（民商法学专业论文）公司减资制度研究.pdf

内容摘要 内容摘要 我国2 0 0 5 年修订后的新公司法已于2 0 0 6 年1 月lr 施行，本次修订是1 9 9 3 年公司法颁布以来幅度最大的一次。有关减资的规则主要在1 7 8 条，与原公司法 相比，该部分只有寥寥几字的修改。但是几个字的修改是否已经足够，是否表示 我国现有的减资制度已经可以满足社会经济生活的需要，毫无缺陷了呢? 本文运 用比较分析的方法对减资制度进行了研究分析，进而结合我国的立法传统及现 状，针对立法的缺陷提出对策建议。 本文分为引言、正文和结语三个部分。其中正文部分分为三章。 引言，介绍研究的缘起以及试图解决的问题。 第一章是减资及其利益冲突。本章从资本的概念出发，探讨不同资本形成制 度下减资的内涵，概述了减资的不同分类及引发减资的原因，并分析了减资的实 质。在此基础上，着重对减资可能引起的利益冲突进行了分析，说明了减资的合 理性及重要性。 第二章是减资制度的比较法考察。本章从减资的一般条件、债权人保护措施 及股东权益保护措施三个方面，考察了具有典型代表意义的各国制订法及判例制 度。 第三章是我国减资的立法现状及检讨。为提出满足实践需要的减资制度，本 章首先介绍了我国减资制度的立法现状，比较了2 0 0 5 公司法修改前后减资制度 的些微变化；其次提出了减资立法中应贯彻的基本原则，并分析了各国立法例的 特点及模式；再次结合我国的立法传统及现状，认为我国还是应该保持现有的德 国模式。以此为前提，具体分析了我国减资规则的缺陷，并提出了对簸建议。 结语，简略展望未来我国减资制度的发展趋势。 关键词：减资；比较分析 a b s t r a c t a b s t r a c t t h en e wc o m p a n yl a wr e v i s e di n2 0 0 5p u ti np r a c t i c eo nj a n u a r y1 , 2 0 0 6 t h e 1 7 6 “a r t i c l ei st h er u l ea b o u tr e d u c t i o no f c a p i t a l c o m p a r e dw i t ht h e o l de d i t i o n ，v e r y f e ww o r d sh a v eb e e nr e p l a c e di nr e v i s e de d i t i o n b u tt h eq u e s t i o ni sw h e t h e ro rn o t s u c ha m e n d m e n ti se n o u g ht os a t i s f yt h en e e do fs o c i e t ya n de c o n o m y f r o mt h e p e r s p e c t i v eo fc o m p a r a t i v ej u r i s p r u d e n c e ，t h i sd i s s e r t a t i o nm a k e sas t u d yo nt h e r e d u c t i o no fc a p i t a ls y s t e m c o n s i d e r i n go u rt r a d i t i o na n dr e a l i t yo fl e g i s l a t i o n ，t h e a u t h o rw i l lb r i n gf o r w a r dt h ep e r f e c t i o ns u g g e s t i o ni nt h el a s tp a r t t h i sd i s s e r t a t i o np r o c e e d sa sf o l l o w s ：p r e f a c e ，t e x ta n dc o n c l u s i o n a sf o rt h e t e x t ，i tc o n s i s t so f t h r e ec h a p t e r s t h ep r e f a c ee x p l a i n st h ec a u s eo fs t u d ya n dt h eo b j e c to f s t u d y c h a p t e ro n e i st h er e d u c t i o no f c a p i t a la n dt h ec o n f l i c to f i n t e r e s ti tc a u s e d s t a r t s f r o m t h ec o n c e p to fc a p i t a l ，i ta l s oa n a l y s e st h ec o n n o t a t i o no fc a p i t a lr e d u c t i o ni n d i f f e r e n tc a p i t a lf o r m a t i o ni n s t i t u t i o n ，t h e nt h ea u