（经济法学专业论文）企业合并的反垄断规制.pdf

中文摘要 全球性金融危机给各国经济发展造成较大影响，经济发展速度放缓，经济发 展形势也较为严峻。经济发展环境的变化，给世界范围内的竞争环境和业已形成 的竞争秩序都带来了较大影响；经济的缓慢发展、企业利润空间的缩小使部分企 业主动或被动的寻求合并方式来提升核心竞争力，以便能够在日趋激烈的竞争市 场中得以生存。 由于越来越多的合并出现在市场竞争中，改变了相关市场中各个企业的市场 地位和竞争能力，因此世界各国政府一直致力于运用经济政策、法律法规等方式 对企业合并进行合理、有效的规范，逐步建立并健全相关规制体系。但由于企业 合并所呈现出的是一种双重影响，使政府和相关立法、执法机构在政策的制定过 程中、立法和执法过程中遇到相应的难题，例如应当如何把握一项合并的有利因 素是否大于不利因素等；而在具体的执法过程中，是否应当对其进行禁止，禁止 令的发布与否会给相应的经济领域以及竞争秩序带来何种影响，如何确定和把握 规制的实质性标准和程序性标准等，这些问题都是世界各国政府和立法机关需要 逐步解决的问题，也是我国现今亟需思考和解决的问题，围绕这些问题笔者进行 了多方面的思考和探讨。 自改革开放以来，在我国出现的企业合并多由政府主导、由外资推动、以市 场为导向，呈现出多种类并且具有特色的合并，而国内规制企业合并的相关立法 显然还不能够解决在合并过程中出现的各种问题。相对于美国、欧盟和德国等发 达国家和地区，在合并过程中由于立法的缺失和制度的不健全使得我国缺乏对企 业的保障和支持，而且在合并过程中没有成熟的体制对合并程序进行规制。在当 前经济形势下，这种情况的长期存在不仅会对我国经济实力较强的企业做大做强 不利，也会使经济实力较弱的企业时刻面临生存的考验，从整体上必然也会对我 国整体经济发展造成一定程度的影响，所以需要尽快完善规制企业合并的法律法 规和相关制度。在上述背景下，笔者就企业合并的反垄断规制问题进行相关思考， 提出自身的一些想法。 本文共分引言、正文和结语，其中正文分为五个部分。 第一部分对企业合并进行一般性分析。着重分析企业合并产生的双重影响， 即积极影响和消极影响，以及两种影响给竞争秩序带来何种反映、如何在具体的 合并规制过程中把握，使两种影响达到平衡来保障竞争机制合理运行；同时，对 企业合并的理论依据进行分析，针对不同阶段所呈现的经济学理论以及受其影响 的相关产业政策、立法来探讨如何把握国家宏观调控的度，在市场经济机制与国 家干预之间寻求平衡。 第二部分主要探讨美国、欧盟和德国这些发达国家和地区的先进立法经验， 并且总结出各自的特点，以便我国合理的吸收借鉴，在现有制度框架内，通过立 法补充完善促使其功能和价值得以充分彰显。 第三部分阐述了规制企业合并的实质性标准和豁免事由。实质性标准是对企 业合并进行规制的重要标准，因此对相关市场的界定、界定相关市场的原则、市 场份额、相关市场的集中度准确把握是至关重要的。此外，笔者还对其他相关因 素进行探讨，主要包括市场进入障碍、产品创新和生产技术创新。规制企业合并 的豁免事由，主要包括破产公司原则、社会公共利益和国家利益、提高经济效益 和提升国际竞争力。 第四部分主要分析了反垄断法规制企业合并的程序性标准。运用比较研究的 方法对合并的申报模式和申报标准进行分析；在合并的审查中，对反垄断主管机 构以及审查期限进行探讨；在制裁方式上，提议施行一套合理且严格的法律制裁 方式，并且根据不同情况，采取发布禁止令、罚款、民事责任和刑事责任等不同 责任承担方式。 第五部分讨论了我国企业合并的立法现状和完善。对我国企业合并的现状进 行分析，将企业合并归纳为三种类型，即政府主导、外资推动和市场导向；回顾 国内关于规制企业合并的相关立法进程；对于如何完善相关的法律法规及配套体 河南大学硕士掌位论文 系阐述自己的观点，从立法的指导思想和具体制度的完善进行分析，指出协调竞 争政策与产业政策之间的关系，在借鉴国外先进立法经验的同时要有所突破，更 加注重对中小型企业的保护；在具体制度的完善中强调体现听证会的价值，缩小 审查期限，增强威慑力，在国际竞争中强化外资并购，并且加强国际交流以提升 执法能力。 关键词：企业合并；反垄断法；实质性标准；程序性标准；听证会 企业合并的反垄断规制 a b s t r a c t g l o b a lf i n a n c i a lc r i s i sf o rc o u n t r i e se c o n o m i cd e v e l o p m e n tc a u s e dc o n s i d e r a b l e i n f l u e n c e ，t h es l o w d o w ni ne c o n o m i cd e v e l o p m e n ta n de c o n o m i cd e v e l o p m e n ti sm o r e s e v e r e e c o n o m i c d e v e l o p m e n to fe n v i r o n m e n t a lc h a n g e d ，t og i v e w o r l d w i d e c o m p e t i t i o ne n v i