务的履行对于维护公司的独立人格，保证公司资本的 真实、稳定，维护公司、股东、公司债权人的切身利益至关重要。因此，必须从立法 层面上明确出资义务的主体，出资义务的履行程序，完善违反出资义务的法律责任， 健全对违反出资义务主体的追究机制。 2 0 0 5 年1 0 月2 7 日，第十届全国人民代表大会常委会第十八次会议通过了中华人 民共和国公司法( 修订版) ，该法于2 0 0 6 年1 月1 日实施。新公司法针对旧公司法在 实施过程中遇到的问题及现状，对相应的法律条文做了修订和完善，诸如降低公司设 立门槛，完善出资形式、出资义务及民事责任等，是我国公司法上的重要里程碑。但 是，这只是公司法发展的一个新的起点d 从理论层面上讲，有关股东出资义务及法律责任的研究多集中于公司法修订之 前，公司法修订以后对此方面的研究相对较少，仍未厘清诸如违反出资义务、瑕疵出 资、抽逃出资等概念的种属相容关系，以致出现理论研究上不清晰的局面。 从实践角度讲，由于新公司法增加了出资的形式，加之复杂的现实状况等原因， 新公司法实施两年来，股东出资义务的不履行情况处处可见且形式更加错综复杂，股 东违反出资义务严重侵害了公司、债权人及其他守约股东的利益。新修订的公司法有 关股东违反出资义务的民事责任主要集中在第2 8 、3 1 、8 4 及9 4 条，在法律责任专章中 多规定的是行政责任和刑事责任。相对于复杂的实践，公司法的相关条文显得过于单 薄，缺乏可操作性，而且还有不少立法上的缺位，实践中无法可依。 本文拟从股东出资义务的基本理论入手探讨股东出资的概念、意义，厘清合法有 效出资的构成要件，违反出资义务的表现形式，并在此基础上探讨违反出资义务股东 对其他股东、公司、债权人应承担的民事责任以及未违反出资义务股东的资本充实责 任。最后，探讨我国现行法律规定的不足并针对不足提出一些建议。 d 赵旭东主编：公司法学，高等教育出皈社2 0 0 6 年版第2 页。 山东人学坝i 学位论史 第一章股东出资义务概述 出资义务是指“股东在公司设立或者增加资本时，为取得股份或股权，根据协议 的约定以及法律和章程的规定向公司交付财产或履行其他给付义务”。出资是股东最 基本、最重要的义务。股东出资是公司资本形成的基础，是维护公司法人人格独立的 重要因素，是债权人利益保护的最初保障，因此，有必要明确股东出资义务，现从以 下几个方面对股东出资义务进行分析。 一、股东出资义务的特征及意义 ( 一) 股东出资义务的特征 出资义务作为股东的一项最基本义务，其产生于现代公司制度之f ，使得股东出 资义务具有有别于一般民事义务的如下特征： 1 出资义务基于出资协议或认股协议而发生 股东。般通过签订发起人协议( 或公司设芷协议) 或者认股协议( 或认股丰弓) 约 定出资比例及舍额。在发起人协议条款中，关于发起人出资义务的规定是发起人协议 的重要内容鱼，在发起人协议生效后，发起人应当依照协议中规定的时问、方式、形 式等要求履行出资义务。认股协议是指购买发行公司股份的协议，基于该协议，投资 人同意以约定价格购买股份，并承担按照认股协议履行出资的义务。 2 出资主体的特定性 负有出资义务的主体是股东或认股人，认股人是同意认购并支付已成立或设立中 的公司初始尚未发行股份的人，虽然在实践中存在隐名出资，但是负有出资义务的 仍然是在股份认购书或发起人协议上签字的人。 3 出资行为受领主体的唯一性 除公司外股东不能向其他任何主体履行出资义务，其他主体也不得接受股东出 资。认股协议或出资协议的签署意味着认股人或投资人自愿将财产让渡给公司。公司 依靠股东出资形成的资产进行经营，赚取利润，以法人资产对外承担责任：股东仅以 赵旭东主编：公司法学。高等教育出版衬2 0 0 6 年版。第2 6 0 贝。 