t h o rp r e s e n t sb r i e r yt h ec l a s s i f i c a t i o n a n dr e a s o no fc a p i t a lr e d u c t i o n ，f o l l o w e db yt h ea n a l y s i so ft h ee s s e n t i a lo fi t o nt h e b a s i so fp r e v i o u sa n a l y s i s ，e m p h a s i z e st h es t u d yo ft h ep o s s i b l ec o n f l i c t o fi n t e r e s t d u r i n gt h ep r o c e s so fc a p i t a lr e d u c t i o n ，a n ds h o w st h er a t i o n a l i t ya n di m p o r t a n c eo f c a p i t a lr e d u c t i o ns y s t e m ： c h a p t e rt w oi st h ec o m p a r a t i v ep r a c t i c eo fc a p i t a lr e d u c t i o ns y s t e m t h ea u t h o r i n t r o d u c e st h es t a t u t ea n dc a s el a wo f t h eh e a dc o u n t r i e si nt h ew o r df r o mt h r e ep o i n t s o f v i e w ：g e n e r a lc o n d i t i o no fc a p i t a lr e d u c t i o n ，a n dr u l e so fc r e d i t o r s p r o t e c t i o n ，a n d r u l e so f s h a r e h o l d e r s p r o t e c t i o n ， c h a p t e rt h r e ei st h ec u r r e n tl e g i s l a t i o na n dr e v i e wo fo u rc o m p a n yl a w f o rt h e p u r p o s eo fs a r i s f y i n gt h en e e do fs o c i a lp r a c t i c e ，t h i sc h a p t e rf i r s tp r e s e n t so n ep i c t u r e o fc u r r e n tl e g i s l a t i o no fo u rc a p i t a lr e d u c t i o ns y s t e m ，a n dl i s t st h o s ea m e n d m e n t si n 2 0 0 5r e v i s e de d i t i o n s e c o n d ，e x p l a i n st h eb a s i cp r i n c i p l ew h i c hs h o u l db ec a r r i e do u t i ns y s t e mo f c a p i t a lr e d u c t i o n ，a n a l y s e st h ec h a r a c t e r i s t i ca n dm o d eo f h e a dc o u n t r i e s i nt h ew o r l d ，t h i r d ，d r a w sac o n c l u s i o nt h a tw es h o u l dk e e pt h em o d ei ne x i s t e n c e c o n s i d e r i n go u rt r a d i t i o na n dr e a l i t yo fp r a c t i c ei no u rc o u n t r y t h ea u t h o rg i v e st h e a d v i c eo fa m e n d m e n ta i m e da te a c hd e f e c ti nt h ee n d t h ee p i l o g u em a k e s b r i e f p r o s p e c to f t h el e g i s l a t i o no f c a p i t a lr e d u c t i o ns y s t e m 公司减资制度研究 k e yw o r d s ：r e d u c t i o no f c a p i t a l ；c o m p a r a t i v ea n a l y s i s 厦门大学学位论文原创性声明 兹呈交的学位论文，是本人在导师指导下独市完成的研究成果。 