r o n m e n ta n dac o m p e t i t i o nl a wa n do r d e ri nac o n s i d e r a b l ei n f l u e n c e ； t h es l o wp a c eo fe c o n o m i cd e v e l o p m e n t , n a r r o w i n go ft h ep r o f i ts p a c ee n t e r p r i s e st o i n c r e a s et h ei n t e n s i t yo fc o m p e t i t i o n , s o m ee n t e r p r i s e si n i t i a t i v eo rp a s s i v i t yf o rt h e m e 玛e ro f t h ew a yt op r o m o t et h ec o r ec o m p e t i t i v e n e s s ，s oa st ot h ef i e r c e l yc o m p e t i t i v e t h em a r k e tt os u r v i v e a sm o r ea n dm o r eo ft h em e 玛e ro ft h em a r k e tc o m p e t i t i o n ，m e yc h a n g e dt h e r e l e v a n tm a r k e te v e r ye n t e r p r i s em a r k e ta n dc o m p e t i t i v ew o r l d , s ot h eg o v e r n m e n th a s b e e nc o m m i t t e dt ou s ee c o n o m i cp o l i c i e s ，l a w sa n dr e g u l a t i o n so nm e t e r sb e r e a s o n a b l ea n de f f e c t i v es t a n d a r d h a sg r a d u a l l ys e tu pa n di m p r o v er e l e v a n tr u l e so ft h e m e t r i cs y s t e m ，b u tt h em e 玛e rh a sd o u b l e di m p a c t s ，t h eg o v e r n m e n ta n dr e l e v a n t l e g i s l a t i o na n dl a we n f o r c e m e n ta g e n c i e si np o l i c yf o r m u l a t i o np r o c e s s ，l e g i s l a t i v ea n d l a we n f o r c e m e n ti nt h ec o r r e s p o n d i n gt h ep r o b l e m s ，s u c ha sh o wc a nw es h o u l dh o l da m e 唱e ro ft h ea d v a n t a g e sw i l lo u t w e i g ht h ed i s a d v a n t a g e s ；a tt h ee n f o r c e m e n to fl a w , w h e t h e ri ts h o u l db ep r o h i b i t e d ，b a n n e do rr e l e a s et ot h ec o r r e s p o n d i n ge c o n o m i cf i e l d a n dt h ec o m p e t i t i o no r d e rt ob r i n ga b o u te f f e c t , a n ds u r eh o wt od e t e r m i n et h er u l e so f t h es u b s t a n t i v es t a n d a r d sa n dp r o c e d u r a ls t a n d a r d s ，a l lt h ep r o b l e m si nt h ew o r l dt ot h e g o v e r n m e n ta n dl e g i s l a t u r es h o u l db es o l v e ds t e pb ys t e p ，o fo u rc o u n t r yn e e d t on l i n k s o l v et h e s ep r o b l e m s ，t h ew r i t e rh a sm o r et h o u g h t sa n dd i s c u s s i o n s s i n c eo fr e f o r ma n do p e n