（宪法学与行政法学专业论文）论股权激励制度及其完善.pdf

些塑坚型l 二y 1 1 1 1 1 11 7 1 1 4 11 1 1 i i l 3 i9ii i 攀 原创性声明 本人声明：所呈交的论文是本人在导师指导下进行的研究工作。 除了文中特别加以标注和致谢的地方外，论文中不包含其他人已发 表或撰写过的研究成果。参与同一工作的其他同志对本研究所做的 任何贡献均已在论文中作了明确的说明并表示了谢意。 签名：豇目】2 越一日期：纥6 = 2 f 本论文使用授权说明 本人完全了解上海大学有关保留、使用学位论文的规定，即： 学校有权保留论文及送交论文复印件，允许论文被查阅和借阅；学 ， 校可以公布论文的全部或部分内容。 ( 保密的论文在解密后应遵守此规定) n 上海大学法学硕士学位论文 论股权激励制度及其完善 姓名：张朋成 导师；石峰 学科专业：宪法学与行政法学 上海大学法学院 2 0 0 8 年4 月 上海大学硕士学位论文 ad i s s e r t a t i o ns u b m i t t e dt os h a n g h a iu n i v e r s i t yf o rt h e d e g r e eo fm a s t e ri nl a w t h er e s e a r c ho fs t o c k h o l d e r ，sr i g h t s d r i v es y s t e ma n dc o n s u m m a t i o n m d c a n d i d a t e ：z h a n g p e n g c h e n g s u p e r v i s o r ：s h i f e n g m a j o r ：c o n s t i t u t i o na n d a d m i n i s t r a t i v el a w l a w c o l l e g e ，s h a n g h a iu n i v e r s i t y 0 4 ，2 0 0 8 i v 上海人学硕士学位论文 摘要 鉴于股权激励制度在现代企业治理中的重要意义，我国实有必要引进并大 力推广该制度。本文在总结了股权激励制度基本理论和发展概况的基础上，对 我国目前股权激励制度的法律法规做出了详细的评析。分析了在现行法律框架 下推行股权激励的步骤、模式和程序。根据目前的法律规范，股权激励原则上 限于上市公司，上市公司的股权激励要依照证监会发布的上市公司股权激励 管理办法( 试行) 的规定规范运作。并且对于国有或国有控股的上市公司而言， 进行股权激励除了要遵守上市公司股权激励管理办法( 试行) 外，还必须遵 守国务院国资委制定的国有控股上市公司( 境内) 实施股权激励试行办法 和国有控股上市公司( 境外) 实施股权激励试行办法两个行政规章的规定。 对这些法律规范涉及的主要方面本文都进行了详细的介绍和剖析。 在分析现行法律规范的基础上，本文对法律规范的不足之处提出了完善建 议。尤其对于非上市公司而言，国家还未出台相关的股权激励规范，本文也对 此提出了立法建议，希望可以有助于尽快健全法律的空白点，使法律规范实现 全覆盖。 最后，针对股权激励过程中最热点的两大问题“员工持股和管理层收购疗， 本文也进行了详细的探讨和分析。并在此基础上提出了促进普通员工持股与管 理层股权激励相结合，慎重采用管理层收购模式等建议，希望能在法制化的框 架下，积极推进员工持股，规范管理层收购，以实现促进企业效益提高、改善 收入分配结构和避免国有资产流失的目标，使股权激励制度真正能够在中国大 地上生根发芽，造福于中国的企业和民众! 关键词：股权激励、限制性股票、股票期权、员工持股、管理层收购 v 上海大学硕士学位论文 a b s t r a c t i nv i e wo ft h ef a c tt h a tt h es t o c k h o l d e r sr i g h t sd r o v et h a tt h es y s t e mg o v e r n si n t h em o d e me n t e r p r i s et h ei m p o r t a n tm e a n i n g , o u rc o t m t r yr e a u yh a st h ee s s e n t i a l i n t r o d u c t i o na n dp r