本人在论文写作巾参考的其他个人或集体的研究成果，均在文巾以明 确方式标明。本人依法享有和承担由此论文产生的权利和责任。 声明人( 签名) 断五依 伽占年- b j 日2 7 日 厦门大学学位论文著作权使用声明 本人完全了解厦门大学有关保留、使用学位论文的规定。厦门大 学有权保留并向国家主管部门或其指定机构送交论文的纸质版和电 子版，有权将学位论文用于非赢利目的的少量复制并允许论文进入学 校图书馆被查阅，有权将学位论：丈的内容编入有关数据库进行检索， 有权将学位论文的标题和摘要汇编出版。保密的学位论文在解密后适 用本规定。 本学位论文属于 1 、保密() ，在年解密后适用本授权书。 2 、不保密( ) ( 请在以上相应括号内打“”) 作者签名：督衣恬日期：泖6 年4 月刁日 刷噬轹一小已醐：肿叩勺日 引言 引言 2 0 0 6 年新年刚过，各大网站纷纷报道的- n 消息引起了我的注意，印图内 首例券商大鹏证券一破产案。注意它并不是因为“首例”、“券商”、“破 产”这样的字眼，而是1 5 、2 8 、1 3 这几个数字。这三个数字所代表的事实是： 大鹏证券的注册资本为t 5 亿元，负债额高达2 8 亿，债权人不得不承担1 3 亿元 的损失。带着惊讶、疑惑和希望，我翻开了2 0 0 5 年刚修订，2 0 0 6 年1 月1 日开 始实施的新公司法，但是没有发现什么好办法解决该问题。 其实，针对一些公司破产时背负巨额负债，债权人损失巨大的情况，有学者 提出采用法定审计制度，我国新公司法也确认了全面强制审计的模式。、p 但笔者 认为法定审计导致全社会成本升高，对于小型公司更是一笔不小的负担。因为大 部分的公司企业一般处于正常营业的状态，背负巨额债务被迫破产的公司毕竟是 少数。- 撒了如此大的一个网，针对的确是极少数的公司，这么高的立法成本到底 值不值得。尤其现代市场经济社会，效率及速度被提到了前所未有的位置，维护 交易安全的方法也日趋多样化，债权人的自救能力也参差不齐，一刀切的方法显 然不合适。对此问题，笔者认为可以从减资制度的角度提出解决方案，即法律规 定公司必须减资的法定理由及情形，即当公司亏损到一定额度时，必须减资，并 通过公示将减资的具体细节通知相关主体。从而避免有意与公司进行交易的各方 主体，受公司的高额注册资本的迷惑而使利益受损。遗憾的是，我国修订后的公 司法并没有规定必须减资的理由，这也促使笔者选择减资制度作为研究对象，以 期在解决上述问题的同时，构建更合理完善的减资规则，满足实践需求，保护公 司的各种参与主体的利益。 见我圜公司法第6 3 、1 6 5 条的规定。 2公司减资制度研究 第一章减资及其利益冲突 减资在公司法中是指公司资本的减少。研究减资，首先需要明确资本这一概 念的含义，然后再考量减资的内涵和实质、引发减资的原因以及减资的不同类型， 分析减资可能导致的公司相关参与体之间的利益冲突，并在此基础上说明法律对 于减资进行规制的合理性以及意义所在。本章即由此展开论述。 第一节减资概述 一、资本的概念 公司资本是一个多元化的概念，其内涵因语境不同、学科不同衙存有差别。 因此要全面、深亥地认识公司资本概念，就不能将观察的视角仪局限于法学领域。 鉴于会计学、经济学以及法学与公司的关系较为密切，本文拟从这三个角度梳理 资本的内涵。 会计学上的资本是指公司净资产，即公司资产与其负债的差额。净资产可以 表明股东在公司权益中的多寡，因此会计学上又称为所有者权益。我国2 0 0 6 年 发布的企业会计准则，列举的所有者权益的来源包括：所有者投入的资本、 直接计入所有者权益的利得和损失、留存收益。等。概言之，会计学上的资本表 现为一定时点上资产被负债抵消后的余额，是一种扩张化了的资本观。 经济学的资本是指公司在商业运作过程中被用来产生利润的资产。资本的拉 丁文含义是指“牛或其他家畜”，而家畜一直是额外财富的重要来源，家畜能 够通过把价值较低的物质转化成一批价值较高的产品( 包括牛奶、皮革、羊毛、 肉和燃料) ，来调动其他行业，进而创造出剩余价值。家畜还可以繁殖。由此 一来，“资本”一词通常被定义为能够引发剩余价值生产、提高生产力的那部 直接计入所有者权益的利得和损失，是指不应计入当期损益、会导致所有者权益发生增减变动、且与所 有者投入资本或者向所有者分配利润无关的利得或者损失，如资奉公积台等。留存收益是指企业从j 力年实 现的利润中提取或留存于企业的内部积累，它来源于企业的生产经营活动所实现的净利润，包括企业的盈 余公积和未分配利润两个部分。 张开平公司权力解构【m 】北京：法律出版社，1 9 9 9 7 3 9 1 第一章减资及其利益冲突3 分资产。 现代经济学家认为，收益是某一特定期间内由财富产生的利益流动，资本是 某一特定时点存在的财富。更进一步看，公司的资本与公司所拥有的资源等同， 而公司资源除包括有形资产与无形资产等资产类资源外，还包括会计上因无法计 量而未予以承认的资本人力资本。因此，经济学视角下的资本概念涵摄面最 为宽泛。 从法学的角度观察，并不存在普遍适用于各国公司法的统一资本概念。随国 家或地区的差异、公司类型的不同、资本形成制度的不同，资本会具有不同的含 义或表现出不同的形式，因而减资的概念也有不同的内涵。