4 参见江中主编新编公司法教程法律出版社2 0 0 3 年版，第1 7 6 炙。 2 山东大学硕七学位论文 自己的出资额为限承担有限责任，并依据出资换取的股权分红受益。因此，股东履行 出资义务的对象只能是公司，否则，公司的经营、股东的获益都无从谈起。 4 出资义务的法定性 出资义务是公司和股东承担有限责任的前提，现代资本高速运转，公司飞速发展 的前提是公司法人责任与股东责任的分离。股东脱离无限责任之后，公司本身所拥有 的独立财产是公司承担责任、保护债权人的关键，也是公司借以追求更大财富目标的 物质前提，因此，公司有维护公司资产的必要，不能单方面免除某一投资人的出资义 务。出资不仅是投资人之间的一种约定，也是“公司法规定的股东必须承担的法定义 务，并且要写进作为公司成立条件之一的公司章程中，不论股东之间作何种约定，都 不能免除股东的出资义务 。 ( 二) 股东履行出资义务的意义 出资作为股东的基本义务，对于公司资本的充实，公司的人格独立，以及债权人 保护有着重要意义。 1 股东出资是公司资本形成的基础 股东承担出资义务是公司资本制度的内在要求。公司资本来源于股东的出资，没 有严格的股东出资制度，就无法建立真正的公司制度。无论是何种公司制度，股东出 资都是公司资本形成的最基本的途径。资本形成的过程，就是经由股份发行、投资者 认购、认股人缴纳出资等环节形成“资合公司的过程。公司资本的形成，起始于股 份认购行为，终于股份缴纳的完成。无论是法定资本制、授权资本制，还是折中资 本制都要求在公司设立时必须认购股份，只是不同资本制度对出资的方式、认购的数 额和期限的规定有所差异而已。即使随着公司的运营，公司资本剧增，也是资本增殖 天性的必然结果，股东最初的出资功不可没。 2 股东出资是维护公司法人人格的重要因素 公司是具有独立法人地位，以营利为目的的企业组织。公司之所以能以自己的名 义独立进行活动，究其原因，就在于法律为其拟制了一个与自然人对应的人格。公司 要维持其独立的人格，拥有独立的财产是不可或缺的要素之一。离开股东的出资，公 司就无从存在。从某种意义上说，拥有独立的财产对于公司比对于自然人更重要。“个 。孙晓杰：公司法基本原理，中国检察出版社2 0 0 4 年版，第2 7 3 页。 o 参见赵旭东公司资本制度改革研究，法律出版社2 0 0 4 年版，第7 4 页。 3 山东大学硕十学位论文 人具有人格并不以财产为条件，没有任何财产的自然人仍然是独立的民事权利主体， 而团体具有人格则是要以拥有财产为绝对要素 。公司最初拥有的独立财产由股东 出资形成，股东根本违反出资义务使公司设立未能达到公司法的最低限定有可能导致 公司不能设立或公司资格被撤销。 3 股东出资是股东享有股东权利和承担有限责任的依据 出资既是股东的义务，也是其取得股权的事实根据和法律根据，股东履行出资义 务后，仅以其出资额为限承担责任。根据民商法权利义务相一致的原则，股东享有权 利，就应承担义务。出资实质上是股权的对价，要获得实际的股东权益，则应以出资 义务的实际履行为前提。同时，“股东享有股权的大小取决于其出资的比例或数额， 有限公司股东通常按出资比例享有股权，股份有限公司则按股东出资的金额享有股 份”。圆虽然理论界对股东没有实际履行出资义务能否获得股东资格存在争议，但这 是针对实践中，一些投资人虚假出资，抽逃出资等现象所做的讨论，从表象看来，股 东是履行了出资义务的，股东出资( 包括表象出资) 是取得股权的事实根据和法律根 据。 综上，股东出资对于公司资本制度的构建、公司法人人格的维护、股权的获得以 及有限责任的承担意义重大。公司资本既是公司从事经济活动的物质基础，又是股东 实现自益权、共益权的物质基础，更是债权人实现债权的唯一物质保障。