o m o t e st h i s ，s y s t e mv i g o r o u s l y t h i sa r t i c l ei ns u m m a r i z e dt h e s t o c k h o l d e r sr i g h t sd r i v es y s t e me l e m e n t a r yt h e o r ya n di nt h ed e v e l o p m e n ts u r v e y f o u n d a t i o n , t oo i l rc o u n t r yp r e s e n ts t o c k h o l d e r sr i g h t sd r o v et h a ts y s t e m sl a w sa n d t e g u l a t i o n s , h a v em a d et h ed e t a i l e dg v a h a t i o n a n a l y z e dh a sc a r r i e d - o u t s t o c k h o l d e rsr i g h t sd r i v eu n d e rt h ec u r r e n tl a wf r a m et h es t e p ，t h ep a t t e r n a n dt h e p r o c e d u r e a c c o r d i n gt ot h ep r e s e n tl c g a ln o r m ，t ob el i s t e d ss t o c k h o l d e r sr i g h t s d r o v et h a tm u s td e f e rt os e c u r i t i e ss u p e r v i s o r ya s s o c i a t i o ni s s u e s t ob el i s t e d s t o c k h o l d e r sr i g h t s d r i v ep o l i c i n gm e t h o d ( i m p l e m e n t a t i o n ) a n ds p e a k i n go f s t a t e - o w n e do rt h es t a t e o w n e dh o l d i n g st ob el i s t e d ，c a r r i e so nt h es t o c k h o l d e r s r i g h t st od r i v et h a tm u s to b s e r v et h en a t i o n a lc a p i t a lc o m m i t t e et of o r m u l a t e 伸t h e s t a t e - o w n e dh o l d i n gt ob el i s t e d ( d o m e s t i c ) t oi m p l e m e n ts t o c k h o l d e r sf i g h t st o d r i v ei m p l e m e n t a t i o nm e a n s ”a n d t h es t a t e - o w n e dh o l d i n gt ob el i s t e d ( f o r e i g n ) i m p l e m e n t ss t o c k h o l d e r sf i g h t sd r i v ei m p l e m e n t a t i o nm e a n s ht w oa d m i n i s t r a t i v e r e g u l a t i o n ss t i p u l a t i o n p r i n c i p a la s p e c tt h i sa r t i c l ew h i c hi n v o l v e st ot h e s el e g a l n o h i lh a sc a r r i e do nt h ed e t a i l e di n t r o d u c t i o na n dt h ea n a l y s i s i nt h ea n