下文将在资本的各种 表现形式的基础上分析减资的内涵。 二、减资的内涵 诈如上文提到的，减资的概念需要放在不同的资本形成制度中考量： ( - ) 确定资本制下的减资 确定资本制，也称为法定资本制，是指在公司设立时，必须在章程中明确规 定公司资本总额，并- - o ；悭z 发藿亍、全部认足或募足，否则公司不得成立的资本制 度。该制度的圭簧特点是资本或股份的一次发行，股款则可以一次性缴纳或分期 缴纳。确定资本制是以德国为代表的大陆法系国家所实行的公司资本制度。 在 确定资本制下，资本通常是指注册资本，允许分期缴纳股款的国家还有实收资本、 未缴资本的概念。但因为股东有限责任的限额是认缴股本而非实收资本，所以确 定资本制下的减资。一般是指注册资本的减少。我国公司法修订前采严格的确定资 本制，即要求一次认足或募足所有股份，一次缴纳所有股款。2 0 0 5 年修订后虽 允许分期缴纳出资额，但仍须一次认足股款，所以我国目前仍是确定资本制。相 应地，减资的含义就包括了注册资本或实收资本的减少。 ( 二) 授权资本制下的减资 授权资本制，是英美公司法长期发展的产物，指公司在设立时，虽然应在 章程中载明资本总额，但不必发行全部的资本，只要认足或缴足资本总额的一 秘鲁】赫尔南多- 德索托资本的秘密 m 】工晓冬译，南京：江苏人民版社，2 0 0 5 2 8 - 2 9 傅穹公司资本制概念之网 a 】范健墒事法律报告( 1 ) 【c 】北京：中信版社，2 0 0 4 1 9 3 2 1 2 由于确定资奉制固有的弊端，如设市公司困难、造成资金闲置以及增资程序成本等原冈，不少大陆法系 国家吸收了英美公司的做法，改采用折衷资本制。 参见公刊法第2 6 条8 4 条，8 5 条。 4 公司减资制度研究 部分，公司即可成立。其余部分，授权董事会在认为必要时，一次或分次发行 或募集。此种资本形成制下，公司资本主要有四种表现形式：1 、授权资本；2 、 发行资本；呼、未缴资本；4 、实收资本。相应的，减资也有以f 几种理辫：其 一，减少授权资本。严格说授权资本不过是一个“授权”下的额度，仅是一种名 义上的数额。这一额度，在美国受税法的影响，。在大陆法系则受发行股本的i 4 比例的牵制。减少授权资本的情形，往往发生在公司章程允许发行类别股份之际， 而公司将某一类股份的授权在外的、全部或一部分发行股份回购或回赎，从而导 致发行股本全部或一部分减少，而在章程中同l i 寸减少授权股本。其二，减少未缴 资本。因为未缴资本的减少，将豁免股东末付股款的缴付义务，各围对此种减资 的态度也不大相同，有的严格禁止，如特拉华州普通公司法第2 4 4 条( 4 ) ( b ) 款规定：任何减资不得免除尚未完全缴付的股东的责任；有的虽允许存在，但须 严格规制，如英国公司法第1 4 0 ( 1 ) 条规定“通过免除股东的部分或全部缴付股款 的责任的方式”减资时，需要启动债权人保障程序，如要求提前清偿或担保。其 三，减少实收资本，即将股东实际缴付的出资返还。一般情况下，实收资本的减 少是发行资本减少的方式之。其四，减少发行资本。这种形式，在英美较为普 遍。固本文中的减资主要指发行资本或注册资本的减少，其他含义的减资多是作 为减资的方式出现。 ( 三) 折衷资本制下的减资 折衷资本制，是在确定资本制和授权资本制的基础上衍生而成的资本形成制 度，分为许可资本制和折衷授权资本制。许可资本制是指在公司设立时，必须在 章程中明确规定公司的资本总额，并一次性发行、全部认足或募足。同时，公司 章程可以授权董事会在公司成立后的一定期限内，在授权时公司资本的一定比例 授权资奉( a u t h o r i z e dc a p i t a l ) ，又称为核准资本、设定资本( s t a t e dc a p i t a l ) 、名义资本( n o m i n a lc a p i t a l ) ， 指公司依章程的规定有权发行的资本总额。由于该数额是由章程授权发行的资本总额，因而称之为核准资 奉；博由于该数额仅是章程规定黝一个授权发行数额，不一定足实际发行的或实际收到的资本数额，所以 称为名义资本。发行资本( i s s u e d c a p i t a l ) ，指公司一次域分期发行股份时，已经发行的资本总额。对公i j ， 该资本称为已发行资本；对股东，又可称为认购资奉，即股东承诺缴纳的股本。 来收资奉( u n c a l l e dc a p i t a l ) ，又称待缴资本、催缴资本，指公司已发行、股东已经认购但尚未缴纳股 就，公司nr 以随时向股东催缴的资本。实收资奉( p a i d - u pc a p i t a l ) ，亦称实缴资本、已缴资奉，指公可实 际收到的或者股东实际缴纳的出资额总和。资本已经发行不等于股东已经实际缴纳。 美国政府以授权资本为基础征收特许经营税或股份税，这措施客观上要求公司在确定授权资本过程 中，慎重考虑公司的发展方向及可能达到的规模。 博穹重思公司资奉制原理 m 北京：法律出版社，2 0 0 41 7 5 第一章减资及其利益冲突 5 范围内，发行新股，增加资本，而无须股东会的特别决议。该制度实际上是对 公司成立后的增资行为授权董事会发行新股，而公司设立时的资本发行仍适用确 定资本制的要求。