i n gu pi no u rc o u n t r y , t h em e r g e r sm o r ed o m i n a n tb yt h e 河南大掌硕士学位论文 g o v e r n m e n ta n db yf o r e i g ni n v e s t m e n ti nt h em a r k e tt op r o m o t e ，e x h i b i tn u m b e ra n d t y p e so fc o n s o l i d a t e da n di n t e r n a lr e g u l a t i o no fm e r g e r so fr e l e v a n tl e g i s l a t i o n o b v i o u s l yc a n n o tb es o l v e di nt h ep r o c e s so ft h ev a r i o u sp r o b l e m s r e l a t i v et o t h e u n i t e ds t a t e s ，t h ee u r o p e a nu n i o na n dg e r m a n ya n do t h e rd e v e l o p e dc o u n t r i e sa n d r e g i o n so ft h em e r g e ro f t h el e g i s l a t i v ep r o c e s sa n ds y s t e mo fo u re n t e r p r i s et h a ti st h e p r o t e c t i o na n ds u p p o r t , a n di nt h ep r o c e s so fm e r g i n gn o ty e tr i p ef o rt h er u l e s i nt h ec u r r e n te c o n o m i cs i t u a t i o n , t h i ss i t u a t i o nw i l le x i s tn o to n l yf o ro u r e c o n o m i cs t r e n g t ho ft h ee n t e r p r i s e st od om u c hb e t t e r , b u ta l s oo fe c o n o m i cp o w e rb e w e a ki nt h ef a c eo ft h ee n t e r p r i s e st os u r v i v et h et e s to ft i m e ，t h e yw o u l do u ro v e r a l l e c o n o m i cd e v e l o p m e n to fac e r t a i nd e g r e eo fi n f l u e n c e ，s ow en e e dt oi m p r o v et h e r e g u l a t o r ys y s t e ma ss o o na sp o s s i b l ee n t e r p r i s e sm e r g e rl a w sa n dr e g u l a t i o n sa n d r e l a t e di n s t i t u t i o n s t h i sa r t i c l ef a l l si n t ot h ei n t r o d u c t i o n , t h et e x ta n dc o n c l u s i o no ft h eb o d y t h et e s t d i v i d e di n t of i v ep a r t s t h ef i r s tp a r tc a r r i e so nt h eg e n e r a la n a l y s i st ot h eb u s i n e s sc o m b i n a t i o n , h a s a n a l y z e dt h ed u a li n f l u e n c e sw h i c he m p h a t i c a l l yt h eb u s i n e s sc o m b i n a t i o np r o d u c e s ， n a m e l yp o s i t i v e l ya f f e c t sw i t ht h en e g a t i v ee f f e c t ，a sw e l la st w ok i n do fi n f l u e n c e s b r i n gw h a tk i n do fr e f l e c t i n gt ot h ec o m p e t i t i o no r d e r , h o wt og r a s pi nt h ec o n c r e t e m e r g er u l e sa n dr e g u