a l y s i sc u r r e n tl a ws t a n d a r d sf o u n d a t i o n ，t h i sa r t i c l ep r o p o s e dt ol e g a l n o r m sd e f i c i e n c yc o n s u m m a t e st h es u g g e s t i o n e s p e c i a l l ys p e a k i n go ft h en o n - t o b el i s t e d , t h en a t i o n a lr e l e a s i n gr e l a t e ds t o c k h o l d e r sr i 曲t sd r i v es t a n d a r d , t h i sa r t i c l e a l s or e g a r d m gt h i sh a dn o tp r o p o s o dt h el e g i s l a t i v es u g g e s t i o n , h o p e dm a yb eh e l p f i l l t oa ss o o na sp o s s i b l et h ep e r f e c tl e g a lb l a n ks p o t ，c a u s e st h el e g a ln o r mt or e a l i z e t h ee n t i r ec o v e r f i n a l l y , i nv i e wo ft h es t o c k h o l d e r sr i g h t sd r o v et h a ti nt h ep r o c e s st h em o s th o t s p o t st w om a j o rp r o b l e m s t h es t a f fo w n ss t o c k sw i t ht h em a n a g e m e n tp u r c h a s e ”， t h i sa r t i c l eh a sa l s oc a r r i e do nt h ed e t a i l e dd i s c u s s i o na n dt h ea n a l y s i s b a s e do nt h i s v l 上海大学硕士学位论文 a n dp r o p o s e dt h ep r o m o t i o no r d i n a r ys t a f fo w n ss t o c k s 丽t l lt h em a n a g e m e n t s t o c k h o l d e r sr i g h t sd r i v e su n i f i e s ，u s e ss u g g e s t i o n sp r u d e n t l ya n d s o0 nm a n a g e m e n t p u r c h a s ep a t t e r n t h eh o p ec a nu n d e rt h el e g a l i z a t i o nf r a m e ，a d v a n c et h es t a f ft o o w ns t o c k sp o s i t i v e l y , t h es t a n d a r dm a n a g e m e n tp u r c h a s e ，r e a l i z e st h ep r o m o t i o n p e r f o r m a n c eo fe n t e r p r i s e st oe n h a n c e , t h ei m p r o v e m e n t d i v i s i o no fi n c o m es t r u c t u r e a n dt oa v o i dt h es t a t ea s s e to u t f l o wt h eg o a l , c a u s e st h es t o c k h o l d e r sr i g h t st od r i v e t h a tt h es y s t e mc a nt a k er