公司没有资 本，一切将无法正常运作。而独立财产、有限责任和独立人格是公司成立的三大基石， 因此，完全有必要对股东出资义务的方方面面进行深入的研究。 二、股东出资与公司资本制度 股东出资制度的基础是公司资本制度，公司资本制度作为公司法的基本制度直接 影响着股东出资制度：资本制度的整体价值取向决定了股东出资制度的范围与边界， 有什么样的公司资本制度就会有什么样的股东出资制度与之相配套；在立法过程中， 对股东出资形式、方式的限定以及对股东违反出资义务的法律规制都受到其所选择的 资本制度的影响；公司资本制度的价值和功能同时也是股东出资制度的价值和功能。 函参见江平主编法人制度论，中国政法大学出版社1 9 9 4 年版，第1 3 页。 宙孙晓洁：公司法基本原理，中国检察出版社2 0 0 4 年版，第2 7 2 页。 参见赵旭东主编公司法学，高等教育出版社2 0 0 6 年版，第2 6 0 页。 4 山东大学硕士学位论文 因此，明确股东出资义务的特征及重要性之后，想要深入研究股东出资义务的其 他法律问题，应在分析比较各种不同资本制度的基础之上，从我国经济发展的现状出 发，了解我国的公司资本制度，将现实中股东违反出资义务的相关问题置于现行公司 资本制度模式下进行考察，方能得出较为科学的结论。 ( 一) 三种公司资本制度的基本含义及特征 公司资本，又称股本或股份资本，是公司成立时章程规定的，由股东出资构成的 财产总额。资本是公司成立的基本条件，是公司进行经营活动的基本物质条件，是公 司承担财产责任的基本保障，也是股东对公司债务承担责任的界限。 鉴于资本的特点及重要性，世界各国根据本国社会背景、法律传统、立法理念和 现实需要等因素对资本的形成方式有不同的设计，形成相对稳定的资本制度。学理上 对其进行划分，主要有法定资本制、授权资本制和折中资本制三种类型。 1 法定资本制 法定资本制，又称确定资本制，是指在公司设立时，必须在章程中对公司的资本 总额做出明确的规定，并须由股东全部认足，公司方能成立的资本形成制度。法定资 本制为法国、德国公司法首创，并为许多大陆法系国家所仿效，成为一种较为典型的 公司资本制度，它不仅适用于股份有限公司，也适用于有限公司。 法定资本制的主要特点是：公司设立时，必须在章程中明确规定资本总额，股份 总额一旦于章程中确定，即应当一次性发行完毕并全部认足，各股东应根据发行股 份的规定实际缴纳股款；公司成立后，因经营或财务上的需要增加资本，必须经股东 会决议、变更公司章程方可，不存在授权董事会在未来发行新股的可能。 从理论上讲，法定资本制具有保证公司资本真实、可靠，公司债务担保能力较为 确定，有利于防止公司设立中的欺诈行为，有利于保证交易安全和经济秩序的稳定等 优点。 2 授权资本制 授权资本制，是指在公司设立时，应在章程中载明公司资本总额，但公司不必发 行资本的全部，只要认足或缴纳资本总额的一部分，公司即可成立，其余部分，授权 。参见孙晓杰公司法基本原理，中国检察出版社2 0 0 4 年版，第2 3 5 页。 。参见方嘉膦论资本三原则理论体系之内在矛盾，载政大法学评论第5 9 期，第1 7 9 页。 。参见齐奇主编公司法疑难问题解析，法律出版社2 0 0 5 年版，第l l 页。 5 山东大学硕士学位论文 董事会在认为必要时，一次或分次发行或募集的资本形成制度。 授权资本制是英国和美国公司法长期发展的产物，其主要特点是：资本或股份可 以分期发行，不需要一次性全部发行；在公司设立时，股东对其认缴的出资不必现实 缴足，而是根据章程的发行条款或任何其他协议在未来的日期支付；公司成立后，董 事会可以随时根据公司发展的需要，在未发行股份的范围内发行股份，只有发行的股 份超出章程所定的资本数额时，才需要股东会决议、变更公司章程。 