l a t i o n sp r o c e s s ，e n a b l et w ok i n do fi n f l u e n c e st oa c h i e v eb a l a n c e d t os a f e g u a r dt h ec o m p e t i t i v es y s t e mt om o v er e a s o n a b l y ；a tt h es a m et i m e ，c a r r i e so n t h ea n a l y s i st ob u s i n e s sc o m b i n a t i o n st h e o r yb a s i s p r e s e n t st h ee c o n o m i ct h e o r y 弱 w e l la si t si n f l u e n c er e l a t e di n d u s t r i a lp o l i c y , h o wt h el e g i s l a t i o ni nv i e wo ft h ed i f f e r e n t p e r i o di sd i s c u s s e dt og r a s pt h en a t i o n a lm a c r o e c o n o r n i cr e g u l a t i o na n dc o n t r o l ，s e e k s b a l a n c e db e t w e e nt h em a r k e te c o n o m ym e c h a n i s ma n dt h es t a t ei n t e r v e n t i o n t h es e c o n dp a r tm a i n l yd i s c u s s e sa m e r i c a n , e u r o p e a nu n i o na n dg e r m a n ，t h e s e d e v e l o p e dc o u n t r i e sa n dt h el o c a la d v a n c e dl e g i s l a t i v ee x p e r i e n c e ，a n ds u m m a r i z e st h e v 企业合并的反垄断规制 r e s p e c t i v ec h a r a c t e r i s t i c ，i sa d v a n t a g e o u sf o ro u rc o u n t r yt ou n i f yt h ec u r r e n te c o n o m i c d e v e l o p m e n ts i t u a t i o na n dt h el e g i s l a t i v ea d v a n c e m e n t , t h er e a s o n a b l ea b s o r p t i o n , p r o f i t sf r o mt h er e l a t e dp r i n c i p l e ，t h e 嘶d i n gp r i n c i p l ea n dt h ec o n c r e t es y s t e m ，i nt h e e x i s t i n gs y s t e mf r a m e ，u r g e si t s f u n c t i o na n dt h ev a l u et h r o u g ht h el e g i s l a t i v e s u p p l e m e n tc a ns h o wf u l l y t h et h i r dp a r td i s c u s s e st h er u l e sa n dr e g u l a t i o n sb u s i n e s sc o m b i n a t i o ns u b s t a n t i v e s t a n d a r da n dt h ee x e m p t i o nm a t t e r t h es u b s t a n t i v es t a n d a r di sc a r r i e so nt h er u l e sa n d r e g u l a t i o n st ot h eb u s i n e s sc o m b i n a t i o nt h ei m p o r t a n ts t a n d a r d , t h e r e f o r et oi sr e l a t e d t h em a r k e tt h el i m i t s ，t h el i m i t st ob er e l a t e dt h em a r k e tt h ep r i n c i p l e ，t h em a r k e ts h a r e ， t ob er e l a t e dt h em a r k e tt h ec o n c e n t