折衷授权资本制是公司在设立时，也需要在章程中载明资本总 额，但只需发行和认足部分资本或股份，公司即可成立。未发行部分则授权董事 会根据需要发行，但授权发行的部分不得超过公司资本的一定比例。折衷资本 制下减资的含义已被包含在确定资本制和授权资本制的减资含义中，在此不再赘 述。 三、减资的分类 理解了减资的内涵后，深入研究减资制度之前，有必要梳理一些减资的基本 知识。一来对减资进行全方位的了解，二来明确一些与减资相关的基本概念的含 义，为后文的进一步探讨做铺挚。下文中对减资进行分类所依据的标准，是我国 公司法学者普遍采用，但基本上在我国的公司立法中踪影难觅。 ( 7 - ) 实质减资和形式减资。 根据公司净资产是否会因减资而实际减少，可将减资分为实质减资和形式减 资。实质减资，是指减少资本的同时，将一定资产返还给股东，从而公司的积极 财产随之减少。形式减资，亦称名义土减资、计算上减资，只减少公司的账面资 本额，并不现实地返还财产于股东。我国的公司立法采取统一对待的态度，并没 有区别实质减资和形式减资。这一点笔者将在第三章详细论述。 ( = ) 自愿减资和非自愿减资 根据减资是否基于公司的意愿而发生，可将减资分为自愿减资和非自愿减 资。一般而言，实质减资是公司根据自身的经营状况主动对公司资本额的调整， 而形式减资大多因为法律的直接规定而发生，如亏损达到一定程度必须减资，属 于非自愿减资。我国公司法没有对非自愿减资的条件作出明确规定，因而只有自 愿减资。 ( 三) 同比减资和不同比减资 如德国股份公司法第2 0 2 2 0 6 条规定，公，可章程可以授权苇事会在公司成立后5 年内，在授权时公 司资奉的半数范围内，经监事会同意而投行新股，增加资本。 如韩国商法典第2 8 9 条第2 款规定，公司设立时发行的j 1 l 份总数不得低于公司授权股份总数的1 4 。 我国台湾地区公司也有类似规定。 实质减资与形式减资的分类，是减资制度中最常用到的分类，下文中很多章节的论述都是以次分类为基 础展开的。 6 公司减资制度研究 根据减资是否导致公司股东股权比例的变化，可将减资分为同比减资和不同 比减资。司比减资，是各股东按原出资比例或持股比例同步减少出资，减资后各 股东的股权比例或持股比例不变。不同比减资，是各股东改变原出资比例或持股 比例而减少出资，也可能有的股东不减少出资，减资后各股东的股权比例或持股 比例将发生变化。 ( 四) 返还出资的减资，免除出资义务的减资与股份或股权销除的减资 根据减资后资产返还给股东的方式的不同，可将减资分为返还出资的减资、 免除出资义务的减资与股份或股权销除的减资。返还出资的减资，是对已缴足出 资额的股权或股份，将部分出资款返回给股东，此种减资的结果既减少公司的资 本，也减少公司的资产或运营资金，属于实质减资。免除出资义务的减资，是对 尚未缴足出资额韵股权或股份，免除股东全部或部分缴纳出资的义务。该种减资 方式尽管没有实际资产的流出，但实际上是公司放弃了对股东的催缴股款的债 权，使得本应增加的公司资产无法增加，是消极意义上的资产减少，也属于实质 减资。股份或股权销除的减资，是公司因亏损而减资时，直接注销部分股权或股 份，或者直接减少每个股份的金额，并抵消本应弥补的公司亏损。此方式既没有 公司资产的流出，也没有公司对于债权的放弃，只是会计上账目的改动而已，属 于形式减资。我国的公司法没有明确规定减资的形式，但是第1 4 3 条规定，公司 原则不能收购本公司股份，但在为减资等目的时除外。一般认为实践中各种各样 的减资形式，在没有违反法律强制性规定时均是合法有效的。 ( 五) 减少股份数额与减少股份总数 这是根据减资方式的不同而作的分类，为股份有限公司特有。减少股份金额， 即不改变股份总数，只减少每股的金额，可分为返还股东已缴的股款、免除股东 应缴的股款两种。减少股份总数，则是保持每股的金额不变，只减少股份总数。 可分为股份注销与股份合并两种。注销股份乃使已发行股份所表彰的股东权绝对 消灭，并使股票失其效力。根据公司注销股份是否违反股东意思，注销股份可分 为强制注销和任意注销，强制注销指公司不经股东之同意，且无需取得将注销的 股份，即可注销股份的场合；反之，任意注销则须经股东同意，由公司取得股份 赵旭东，主编公刊法学【m 】北京：高等教育出版社，2 0 0 3 2 3 3 第一章减资及其利益冲突7 后才注销，通常以买卖或赠与等方法取得股份。注销股份还可根据公司是否支 付对价而分为有偿注销与无偿注销。无论强制注销或任意注销，均有可能是有偿 注销或无偿注销。合并股份是指将两个或多个股份合并为一股，此方法，适用于 形式上减资的场合。公司可以同时采取两种方式减资，既减少股份的数额，又 减少每股的金额。 实行授权资本制的国家，因注销或合并等原因，发行股份总数减少后，这部 分是董事会基于一次性授权所发行过的股份，因此不允许再发行。 四、减资的原因 公司作为一个独立实体，在持续经营中规模应不断扩大，业务不断发展，公 司对资金的需求也应不断增长。因此，保持并增加公司资本是公司经营的常态， 减资只是公司经营中的例外情况。经营中的公司什么情况下需要减资昵? 下文将 简要列举几种常见的减资原因。 ( 一) 实质减资的原因 1 去除多余资本，提高资金效率。