o o tt r u l yo nc h 纽at og e r m i n a t e ，b e n e f i t sc h i n a se n t e r p r i s e a n dt h ep o p u l a c e ! k e yw o r d ：s t o c k h o l d e r sr i g h t sd r i v e ，r s t r i e t i v es t o c k , s t o c ko p t i o n ，t h es t a f f o w n s t o c k s ，m a n a g e m e n tp u r c h a s e l 上海大学硕士学位论文 目录 前言3刖 百! 第一章股权激励的基本理论和发展概况4 第一节股权激励的基本涵义4 一、股权激励的定义和理论基础4 二、股权激励的作用4 第二节股权激励的发展概况。6 一、股权激励在国外的发展6 第二章股权激励的现行法律规范8 第一节上市公司的股权激励8 一、上市公司股权激励的前提条件和激励对象8 二、上市公司股权激励的条件与股票来源9 三、上市公司股权激励的方式。9 四、上市公司股权激励的实施程序和信息披露l l 五、上市公司股权激励的其他限制性规定。1 2 第二节国有控股上市公司的股权激励1 3 一、国有控股上市公司股权激励的前提条件1 3 二、国有控股上市公司股权激励的原则和对象1 4 三、国有控股上市公司股权激励的条件与股票来源1 5 四、国有控股上市公司股权激励的方式1 5 五、国有控股上市公司股权激励的实施程序与信息披露1 7 六、国有控股上市公司股权激励的其他限制性规定1 8 第三章股权激励的法律完善1 9 第一节上市公司股权激励的法律完善1 9 一、股权激励方式的完善1 9 二、股权激励财务融资的完善1 9 三、股权激励对象的完善：2 0 四、股权激励收益水平的完善2 0 五、股权激励总量与个人额度的完善。2 l 第二节非上市公司股权激励的法律思考2 l 一、非上市民营公司股权激励的法律思考2 1 二、非上市国有或国有控股公司股权激励的法律思考2 4 第四章股权激励热点问题的分析和规制2 6 第一节股权激励的发展趋势：员工持股。2 6 一、员工持股的历史发展与作用。2 7 二、员工持股的类型分析与比较2 7 三、员工持股在我国的推广及相关问题思考2 9 上海大学硕士学位论文 第二节股权激励的终极形式：管理层收购3 4 一、管理层收购的现状及争议3 4 二、管理层收购的意义及中外对比3 5 三、管理层收购的法律规范及完善3 7 结论4 1 参考文献4 4 作者攻读学位期间公开发表的学术论文4 7 致谢4 8 2 上海大学硕士学位论文 】上l 刖【青 在市场经济条件下，股权激励作为一种有效的激励模式，可以把企业经营管 理层、企业员工与企业所有者的利益紧紧联系在一起，有助于调动企业员工尤其 是企业经营管理层的积极性，使他们从自身利益出发，提高经营工作效率，在为 股东创造更大价值的同时，自身也可以分享企业发展的成果，较好的平衡了企业 所有者、企业管理层和企业员工的三方利益，因而受到世界各国的重视，目前已 经作为一种成熟的激励制度而被广泛采用。 我国自实行改革开放和社会主义市场经济之后，企业成为市场竞争的主体， 如何调动企业管理层和企业员工的工作积极性，提高经营管理效率和劳动生产 率，也成为企业治理必须要面对的问题。因而从上世纪八十年代开始，经济学界 些富有远见卓识的专家学者就大力提倡引入股权激励制度，我国在改革国有企 业的过程中也曾推出了内部职工股制度，这应该可以算是股权激励在中国运用的 雏形。但由于在我国，一项制度的推行往往是借助于国家政策，缺乏总体的制度 设计，因而在实践当中，往往会由于缺乏规范、缺乏监督制约而衍生出种种问题， 出现问题后又直接导致政策发生变化，最终的结果就是一项好的制度难以落实， 或者是政策反复导致“走走停停、一放就乱、一收就死 的局面。股权激励制度 在我国的推行同样也面对着这样的情况，由于在2 0 0 6 年之前我国一直没有相应 的法律、法规对股权激励制度进行具体的规范和细化，造成股权激励在实践中无 所适从，各地或各个企业各自为政，产生了大量问题，这些问题又由于无法可依 而得不到妥善处理，从而使股权激励的推行遇到了极大的法律障碍，没有得到大 面积的推广和应用，其积极作用也无从发挥。 