r a t i o nd e g r e ea c c u r a t ea s s u r a n c ei sv e r yi m p o r t a n t i na d d i t i o n , t h ea u t h o ra l s oc a r r i e so nt h ed i s c u s s i o nt oo t h e rc o r r e l a t i o nf a c t o r s ，m a i n l y i n c l u d e st h em a r k e tt oe n t e rt h eb a r r i e r ，t h ep r o d u c ti n n o v a t i o na n dt h ep r o d u c t i o n t e c h n o l o g i c a li n n o v a t i o n t h er u l e sa n dr e g u l a t i o n sb u s i n e s sc o m b i n a t i o n se x e m p t i o n m a t t e r , m a i n l yi n c l u d e st h eb a n k r u p tc o m p a n yp r i n c i p l e ，t h es o c i a lp u b l i ci n t e r e s ta n d t h en a t i o n a li n t e r e s t , r a i s e st h ee c o n o m i ce f f i c i e n c ya n dt h ep r o m o t i o ni n t e m a t i o n a l c o m p e t i t i v e n e s s t h ef o u r t hp a r tm a i n l ya n a l y z et h ea n t i m o n o p o l yl a wr u l e sa n dr e g u l a t i o n s b u s i n e s sc o m b i n a t i o np r o c e d u r a ls t a n d a r d c a r r i e so nt h ea n a l y s i su s i n gt h ec o m p a r i s o n r e s e a r c h sm e t h o dt ot h em e r g ed e c l a r a t i o np a t t e ma n dt h ed e c l a r a t i o ns t a n d a r d ；i nt h e m e r g ee x a m i n a t i o n , t oi n s t e a dm o n o p o l i e st h ec o g n i z a n ta g e n c ya s w e l la st h e e x a m i n a t i o nd e a d l i n ec a r r i e so nt h ed i s c u s s i o n ；i nt h es a n c t i o nw a y , p r o p o s e dt h a t e x e c u t e sas e tr e a s o n a b l ea n dt h es t r i c tl e g a ls a n c t i o nw a y , a n da c t sa c c o r d i n gt ot h e d i f f e r e n ts i t u a t i o n , a d o p t st h ei s s u eb a nt om a k e ，t h ef i n e ，t h ec i v i ll i a b i l i t ya n dt h el e g a l r e s p o n s i b i l i t ya n ds o o nd i f f e r e n tr e s p o n s i b i l i t yu n d e r t a k e st h ew a y t h ef i f t h p a r td i s c u s s e s o u rc o u n t r yb u s i n e s sc o m b i n a t i o nl e g i s l a t i v ep r e s e n t s i t u a t i o na n dt h ec o n s u m m a t i o n ,c a r r i e so nt h ea n a l y s i st oo u rc o u n t r yb u s i n e s s 河南大掌硕士掌位论文 c o m b i n a t i o n sp r e s e n ts i t u a t i o n , t h eb u s i n e s sc o m b i n a t i o ni n d u c t i o ni st h r e e