公司的事业规模并不如初始之预期，需要 如此巨额的资金，或者经营过程中因为经营项目或方式的调整导致公司资本大量 过剩。为提高资金利用效率，避免资金的闲置，通过减资的方式将部分资金退还 给股东。 2 顺应结构调整，融资关联企、| k 。这种情况目前多见于西方市场。集团内的 子公司相互持股的情形比较普遍，当某一子公司a 需要资金时，可供选择的方 案之一就是：a 公司通过向b 公司出售其持有的b 公司的股份获得所需的资金， b 公司则购回并注销本公司的股份，从而导致资本的减少。o 3 实践中有限公司或未上市股份公司的股权转让经常会产生困难。有限公司 股权转让的困难可能来自于找不到受让人，也可能来自于其他股东不同意转让。 未上市股份公司股权转、止的困难主要来自于找不到受让人。当因找不到受让人而 难以转让时，可以通过减资的方式，实现股东的退出。此种减资也可以称为“定 以支付一定对价买入术公司的股权并注销之，以此达到减资目的的减少公司资本的方法称为买入减资。 我国新公司法第1 4 3 条对可以收购n 身股份的情形以及注销的期限做h i 了详细的规定。 柯芳枝公司法论 m 北京：中国政法大学i j | 版社，2 0 0 4 4 1 6 韩】李哲松韩国公司_ ；杰 m 吴日焕译，北京：中同政法大学“l 版社，2 0 0 0 5 9 2 徐建东关丁公刊减少注册资术的恐考 j 中国律师，2 0 0 2 ( 9 ) ：7 2 7 4 8公司减资制度研究 向减资”。o 4 公司面临合并，考虑到被消灭公司的财产巨大，而其股东将在存续公司中 持有的股份过多时，为减少该股东们的持股比例而减少被消灭公司的资本； 5 公司分立，在派生分立的情况下，原公司的主体地位不变，但资产减少， 也会要求资本的相应减少； 6 其他方面的原因，如公司解散时，为简便其清算程序而减少资本； 如异 议股东行使其股份收买请求权时，股东收购其股份，然后减资。 ( 二) 形式减资的原因 一般情况下，形式减资的直接原凶是：公司净资产与资本额相差甚多，且在 定时间内没有恢复的可能，公司面临很多不利。英国伯明翰大学商法教授 p e n n i n g t o n 曾归纳了几种导致净资产显著低于发行资本的原因：1 公司发行股份 时，股份的认购价显著高于资产的发行价，导致公司资产价格无法在价值上与实 收资本数额相等；2 公司遭受商业上损失；3 公司资产的贬值。净资产显著低 于资本额时，公司面临的诸多不利因素有：1 亏损未弥补前不得派发股利；2 公司筹资困难，因为如果公司未来几年的利润都需要拿去弥补以往的亏损而不能 向股东分红，那么这样的股票是没有人会购买的；3 给债权人造成公司财力雄厚 的假象，从而不利于债权人利益的保护。 另外，实行授权资本制的国家，形式减资还可能因为已发行资本足够，在授 权资本范围内的尚未发行部分不再需要发行而减资，。或者如c a r r u t hv i m p e r i a l c h e m i c a li n d u s t r i e sl t d 1 9 3 7 】a c7 0 7 案中所确认的，为了反映股票市场上某类 股份的价格，适当地降低该类股份的名义价值而减资。 此处减资的含义是指授 权资本的减少。 五、减资的实质 实质减资，导致公司净资产从公司现实流出，或使得公司本应增加的资产没 有增加，即公司资产的消极减少。这相当于将股东的出资予以退还，从而使公司 的责任财产减少。根据公司法基本原理，股东的出资义务履行之后，该出资成为 邱海洋公司利润分配法律制度研究 m 北京：中国政法大学m 版社，2 0 0 4 ，9 5 柯芳枝公司法论【m 北京：中国政法大学出版社，2 0 0 4 4 1 5 p e n n i n g t o n ，r o b e r t c o m p a n yl a w m l o n d o n ：b u t t e r w o l t h s p u b l i s h e r , 1 9 8 513 7 顾功耘，主编公司法 m 北京：北京火学出版社，2 0 0 47 7 d i n e j a n e t c o m p “yl a w ( 5 ) m n e wy o r k ：p a l g r a v em u c m i l l a n 2 0 0 5 1 2 3 第一章减资及其利益冲突 9 公司法人的财产，独立于股东的个人财产。股东享有包括表决权、剩余财产请求 权等内容的股东权。当公司清算时，债权人的请求权优先于股东对公司剩余财产 的分配请求权。实质减资的决议作出时，公司并没有进入清算状态，将责任财产 分配给股东的做法，实际上跳过了法定的清算顺序，相当于“股东优先于债权人 回收所投入的资本”，。侵害了债权人基于信用取得的优先权。 形式减资不过是“纸面交易”，是公司资产负债表两端科目的等比例消除， 不发生资金的事实流动，并不导致公司净资产减少。仅在计算上，以减资方法求 得资本总额与公司现实财产的平衡。关于股东与债权人在两种减资过程中的利 益冲突，下文中将进行详尽的论述。 第二节减资的利益冲突考量 公司法为什么要对公司的减资进行规制，采用何种方法规制? 规制到何种程 度，即哪些是强行规范? 哪些是任意规范? 哪些又是公司自治的领域? 