同法定资本制相比，授权资本制“减轻了公司设立的难度，适应了公司经营活动 的需要，避免了大量资金在公司中的闲置和冻结，有利于充分发挥财产的效益 。 3 折中资本制 折衷资本制是在法定资本制和授权资本制基础上演变而成的资本形成制度。折衷 资本制又分为许可资本制和折衷授权资本制两种。现在理论上探讨的多数是折衷授权 资本制。折中授权资本制是指公司设立时，也要在章程中载明资本总额，并只需发行 和认足部分资本或股份，公司即可成立，未发行部分授权董事会根据需要发行，但授 权发行的部分不得超过公司资本的一定比例。 同授权资本制相比，折中授权资本制的主要特点是：资本或股份仍可以分期发行， 但是对于第一次发行的资本数额设定一定的比例限制；授权董事会根据公司需要随时 发行股份，但是对总体的时间设定了限制。 ( 二) 三种公司资本制度的价值取向 公司资本制度的功能与公司法的价值功能相联系。资本制度具有两个方面的功 能：其一是方便股东设立公司和投资获利；其二是为债权人提供交易安全保障。 公 司的资本制度将交易安全作为其内涵的基本价值取向，根源在于公司自身的特质和对 有限责任制度固有风险的防范。效率是衡量社会发展程度的一个十分重要的因素，缺 乏效率或效率低下的社会很难说是一个完善的有前途的社会。促进和刺激投资，减少 投资成本，最大限度地实现资本的增殖，推动社会经济的发展，是公司法义不容辞的 责任。 因此安全和效率都是公司资本制度应该体现的价值功能。 西赵旭东主编：公司法学，高等教育出版社2 0 0 6 年版，第2 3 0 页。 圆参见赵旭东主编公司法学，高等教育f j j 版社2 0 0 6 年版，第2 3 1 页。 参见邓海桑公司股东出资义务合理性的基础分析，载中南大学学报( 社会科学版) 2 0 0 3 年第5 期，第 6 2 0 6 2 5 页。 回参见冯果现代公司资本制度比较研究，武汉大学出版社2 0 0 0 年版，第1 6 2 0 页。 6 山东大学硕士学位论文 但是，债权人需要的安全和股东需要的效率之间存在冲突。当法律过分强调保护 债权人的安全时，就会注重公司资本的信用，提高公司的运作成本，在法律层面对股 东、公司的行为设置诸多限制，以预防可能出现的欺诈，而限制增多必然影响运作效 率。反之，如果法律过分偏重为投资者或公司提供便利条件，过分强调效率功能的发 挥，则有可能削弱法律的安全保障机制。公司资本制度的设计与变迁，是安全和效率 博弈的结果。各国公司法对资本制度的不同规定，体现了对安全、效率价值目标取舍 的不同。回 1 法定资本制偏重安全的选择 法定资本制之所以对股东出资采取严格规制是基于“公司以资本为信 的理念。 例如，有学者指出：“公司的对外信用基础是代表实质清偿能力的净资产。但是，在 判断公司的信用程度时，资本起着不次于净资产的重要作用，对外来说，净资产并非 经常公示，因此，资本额成为衡量公司信用及活动的尺度 。 “现代企业的信用， 除具日常交易之信用外，端赖于资本的信用，而不能是其他的信用” 。在公司制度 创建之初，公司债权人的利益时常因公司资本不实而受到威胁。人们普遍认为：股东 出资构成资本，资本形成公司的全部信用与经营基础，股东是否出资以及出资是否合 乎章程直接影响到公司的信用能力，进而影响债权人的利益，因此，必须对股东出资 义务进行严格规范。 增强社会对公司的安全感和信任感，强化对债权人利益的保护，成为公司法以及 相关法律制度的重要任务。出于对安全这一价值目标的需求，法定资本制倾向对债权 人利益给以全面的关注。 2 授权资本制偏重效率的选择 在法定资本制下，公司总额入股无法募足，公司就无法设立，这样虽然能保证公 司资本运作的安全性，却不利于作为公司执行机关的董事会及时利用有用的市场信息 做出正确决策，违背了公司追求效率、股东追求利益的宗旨。 