t y p e s ， n a m e l yt h eg o v e r n m e n tl e a d s ，t h ef o r e i g nc a p i t a li m p e t u sa n dt h em a r k e td i r e c t i o n ； r e v i e w st h eh o m ea b o u tt h er u l e sa n dr e g u l a t i o n sb u s i n e s sc o m b i n a t i o nr e l a t e d l e g i s l a t i o na d v a n c e m e n t ；h o wr e g a r d i n gt oc o n s u m m a t et h er e l a t e dl a w sa n dr e g u l a t i o n s a n dt h en e c e s s a r ys y s t e me l a b o r a t e dt h a to w nv i e w p o i n t , c a r r yo nt h ea n a l y s i sf r o mt h e l e g i s l a t i v eg u i d i n gp r i n c i p l ea n dt h ec o n c r e t es y s t e m sc o n s u m m a t i o n , p o i n t e do u tt h a t b e t w e e nt h ec o o r d i n a t e dc o m p e t i t i o np o l i c ya n di n d u s t r i a lp o l i c y sr e l a t i o n s ，w h i l e p r o f i tf r o mo v e r s e a sa d v a n c e dl e g i s l a t i v ee x p e r i e n c e st oh a v et h eb r e a k t h r o u g h ，e v e n m o r ep a y sg r e a ta t t e n t i o nt os m a l la n dm e d i u m s i z e de n t e r p r i s e sp r o t e c t i o n , i nt h e c o n c r e t es y s t e m sc o n s u m m a t i o ns t r e s s e dt h a tm a n i f e s t sp u b l i ch e a r i n g sv a l u e ，r e d u c e s t h ee x a m i n a t i o nd e a d l i n e ，t h ee n h a n c e m e n td e t e r r e n tf o r c e ，s t r e n g t h e n st h ef o r e i g n c a p i t a lm e r g e ra n da c q u i s i t i o ni nt h ei n t e r n a t i o n a lc o m p e t i t i o n , a n ds t r e n g t h e n si nt h e i n t e r n a t i o n a lc o m m u n i c a t i o nt op r o m o t et h el a we n f o r c e m e n ta b i l i t y k e yw o r d ：b u s i n e s sc o m b i n a t i o n ；a n t i m o n o p o l yl a w ；s u b s t a n t i v es t a n d a r d ；p r o c e d u r a l s t a n d a r d ；p u b l i ch e a r i n g v 关于学位论文独立完成和内容创新的声明 本人向河南大学提出硕士学位申请。本人郑重声明：所呈交的学位论文是 本人在导师的指导下独立完成的，对所研究的课题有新的见解。据我所知，除 文中特别加阱说明、标注和致谢的地方外，论文中不包括其他人已经发表或撰 写过的研究成果，也不包括其他人为获得任何教育、科研机构的学位或证书而 使用过的材料。与我一同工作的同事对本研究所做的任何贡献均已在论文中作 了明确的说明并表示了谢意。：，i ? ；，：i ? ，。t 、。 学住串裁：i 擘位套0 j 幺：。：箍! 7 一t ，t i 。l ，一， 学住串请人，( 擘位论文作者) 签名-垄【! ! ! ! ! 毒：! ! 、，。一、，一：7 ，：、y7 ”一。，以；麓 k ，? ，麓2 9 ：年月，7 i ，日? ： ， 4 ，戗一， 二i ， 丁：，j，_ h j 曩；麓、，。一o 、；麓薹， ：j ? ii i 7 ：；毫：o “j ，。，j、，。