在对这一 系列问题进行回答之前，需要分析减资过程中所触及的多方参与群体河的利益冲 突。设计减资规则的过程，其实就是立法者基于特定价值目标平簿各方利益冲突 的过程。因此，本文主要分析减资过程中的利益冲突。 一、“股东债权人”利益冲突 股东和债权人之间的利益冲突是伴随公司有限责任制度。的确立而形成的。 有限责任制度有可能导致股东冒风险得大利，而债权人当“冤大头”，所以各国 公司法设计了一系列制度，尽可能地发挥有限责任制度的优势，补偿其不利的一 面。本文探讨的减资制度也属于此列，减资制度在大陆法系是属于资本不变原则 的子项，在英美法系是资本维持原则下的予项。 另外从经济学角度来看，股东之间可以达成减资分配的协议，如果它没有债 权人的参加或同意，就是一个对债权人产生负外部性。的协议。股东之间达成的 ( d 【韩】李哲松韩国公司法【m 】吴【抽延译，北京：中国政法大学版社，2 0 0 0 5 8 6 但韩国学者李哲松认为，形式减资，也会减少未来应保留二p 公刊的财产数额，即从消极意义i ：说，同样 导致责任财产的减少。同上j 丰。 即每个股东依据认购协议对公司负资义务，公司对股东的出资享有法人财产权，公司以其自有争部资 产对其愤务承担无限责任，而公司股东原则上对于公可的债务或任何法律义务不承担任何责任。 外部性( e x t e r n a l i t y ) 外部绎济效果。当生产和消费对其他人产生附带的成本和收益时，外部经济效果 1 0 公司减资制度研究 减资分配协议，涉及公司债权人的利益，因为公司减资分配，使债权赖以实现的 。般担保财产减少，加大了债权不能清偿的风险，债权人被迫为股东之间的这一 协议负担成本。因此，法律需要从债权人利益的角度考虑介入公司减资的过程， 减少甚至消除公司减资带来的外部成本。下面将主要探讨减资过程中股东和债权 人利益冲突的表现。 减资的前提是公司已经依法成立，成立后的公司作为独立法人，拥有自己的 独立财产。该财产虽然是股东出资形成，但是股东却不能随便取回该出资，因为 这些财产要优先作为公司债权人债权实现的财产保障，即公司法赋予了债权人优 先权。“优先”的含义有二：其，“优先”与请求权的位阶相关。作为一个债 权人，基于信用这一特殊术语，比债务人本身有优先请求获得债务人资产的权利， 即公司债权人对公司资产的请求权，优于作为公司所有权益人的股东的请求权。 其二，“优先”是与时间无关的相对概念。如果债权人的“优先”不仅是序位上 的，还是时间上的绝对概念的话，那就意味着在债权人获得全部清偿前，股东不 得要求任何投资回报，而债权人风险全无，这是股权投资者所无法接受的。因为 利润或商业利益，向来是商业活动的润滑油，现代法制不得不尊重股东为了谋利 而成立公司进行交易的动机。而公司如果通过减资手段来减少公司资本，就破 坏了存在于公司资产上的请求序位，使得股东非正常地优先于公司债权人收回出 资，从而导致公司法就股东与债权人之问设立的利益平衡状态遭到破坏，所以减 资制度的设计需要重新使两者的利益冲突达到平衡状态。 以上是关于股东和债权人利益冲突的一般陈述，这里的债权人是概论意义上 的表述，实际上公司债权人也有各种不同种类，其损害风险及自救能力各异，也 就是说，并不是所有的公司债权人在同股东的利益冲突中都处于同一位点。拿数 学中的一个坐标系来比喻就可以明白地描绘出“现实的画卷”，假设所有股东的 利益集合位于负坐标轴的 5 ，一2 区间，所有债权人的利益集合处于正坐标轴的 便发生r 电就是说。有些成奉或收益被加于其他人身上，然而施加这种影响的人却没有为此1 f i i 付出代价 和收到报酬。市场中的外部经济效果，分为外部经济正效果和外部经济负效果。前者如养花者和养蜂者之 问彼此无须付“j 成本而均有收益；一项发明坡传播后，许多人在收益时没有任何支付；基础产业、教育等 公益领域公共物品的提供，产生了对社会有益的成效，然而就其直接生产者而苦，确是支付多而获益少， 外部经济正效果的核心足社会( 整体) 收益、个人( 局部) 收益。外部经济负效果则是指某种产出的社会 成本大于私人成本，或者社会整体收益小于个人局部收益。如污染的制造青自身也崮污染而遭受损失，然 而它自身所遭受的污染损失丝然小于全社会所遭受的损失；垄断组织自身的收益则要远远大于社会的总收 益；资源的浪费性开采，开采者的成奉小于社会总成本等都是外部经济负效果，即通常所说的外在成本的 典型例子。 傅穹公刊资本制生成的初始动因f j l 行政与划：，2 0 0 3 ，( 1 1 1 ：1 0 5 1 0 6 第一章减资及其利益冲突 2 ，5 区间。这时可以将该坐标看成是以0 点为支点的杠杆，该利益杠杆要平衡 的话，需要股东的力臂力= 债权人的力臂力。这罩债权人或股东自身维护权益 的方法及能力就是杠杆上力的大小，而法律对于各方提供的保护力度则是力臂， 因此杠杆能否平衡要看债权人集合内部各类债权人的力有多大。相应地，公司法 根据债权人力的大小提供不同的力臂，同样股东集合也需要类似的处理方法，这 样杠杆才能达到真正的平衡。 根据公司债权形成的主动或被动性，可对公司债权人作以下分类： l ，主动债权人。债权是基于和公司主动谈判、协商等可以充分了解的基础上 自愿形成，其可以是法律因股东有限责任而要求公司所应做的一切披露信息，或 者通过谈判要求更为全面地了解公司的资产额、责任形态及资信等状况。