虽然人们希望通过设定严格的法定资本制来保护债权人的利益，但是，随着社会 生活的发展，资本信用本身并未产生预期的效果，相反，资本信用的弊端明显的暴露， 对债权人的保护也软弱无力，人们开始对资本信用产生怀疑，并对资本信用的功能开 始反思。越来越多的人认识到，资本不是衡量公司信用的有效标准，资本信用及其对 回参见罗先斌公司资本制度立法的价值取向，载洛阳师范学院学报2 0 0 7 年第4 期，第5 9 页。 9 参见( 韩) 李哲松公司法，吴日焕译，中国政法大学出版社2 0 0 1 年版，第2 1 7 、1 4 8 1 4 9 、1 8 8 页。 。江平：现代企业的核心是资本企业，载中国法学，1 9 9 7 年第6 期，第2 6 - 3 3 页。 7 山东大学硕士学位论文 债权的保护不过是一个理论和立法上的构思和假设。 对于债权人的利益保障而言，资本不过是一个记载历史、远离现实、静态而非动 态的靠不住的抽象数字，甚至还会将善良的交易对象导入无知，为狡诈的投资者的狡 诈提供工具，既然资本不具有保护债权入的功能，那么以对出资的严格规制来保护债 权人根本就是一个错误的选择。在这样的理念影响下，改变法定资本制的僵化，促 成资本的生成，适应股东投资的效率需要成为出资制度的当然选择，授权资本制应运 而生。 进入2 0 世纪以后，英美法系国家纷纷实行授权资本制，以图降低投资经营风险， 充分发挥资本效率。授权资本制的设计更多的考虑为投资者和公司提供种种便利，迎 合投资者心理，提高投资者积极性。这样的出资制度降低了投资经营风险，能够充分 发挥资本的效率，体现了立法者偏重于“效率 的价值取向。 3 折中资本制一安全与效率的平衡 法定资本制虽然使公司处于种稳定易控的状态，但是，在经济秩序较为稳定后， 法定资本制的僵硬造成公司效率低下的副作用日益凸显，阻碍公司效率。而纯粹的授 权资本制虽然可以充分发挥资本的效率，但其所带来降低交易安全、削弱对债权人保 护的缺点也备受争议。 折中资本制是在英美法系授权资本制的基础上与传统的法定资本制结合形成的 种资本制度，在法定资本制阻碍效率和授权资本制难以防范安全方面找到了一定程 度上的平衡。折中资本制一方面维护了最基本的安全，另一方面为公司留下发挥的空 间，公司可以按照市场的变化及时做出决策，提高资本效率。 ( 三) 对股东出资价值的反思 由上述分析看出，公司资本制度的发展是平衡安全与效率两大价值目标的过程。 法定资本制强调安全，但对效率重视不够，授权资本制强调效率，较少考虑安全，在 法定资本制和授权资本制基础上发展起来的折中资本制在安全与效率间寻找到一种 平衡，成为现代公司法发展的趋势。 诚然，安全与效率存在着冲突，但是，二者并非不能相容。学术界长期以来仅仅 局限于通过对公司资本制度的研究寻找二者平衡的最佳方案有着极大的局限性。事实 。参见傅穹重思公司资本制原理，法律出版社2 0 0 4 年版，第5 4 、1 0 4 、1 0 5 页。 8 山东大学硕士学位论文 上，对股东效率需要的回应并不意味着对债权人安全需要的漠视。一个目标的实现， 仅靠某种单一的制度设计是远远不够的。在整个公司法框架中，对债权人的保护可以 借助多种制度的构建。在出资制度之外，可以为债权人提供更为实际的系统保护，如 完善公司治理结构，强化公司的信息披露制度，严格财务会计制度，规范公司董事及 高级管理人员行为等等。 对股东出资的规制除了要保护债权人利益、适应股东效率需要外，还应巩固公司 的独立基础。因为，公司的人格与责任独立是人类社会、经济、法律发展的巨大成果， 是公司成为市场经济主体的重要条件，必须予以巩固。