；i 琶 ! ；，关于学位论文著作权使用授权书； 了：，一，沁”，i ：叠j 囊? ，、，j ：，哆j 7 ， ， i ：j 乏： ：， 本人经河南大学审核批准授予硕士学位。作为学住论文的作者，本人完全 了解并同意河南大学有关保留、使用学位论文酌要求，即河南大学有权向国家 图书馆、科研信息机构、数据收集机构和本校图书馆等提供学位论文( 纸质文 本和电子文本) 以供公众检索、奎阅。本人授权河南大学出于宣扬、展览学校 学术发展和进行学术交流等日钓，可以采取影印、缩印、扫描和拷贝等复制手 段保存、汇编学位论文( 纸质文本和电子文本) 。 ( 涉及保密内容的学位论文在解密后适用本授权书) 学位获得者( 学位论文作者) 签名：垒翅垡1 2 0 学位论文指导教师签名： 2 0年月 目 河南大学硕士学位娩? 文 企业合并的反垄断规制 引言 根据当前世界经济发展的趋势，企业合并是市场竞争的必然结果，是企业追 求规模经济的一种手段，是各国经济发展不可避免的重要规制问题。但企业合并 产生的效果在一定程度上较难平衡，过度的企业合并会限制竞争，破坏市场秩序； 完全放任、缺乏监控的市场秩序又有可能出现一定的混乱，扰乱竞争秩序合理运 行。居于经济法体系核心的反垄断法以维护公平竞争、禁止经济力集中为己任， 在企业合并问题上严厉或者宽容，都将对本国经济产生重要影响。从发达国家和 地区的相关经验来看，竞争法的理论和实践证明竞争法有必要对企业合并实施法 律控制。 我国作为当今世界发展速度最快、同时也是最具有经济活力的国家之一，随 着经济结构的不断调整、对外开放的逐步深入，企业合并日益活跃，形式上也日 益多样化，既有国内企业彼此之间的合并，也有跨国企业对我国企业的合并，甚 至随着我国企业自身实力的增强以及国家实施的“走出去 战略，国内企业对国 外企业的并购也逐渐频繁起来，如吉利收购沃尔沃，腾中收购悍马、联想收购i b m 等收购案例都表明着中国企业“走出去 的决心和能力。在经济发展、企业进行 大规模合并的同时，我国反垄断法和经营者集中审查办法、经营者集中 申报标准等相关法律法规也相继出台，虽然初步形成了对企业合并的监管体系， 也取得了一定的效果，但随着国内外形势的变化和社会经济发展的需求，应对相 关法律制度进行完善。 规制企业合并的反垄断相关法律制度的完善，要协调当前竞争政策和产业政 策之间的关系，反映当前国内外经济形势的变化以及满足我国司法实践的需求。 因此，结合企业合并反垄断规制的相关理论基础及国外成熟的立法经验，立足于 我国的经济、法治发展，反思我国企业合并的相关反垄断规制制度中存在的缺陷， 对如何完善进行论证，不仅在理论上具有重要意义，而且在当前和今后的司法实 践中也颇有价值，这也是本文选题的初衷。 一、企业合并的一般性分析 ( 一) 企业合并概述 反垄断法中的企业合并是指独立企业间所发生的资产、管理人员相互兼任或 生产销售控制等企业组织或支配权的集中行为，是当今各国优化产业结构和企业 组织结构的重要手段，也是企业迅速扩张、提高规模经济效益和国际竞争力的有 效手段。 企业合并往往对竞争方面产生一定的影响，由于经济力量的集中和市场结构 的改变，容易导致市场中的竞争者数量减少，相关市场竞争程度降低，也使数量 减少了的竞争者之间容易做出协调一致的行为，并且产生和加强市场支配力量， 有可能排除和限制竞争，损害消费者利益，所以各国反垄断法都将对企业合并的 规制作为其重要内容之一。 我国反垄断法将企业合并称为经营者集中，在反垄断法第二十条中 对于企业合并的概念和种类作出如下规定，经营者集中是指下列情形：( 一) 经营者 合并；( 二) 经营者通过取得股权或者资产的方式取得对其他经营者的控制权；( 三) 经营者通过合同等方式取得对其他经营者的控制权或者能够对其他经营者施加决 定性影响。 根据企业合并在经济发展中危害竞争秩序的程度不相同等因素，当今各国的 学者普遍把企业合并分为三个类型，即横向合并、纵向合并和混合合并。 横向合并，是指因生产或销售同一类型产品或提供同种服务而处于相互直接 2 竞争中的企业之间的合并。由于参与横向兼并的企业相互之间是竞争者，通过兼 并将会直接减少市场竞争的数目，因此，该合并在反垄断法中的合法性取决于以 下因素：第一，参与各方的相对规模以及数目；第二，合并是否在各方之间分配 市场份额；第三，合并是否固定了各方出售产品的价格；第四，合并是否吸收或 者隔离了其他竞争者。 纵向合并，是指处于不同生产阶段的企业之间的合并，即参与合并的一方是 某种产品的生产商，而另一方是这种产品的销售商或者使用者。由于纵向合并涉 及的是一种产品的买方和卖方之间的合并，所以它具有以下两个特征：第一，纵 向合并将生产商与销售商联合在一起，容易将生产商的竞争者从原来的市场中排 除出去。因为生产商控制了销售渠道后会阻止销售商继续销售其他生产商产品， 使那些竞争者得不到公平竞争的机会，从而阻碍了竞争；第二，如果生产商在其 市场上已经取得了市场的支配地位，该势力对受控制的销售商所处的市场也将发 生影响。也就是说，纵向合并所损害的竞争不是参与合并的企业间的竞争，而是 损害他们之中的一方或者双方与第三方企业之间的竞争。美国司法部1 9 6 8 年发布 的企业兼并指南规定，如果一个或者一系列纵向合并对市场上的生产商或者 销售商可能会构成进入市场的障碍，从而使未参与或者未完全参与联合的企业处 于不利的竞争地位，而且这种做法又不利于提高企业的效率，合并就被视为是较 为损害竞争的一种方式。 