鉴于以上的情况，为了使股权激励制度得到更好的推广，切实发挥其积极作 用，中国证监会制定了上市公司股权激励管理办法( 试行) 对上市公司的股权 激励做出了明确规定，国务院国资委也专门出台了国有控股上市公司( 境内) 实施股权激励试行办法和国有控股上市公司( 境外) 实施股权激励试行办法， 对国有控股上市公司的股权激励做出了规范。以上法规的出台，使股权激励在我 国的推行第一次建立在法制化的轨道上，必将有助于股权激励的推广，促进我国 企业的发展。当然，这些法律规范的出台只是股权激励迈出的一大步，其进一步发 展还有赖于法律、法规的不断健全和完善! 上海大学硕士学位论文 第一章股权激励的基本理论和发展概况 第一节股权激励的基本涵义 一、股权激励的定义和理论基础 从学理而言，所谓股权激励是指在经营者、员工与公司之间建立一种基于股 权为基础的激励约束机制，经营者、员工以其持有的股权与公司形成以产权为纽 带的利益共同体，分享公司的经营成果并承担公司的经营风险。啧目的就在于 通过经营者和员工的持股行为，使他们的个人利益与公司利益紧密结合，提高他 们的积极性与责任心，使其在为公司利益奋斗的过程中也实现个人利益的最大 化。从本质上看，股权激励是从人性出发而设计的中长期激励铝l j 度，可以使经营 者和员工摆脱打工者心态，以主人翁的姿态参与公司治理，并分享经营成果和分 担经营风险，较好的处理了经营者、员工和公司的三方关系，在现代公司治理中 得到广泛运用。 股权激励之所以必要，具体来说可以用两大公司治理理论来解释：一是委 托代理理论。该理论认为在公司里，经理人和股东实际上是一个委托代理的关系， 股东委托经理人经营管理资产。但由于股东和经理人属于不同的利益主体，其利 益并不完全重合，在信息不对称的条件下，经理人可能利用其信息优势损害股东 利益而谋求其自身私利。因而为了尽量降低这种委托成本，就应该使经理人也拥 有公司的股份，成为公司的股东，从而使其成为共同利益人，避免角色冲突。 二是人力资本理论。该理论认为，公司的发展除了依赖于股东的出资之外，还越 来越依赖于公司员工( 广义上的员工包含经理人) 的素质与积极性的发挥，印相 对于股东出资，人力资本在企业的发展中也占据着越来越重要的地位，因而公司 员工有权分享公司发展的利益。公司应该通过一定的制度安排( 主要是股权激励 的形式) ，使公司员工在取得劳动所得以外，也可以收获一部分资本所得，作为 对人力资本投入的补偿。股权激励，使公司经理人和员工都成为企业的股东，就 比较好的解决了上述两方面的问题和需要，因而受到越来越多的重视和推广，无 论是在发达资本主义国家还是在我国，都被日益广泛地采用。圆 二、股权激励的作用 。姜芳：股权激励的发展历程探讨【j 】管理科学2 0 0 7 。袁寒：论股权激励的理论背景和应用途径【j 】化工技术经济2 0 0 6 9 4 。 上海大学硕士学位论文 根据中外学者的研究，股权激励的作用在实践中主要体现在以下几方面：国 ( 1 ) 股权激励制度有利于管理层和公司形成利益共同体。股权激励的结果是 管理层成为股东，其个人利益与公司利益休戚与共，一荣俱荣，一损俱损，因此可 以有效弱化“委托代理”矛盾。不仅如此，由于管理人员的职位越高，其所持股 份的数额也越大，他的个人收益和风险也越大，相应的责任心也会越强。这种制度 对管理层既是动力，又是压力，可以促使其对企业更加尽心尽责。 ( 2 ) 股权激励制度有利于提高管理层的决策水平。在一项决策不但会直接影 响公司的利益，也会间接地影响自己的个人利益时，管理层在决策时就会慎重得 多。如果对决策后果并无十分把握，管理层的决策过程可能很自然地趋向民主化， 会接受其他员工或专家的意见。为了增大公司的利益，同时也使其个人利益最大 化，管理层会斟酌权衡以选择最佳和最实际可行的决策，这在很大程度上有利于 减少轻率、盲目的决策。 ( 3 ) 股权激励有利于减少短视行为。现在对管理层业绩的考察，通常是以其为 公司创造的效益为基础逐年进行的，这在客观上刺激了经营决策上的短期行为， 忽视短期利小、甚至无利而远期收益大的战略性的长期项目。引入股权激励带l j 度 后要求根据公司业绩进行综合考评，不仅关注公司本年度实现的财务指标，而且 关注公司将来的价值体现。因此，股权激励制度将有效减少短视行为，促使管理层 兼顾公司短期和长期目标，将注意力放到公司主营业务上，着力于提高公司的未 来价值。 ( 4 ) 股权激励制度增强投资者对公司的信心。上市公司管理层持股的情况每 年应在公司披露重大事项的文件中予以披露。