这种基 于契约之债权人一般被称为主动债权人。 2 被动债权人。债权的产生是由于公司或者公司雇员的过错，权益受损的主 体没有任何机会，在被侵权之前了解有关公司的责任形态以及资产信用等状况。 他们兵是因可以归责为公司的侵害行为而享有得到赔偿与给付的请求权。 3 社会债权人。社会债权人代表着全社会的公共利益，代表着金社会的福利 与稳定，代表着社会需要而且应当予以特殊照顾与保护的群体或科盏；诸如社会 税收、i 社会环境的保护、雇员以及顾客利益韵保障等等j 这些入对予公司可能享 有的债权，是由法律的直接艘定两赋予的“粤 主动债权入在与公司盯交道前宥能力调查公司的财务状况，或通过合同谈判 对债权设立物权担保，或在合同中规定公司不得减资或分配，来降低自己的交易 风险，维护自己的利益。社会债权人权益的保护则大多通过国家的强制性规范加 以维护，公司违反了这类规范通常会受到比较严厉的行政甚至刑事处罚。而对于 被动债权人，因其是非自愿地与公司产生债权债务关系，在公司怠于履行债务或 作出危害债权实现的行为时，被动债权人的救济能力通常非常弱，对于这类债权 人，法律必须赋予强力的保护或者通过设立其他制度加以保护。 叙述了债权人与股东之问的利益冲突后，下面将具体分析减资过程中双方的 刘凯湘，宋敏公司债权人保护制度研究 a 】馀学鹿 茸法研究( 1 ) 【c 北庚：人民法院出版社，2 0 0 0 2 9 9 例如特拉华州普通公司法第1 1 7 条规定，公司破产时，雇员可留置财产作为工资。加拿人公司法1 1 9 条规定董事对其臼：职时公司所父每位雇员不超过6 个月应得工资的所有债务负无限连带责任。香港通过设 立基金以保护破产公刊雇员的工资。基金柬源于公司注册费及年检费的附加费。纽约公司法规定公司1 0 大 股东向公司雇员负连带及个别义务等。详见何美欢公众公司及其股权证券( 中) m 】北京：北京大学出版 社，1 9 9 9 6 8 - 6 9 1 2公司减资制度研究 利益冲突。上文提到减资分为实质减资和形式减资，实质减资将导致公司资产的 实际流出，直接威胁到债权人债权的实现。但威胁毕竟是威胁，并不必然表示债 权将不能实现，如果公司减资后仍然具有健壮的财务结构，能够支付到期债务， 那么公司的减资实际上并不会损害债权人的利益。其次，如果公司债权人的债权 已经设定了物权担保，债权不能实现时可以将担保物折价、拍卖或就变卖所得价 款优先受偿。公司减资只要没有将担保物返还给股东就不会损害债权人的利益， 退一步即使担保物被实际分配给了股东，根据物权的追及效力，债权人仍然可以 追回担保物来实现债权。形式减资没有公司资产的实际流出，所以实质上并不会 减少对债权的保障财产，但需要考虑的一种情况是：公司注册资本减少后，一旦 公司同后经营良好，公司净资产逐渐增加，但公司却不需要使公司资产充实到原 来的注册资本数额，而是通过分配将经营所得分给了股东，那么公司债权人赖以 实现债权的资产就随之减少。从这一点来看，债权人的利益也受到了损害。不过 这种损害毕竟和实质减资下的损害不同，而且因为实质减资和形式减资的原因也 大不相同，所以规制的手段也应有所区别。由此可以看出减资过程中的利益冲突 主要发生在一般债权人与股东之间。 因此，各国公司法对公司减资进行了严格的限制，其限制的价值标准是首先 要保护债权人利益不受侵犯，其次给公司合法减资以一定的便利，以保证社会交 易的安全、经济行为的有序和社会资源的合理有效配置，同时实现了公司股东利 益和债权人利益的平衡。 二、“股东股东”利益冲突 公司是由股东出资组成的法人组织，股东将自己的财产交付给公司，作为对 价其享有股东的权利和义务。根据股东承担的风险和享有权益的大小，可将股东 分为普通股股东和特别股股东。特别股股东是享有某种特别权利或者承担某项特 别义务的股东，包括优先股股东和劣后股股东。优先股股东一般在公司盈余分配 和剩余财产分配时优先于普通股股东。一般普通股股东享有表决权，参与公司 重大问题决策，分配公司剩余财产时在公司债权人、优先股股东之后分得财产。 刘凯湘球敏公司债权人保护制度研究【a 】徐学鹿商法研究( 1 ) q 北京：人民法院版社，2 0 0 0 2 9 9 分配公司盈余的优先股可分为累积性优先股和非累积性优先股。前者指公司奉年度i 分配的盈余如不敷 优先股分配时，则由下年度盈余补足，公司只有历年积欠的优先股的股利分配以后，才能分配给普通股； 后者指优先股的盈余分配额仅| 三l 本年度盈余为限。根据优先股歌得固定比率股利后，还能否与普通股一道 分配其余的利润可将优先股分为参与优先股和非参与优先股。 第一章减资及其利益冲突 1 3 减资过程中优先股与普通股之间的冲突表现为：1 将实收资本返还给股东，这种 方式下公司实际资产减少，由此导致公司清算时用来分配给优先股股东的剩余财 产相应减少，以致优先股不能回收其出资的风险加大。2 免除或减少股东未缴股 本的缴付责任，此种减资方式下，虽然形式上没有公司资产的流出，但是股东认 购股份之后对于公司负有按期缴付出资的义务，即公司享有催缴资本的债权。公 司清算时，如果公司资产不足以清偿其债权，股东负补足出资的责任，而公司对 于股东缴付责任的免除或减少，使得公司本应增加的