混合合并，是指合并的企业分别来自不同的市场，他们既没有形成买卖关系， 也不存在相互竞争关系，也就是跨行业的企业合并。与前两种合并相比较，混合 合并对于市场的结构产生的影响比较小，对于竞争机制的消极影响不是太大，所 以各国反垄断立法对其规制的力度相对前两种合并比较宽松。 ( 二) 企业合并产生的影响 在经济发展过程中，相关经济领域的企业合并势必会对该领域己形成的竞争产 。卫新江：欧盟、美国企业合并反垄断规制比较研究，北京大学出版社2 0 0 5 年版，第1 5 页 3 生一定程度的影响，而不同种类的合并也必然会使各个经济领域内的竞争秩序悄 然发生变化，根据经济运行中的不同体现，可以将这些影响分为积极影响和消极 影响两种类型。 1 企业合并产生的积极影响 企业合并所产生的积极影响分为以下几种情形：第一，根据国内外企业合并 的体现，中小型企业之间的合并在一定程度上可以提高企业的综合实力，使得企 业有良好的发展前景，有利于合并后的企业具有相应的经营规模，能够产生较高 的经济效益；第二，企业合并可以通过规模经营来使运营的成本降低，利用合并 后公司的成本控制、销售渠道、高新技术等一系列优势，合理对企业进行优化配 置，更好的在相关领域开展有效的竞争，使企业具有更强的市场竞争力；第三， 企业合并能够促进技术进步，增强企业在国际市场的竞争力。 “新熊彼特第一假定 认为，企业规模与研究、开发的投入产出能力存在正 向关系，这主要是因为大企业具有进行大规模研究开发的财务实力；具有把研究 开发成果迅速推向市场、获取回报的能力；大型实验室有利于节省研制开发成本； 依靠个人发明的时代已经成为过去，技术的发展和创新越来越多的由大企业承担 起来。 “新熊彼特第二假定”则认为，经营者集中程度和由此形成的市场结构与研 究、开发的投入、产出能力存在正向关系，这主要是因为，大规模研究开发费用 要求企业有强大的财务实力，而这很难通过企业内部增长来实现，客观上要求企 业集中；伴随着集中化，企业不仅有能力投入巨额的研究开发费用，而且由于创 新所获得的优先利润和市场权力又反过来刺激企业在更高的水平上进行研究开发 的新一轮投入；在寡头市场结构中实现了竞争压力与研究开发能力的最佳结合， 因此企业集中过程是必要的。虽然前面所述的两个假定不是普遍的规律，企业规 模和企业集中程度与技术进步和创新的关系要视部门与行业的特点而定，但总体 上判断，大企业和企业集中程度高的部门，其技术进步与创新的可能性和现实性 1 陈秀山：锯毡国竞争制度与竞争政策目标模式的选择，载中国社会科学1 9 9 5 年第3 期。 4 河南大掌硕士学位论文 都大于中小企业。 2 企业合并产生的消极影响 企业合并也会产生消极的影响，在市场经济条件下，企业合并虽然是企业实 现其规模效益和组合效益的重要途径，有利于提高企业的创新能力和市场竞争力， 从而使消费者的福利得以改善，但是规模不等于效益，并非必然带来效益，规模 出效益要有条件，即经济规模的扩大要合理化。圆非合理化的扩大势必将对业已形 成的良好的竞争环境以及经济发展态势产生一定的消极因素，制约或者扰乱市场、 妨害竞争、使竞争机制不能够正常的发挥功能，这就是企业的规模经济有可能给 经济良好运行带来的有害之处，也解释了为何世界范围内的国家立法对于企业合 并都进行了严格控制。这些消极影响主要表现为以下几点： 第一，竞争对手之间的合并会永久的消灭原有竞争者之间的市场竞争，与其 他破坏环境的行为如协议限制竞争行为相比较，这种以彻底消灭竞争者的方式而 形成的结构性垄断，其危害结果更为严重，它往往持续时间较长，市场控制能力 较强，如果没有新的竞争者进入市场，垄断就难以消灭； 第二，企业规模过大会造成生产与技术的停滞。x - 非效率理论研究的结果表 明：当企业规模过大，集中程度过高时，不但不能获得规模经济效益和组合经济 效益，不能保证企业具有创新动力，而且还会导致企业内部资源分配的非效率性， 即x 非效率。深一层次的理解，当企业进行合并后集中程度过高、规模过大时， 在其领域应当已经占据较大甚至全部市场份额，市场竞争带来的压力急剧减少甚 至消失，其通过控制商品数量或者提价等手段可以轻而易举的获得高额利润，企 魏丽丽：论中国的企业合并与反垄断法的政策取向，西南政法大学硕士学位论文2 0 0 4 年。 o 漆多俊：中国反垄断立法问题研究，载法学评论1 9 9 7 年第3 期。 王晓晔：我国反垄断法的框架，载法学研究1 9 9 6 年第4 期。 曰x 非效率理论：市场结构理论表明，某一产业内企业数量越少，市场垄断力量就越大。而垄断企业在不存 在市场竞争o l 伟i j 约束的状况下，就会放松内部管理和技术创新，从而导致了生产和经营低效率，这些企业不 会自觉按照边际成本或平均成本制定价格，而往往会制定垄断价格，导致社会资源分配的低效率。公营垄断 企业之所以会产生x - z l l ：效率，是其进行经济活动的环境而决定的。如果外部环境是完全竞争的市场，那企业 的内部就会产生一种“外部压力感”，从而导致该企业提，每生产效率，降低成本，即产生x - 效率。如果外部环 境没有竞争压力，那么在垄断企业里，上至经营者下至每个