当股民看到高级管理人员持股，而 且某些高级管理人员持股的数量较多时，会增强对该公司股票的信心，投资者会 觉得公司的高级管理人员与自己共同分担着公司在未来经营中可能遇到的风险。 特别是在公司遇到了某种市场压力，公众对公司的前途各执一词时，如果高级管 理人员能在允许认购的额度内尽量多地认购本公司的股份，这对稳定投资者对本 公司的信心有极大的作用。 ( 5 ) 股权激励的开放式股权结构有利于吸引新人才。股权激励制度不仅针对 公司现有员工，而且为公司将来吸纳新员工预留了同样的激励资格。这种承诺给 。孟晶、张杰：试述股权激励及其对我国上市公司的影响【j 】经济师2 0 0 6 5 5 上海大学硕士学位论文 新员工带来了很强的利益预期，具有相当的吸引力。有助于公司吸引和留住人才， 为公司的长远发展奠定基础。 第二节股权激励的发展概况 一、股权激励在国外的发展 股权激励最初起始于美国，1 9 5 2 年，美国一家叫菲泽尔( p f i z e r ) 的公司，为 了避免公司主管们的现金薪酬被高额的所得税率所征收，在雇员中推出了首个 股票期权计划，拉开西方成熟市场推行股权激励的序幕。至u 1 9 5 6 年，美国的路易 斯凯尔索等人设计了“员工持股计划( e s 0 p ) 。随后职工购股计划、股票期 权计划等股权激励模式纷纷出台，日本于6 0 年代后期也推出e s o p 等形式的股权 激励。股权激励在美国、日本的推行及其产生的积极影响，引起法国、英国、意 大利、澳大利亚等5 0 多个国家的效仿，使得股权激励成为一种国际潮流。不过， 这些国家的股权激励制度是在保留私有制和自由市场的前提下建立的，是调整 资本与经营、劳方与资方生产关系的一种制度改良，是在立法支持、税收优惠、 注重公平的基础上发展起来的。回 二、股权激励在我国的发展 股权激励在我国的发展起源于1 9 8 4 年企业股份制改造时出现的内部职工股。 内部职工股主要有两大来源：一是当时员工个人购买的本企业股票，二是在面 向社会募集股份的公司发行上市时，有些公司按照流通股1 0 的比侈i j 向员工配售 的股份。这些内部职工股在新股上市之日起半年后流通。但由于当时中国股市一、 二级市场巨大的差价收益，使得内部员工股一旦获准流通，大多数员工就会马 上抛出手中的股份，内部职工股没有起到应有的”风险共担、利益共享”的作用。 所以国家很快就禁止发行内部职工股。之后，我国在1 9 9 4 年曾试行了一种新的职 工持股制度一公司职工股，但只坚持了4 年多时间，就被证监会取消了。内部职工 股和公司职工股，虽以失败而告终，但这并不代表中国资本市场上的职工持股 探索就此偃旗息鼓。实践中，出现了一种新的替代方式一职工持股会，1 9 9 7 年以 后在全国各地的上市公司和非上市企业中普遍推开。但实施中发现职工持股容易 造成职工个人利益和公司长远发展的对立，不利于公司的长远发展，于是到了 2 0 0 0 年这个浪潮也开始减弱。 。姜芳：股权激励的发展历程探讨【j 】管理科学2 0 0 7 6 上海大学硕士学位论文 2 0 0 0 年之后，上市公司的股权激励进入了一个新的阶段，其重点向激励性转 移，注重对经营者和核心技术管理人员的股权激励，2 0 0 3 年初，国务院国资委 成立后，作为出资人，身兼管人、管事、管资产三种职能，开始探索对经营者的 管理激励之道。2 0 0 3 年底，国资委出台中央企业负责人考核管理办法，决定 对央企高管实行年薪制，在股权激励问题上则表示：先在境外上市公司推行股权 激励，积累经验后在扩展到境内上市公司。境外上市的交通银行成为首家实行股 权激励的国有商业银行后，激发了国内上市公司对股权激励的关注。 其后，2 0 0 5 年4 月，随着股权分置改革的展开，股权激励再次成为热点，许 多上市公司在发布股份分置方案时推出股权激励计划。2 0 0 6 年1 月4 日，在经历了 多年的等待之后，中国证监会正式发布了上市公司股权激励管理办法( 试行) 。 该管理办法借鉴了国外的成功经验，对股权激励规定了严格的信息披露制度， 不仅要求上市公司在股东大会和董事会就股权激励形成决议后及时披露决议内 容，还要求在定期报告中详细披露报告期内股权激励计划的实施情况，同时对 于滥用股权激励的行为也规定了具体的罚则。 为了适应股权激励发展的需要， 针对国有控股上市公司，国务院国资委也专门出台了国有控股上市公司( 境内 实施股权激励试行办法和国有控股上市公司( 境外) 实施股权激励试行办法， 对国有控股上市公司的股权激励做出了规范。