公司人格与责任独立的基础使 公司具有独立财产，没有股东出资，没有股东将财产让渡于公司，公司就无从设立； 股东出资违反法律的强制性规定，即使公司得以设立，也有可能被撤销，从这个意义 上讲，股东出资义务的履行情况直接影响到公司的独立人格，尽管股东出资义务有宽 松的发展趋势，但是，股东出资义务的法定性和意义决定无论在何种情况下股东出资 义务都不能免除。 因此，对股东出资义务的规制应建立在综合考虑安全与效率的价值平衡及维护公 司独立基础之上。 ( 四) 我国公司资本制度的选择 我国1 9 9 3 年公司法的公司资本制度是在借鉴大陆法系国家法定资本制基础上 发展而成，属于典型的法定资本制，坚持资本信用理念。1 9 9 3 年公司法规定的资 本制度及其严格，表现在设定较高的注册资本最低限额，严格法定出资形式、出资缴 付期限和方式、严格限制转投资等，其防弊的功能特别明显，属于典型的“债权人主 导型 的公司资本模式。 当时立法目的为规范公司设立行为，打击公司设立过程中的投机、欺诈现象，以 期最大限度保护债权人利益。在当时的社会背景下，公司法的实施起到一定的积 极作用，但是，如此严格的出资制度并未达到对债权人有效保护的预期目的，股东虚 假出资骗取公司登记、债务危机、信用危机、三角债等问题严重，与此同时，严格的 法定资本制所带来的公司资本闲置、资源浪费、资本效率低下等弊端日益凸显。 事实证明，一味的偏重安全而忽视效率是不可取的。当前，国际市场一体化的形 。参见冯果、尚彩云我国公司资本制度的反思与重构，载中南财经政法大学学报2 0 0 3 年第6 期，第9 6 页。 9 山东大学硕士学位论文 势加剧，我国加入w t o 的过渡期已经结束，面对市场经济大潮的冲击，这种僵化的严 格的公司资本制度已经力不从心，必须对其进行改革。鉴于此，理论界从片面强调资 本信用转到兼顾资本信用和资产信用的探讨上，促成了法定资本制的改革。 修改后的公司法涉及股东出资方面的变化主要有：其一，在坚持资本确定原则的 前提下，大幅度降低了公司设立的最低注册资本限额，放宽了对股东出资方式的限制， 允许出资的分期缴纳，从而使设立公司更加简便。其二，坚持资本维持原则，禁止 股东抽逃出资，取消了投资金额和投资对象的限制，放宽公司对外投资限制固；其三， 坚持资本不变原则，在规定公司不得随意增减公司资本的同时，简化了公司减资程序 固。同世界各国相比，新公司法对最低注册资本的限额规定日趋合理，减轻了投资人 的压力，减小了投资的风险，避免了资本不必要的闲置。从立法理念上看，新公司法 已由原来的过度强调规范、管制转到支持、鼓励、引导上，旨在为股东出资建立较为 宽松的环境。 新公司法规定普通有限责任公司的股东和采取发起设立方式的股份有限公司的 股东可以分期缴纳出资，但同时又规定了首次出资额及剩余部分的出资时间的限制。 固而一人有限公司的股东仍应当一次足额缴纳公司章程规定的出资额，采取募集方式 设立的股份有限公司的注册则本是公司登记机关登记的实收股本总额。 由此可见， “虽然新公司法对我国严格的法定资本制有所突破，但总体看来，我国公司法仍 然保留了法定资本制”， 即有限的分期缴付的法定资本制和严格的法定资本制相结 合的制度。 部分学者认为，从世界各国发展的情况看，折中资本制成为现代资本制度发展的 趋势，我国在公司法修改时没有采用折衷资本制实是一种遗憾。也有人认为应该引进 授权资本制。笔者认为，对法定资本制的改革不可能一蹴而就，法律制度需要服务于 现实的需要。目前，我国不适宜于直接过度到授权资本制或折中资本制。首先，我国 的法定资本制是在借鉴大陆法系国家的资本制基础上产生的，授权资本制产生于英美 法系环境，折中资本制产生于法定资本制与授权资本制基础之上。与其说折中资本制 是现代资本制度发展的趋势，不如说综合法定资本制与授权资本制的优点，对