这些行政规章的制定和颁布，使上 市公司的股权激励第一次建立在了有法可依的基础上，使上市公司的股权激励走 上了法制化的轨道，直接推动了大量上市公司出台了股权激励计划。相信随着实 践的进一步发展，股权激励也将成为常态，为改善上市公司治理、提高上市公司 效益做出更大的贡献。 但需要指出的是，目前的股权激励规范都还是指向于上市公司，对于大量的 非上市公司如何推行股权激励还缺乏统一的法律规定，在实践中，往往采用的都 是管理层收购的模式，但由于我国管理层收购的各项配套制度不健全，管理层收 购普遍无法公开、公正、透明进行，带来了国有资产大量流失，社会两极分化加 重等一系列负面影响，迫切需要国家出台相应的法律规范，使非上市公司的股权 激励也建立在法制化的轨道上，避免任意性和随意性，真正做到公开、公正、透 。同 。同 7 上海大学硕士学位论文 明的股权激励，使更多的社会大众可以从中受益。 第二章股权激励的现行法律规范 上文从学理的角度对股权激励的定义和作用进行了探讨，下面将着重从法律 规范的角度来分析股权激励及其法律规范。从法律上说，所谓股权激励是指公司 以本公司股票为标的，对其董事、监事、高级管理人员及其他员工进行的长期性 激励。o 这种激励也因为公司上市与否和是否系国有或国有控股，而由不同的规 范来调整。这主要是因为上市公司牵涉到众多公众投资者利益，因而对其的规范 自然要严于非上市公司，而公司若系国有或国有控股，则需要特别照顾到国有资 产的保值增值避免国有资产流失等特殊问题，因而也会有专门规范。 第一节上市公司的股权激励 对于上市公司的股权激励，中国证监会于2 0 0 6 年1 月4 日发布了上市公司股 权激励管理办法( 试行) 主要从以下几方面进行了规范： 一、上市公司股权激励的前提条件和激励对象 上市公司股权激励管理办法( 试行 规定上市公司具有下列情形之一的， 不得实行股权激励计划：最近一个会计年度财务会计报告被注册会计师出具否 定意见或者无法表示意见的审计报告；最近一年内因重大违法违规行为被中国 证监会予以行政处罚；中国证监会认定的其他情形。 因而股权激励的前提条件也可以归纳为：最近一个会计年度财务会计报告 未被注册会计师出具否定意见，审计报告没有出现注册会计师无法表示意见的情 形。最近一年内没有因重大违法违规行为被中国证监会予以行政处罚；没有 出现中国证监会认定的其他不宜进行股权激励的情形。 上市公司股权激励管理办法( 试行) 规定股权激励计划的激励对象可以包 括上市公司的董事、监事、高级管理人员、核心技术( 业务) 人员，以及公司认 为应当激励的其他员工，但不应当包括独立董事。并且下列人员不得成为激励对 象：最近3 年内被证券交易所公开谴责或宣布为不适当人选的；最近3 年内因 重大违法违规行为被中国证监会予以行政处罚的；具有中华人民共和国公司 。证监会：上市公司股权激励管理办法( 试行) ，第二条 o 证监会：上市公司股权激励管理办法( 试行 ，第七条 8 上海大学硕士学位论文 法规定的不得担任公司董事、监事、高级管理人员情形的。回 特别需要指出的是该办法规定独立董事应当就股权激励计划是否有利于上 市公司的持续发展，是否存在明显损害上市公司及全体股东利益发表独立意见。 因此为了保障独立董事的独立地位，避免独立董事受到利益干扰，管理办法明确 了激励对象不包括独立董事。 二、上市公司股权激励的条件与股票来源 上市公司股权激励管理办法( 试行) 规定上市公司的股权激励对象为董事、 监事、高级管理人员的，上市公司应当建立绩效考核体系和考核办法，以绩效考 核指标为实施股权激励计划的条件。 股权激励的目的本就在于促使激励对象全力高效工作，为股东创造最大价 值。因而也只有在激励对象完成绩效考核指标的前提下才可以享受股权激励所带 来的财富增值，未完成考核指标的不得享受股权激励。 至于股权激励的股票来源，该办法规定拟实行股权激励计划的上市公司，可 以根据本公司实际情况，通过以下方式解决标的股票来源：向激励对象发行股 份；回购本公司股份；法律、行政法规允许的其他方式。u 三、上市公司股权激励的方式 上市公司股权激励管理办法( 试行) 规定股权激励可以采用限制性股票和 股票期权以及法律、行政法规允许的其他方式。目前国内上市公司还只能采用限 制性股票和股票期权的方式开展股权激励，而依据国有控股上市公哥( 境外) 实施股权激励试行办法在国外上市的公司还可以采用股票增值权等国际通行的 激励方式。 所谓限制性股票是指激励对象按照股权激励计划规定的条件，从上市公司获 得的一定数量的本公司股票。具体来说，即激励对象在达至! l 股权激励计划确定的 业绩条件之后，有权从公司获得一定数量的公司股票。但获得的股票不能够立即 流通，而是要有一定的限售期，以保证激励成为一种长期激励，避免激励的短期 化。采用这种方式，激励对象可以依优惠价格或者无偿从上市公司取得股票，只 是股票要有一定的禁售期，同时，如果上市公司是以股票市价为基准确定限制性 证监会： 上市公司股权激励管理办法( 试行) ，第八条 9 证监会：上市公司股权激励管理办法( 试行) ，第九条 证监会：( i - 市公司股权激励管理办法( 试行) 。第十一条 9 上海人学硕上学位论文 股票授予价格的，在下列期间内不得向激励对象授予股票：定期报告公布前3 0 日；重大交易或重大事项决定过程中至该事项公告后2 个交易日；其他可能 影响股价的重大事件发生之日起至公告后2 个交易日。以避免人为操纵股票市价， 损害投资者利益的事件发生。1 2 所谓股票期权是指上市公司授予激励对象在未来一定期限内以预先确定的 价格和条件购买本公司一定数量股份的权利。它与限制性股票的区另l j 在于限制性 股票，是激励对象符合条件后一定可以获取的，而股票期权只是给予了激励对象 以约定价格和条件购买公司股票的权利，激励对象可以行使也可以不行使，如果 不行使则激励对象并不会获得公司的股份。并且限制性股票的获取可能是无偿 的，而股票期权的行使则是有偿的，要按约定的行权价行权。 上市公司股权激励管理办法( 试行) 对采用股票期权方式进行股权激励做 出了明确具体的规定：股票期权授权日与获授股票期权首次可以行权日之间的间 隔不得少于1 年；股票期权的有效期从授权日计算不得超过1 0 年；上市公司董事 会可以根据股东大会审议批准的股票期权计划，决定一次性授出或分次授出股票 期权，但累计授出的股票期权涉及的标的股票总额不得超过股票期权计划所涉及 的标的股票总额；在股票期权有效期内，上市公司应当规定激励对象分期行权： 股票期权有效期过后，已授出但尚未行权的股票期权不得行权；上市公司在授予 激励对象股票期权时，应当确定行权价格或行权价格的确定方法，行权价格不应 低于下列价格较高者：股权激励计划草案摘要公布前一个交易日的公司标的股 票收盘价；股权激励计划草案摘要公布前3 0 个交易日内的公司标的股票平均收 盘价。 按照上述规定操作时，还有时间上的限制，该办法规定上市公司在下列期问 内不得向激励对象授予股票期权：定期报告公布前3 0 日；重大交易或重大事 项决定过程中至该事项公告后2 个交易日；其他可能影响股价的重大事件发生 之日起至公告后2 个交易日。同时，激励对象应当在上市公司定期报告公布后第2 个交易日，至下一次定期报告公布前1 0 个交易日内行权，但不得在下歹l j 期间内行 权：重大交易或重大事项决定过程中至该事项公告后2 个交易日；其他可能 记证监会： 上市公司股权激励管理办法( 试行) ，第三章 1 0 上海大学硕士学位论文 影响股价的重大事件发生之日起至公告后2 个交易日。墙 四、上市公司股权激励的实施程序和信息披露 上市公司股权激励管理办法( 试行) 规定上市公司董事会下设的薪酬与考 核委员会负责拟定股权激励计划草案。薪酬与考核委员会应当建立完善的议事规 则，其拟订的股权激励计划草案应当提交董事会审议；独立董事应当就股权激励 计划是否有利于上市公司的持续发展，是否存在明显损害上市公司及全体股东利 益发表独立意见；上市公司应当在董事会审议通过股权激励计划草案后的2 个交 易日内，公告董事会决议、股权激励计划草案摘要、独立董事意见。 股权激励计划应包括以下内容：股权激励计划的目的：激励对象的确定 依据和范围；股权激励计划拟授予的权益数量、所涉及的标的股票种类、来源、 数量及占上市公司股本总额的百分比；若分次实施的，每次拟授予的权益数量、 所涉及的标的股票种类、来源、数量及占上市公司股本总额的百分比；激励对 象为董事、监事、高级管理人员的，其各自可获授的权益数量、占股权激励计划 拟授予权益总量的百分比；其他激励对象( 各自或按适当分类) 可获授的权益数 量及占股权激励计划拟授予权益总量的百分比；股权激励计划的有效期、授权 日、可行权日、标的股票的禁售期；限制性股票的授予价格或授予价格的确定 方法，股票期权的行权价格或行权价格的确定方法：激励对象获授权益、行权 的条件，如绩效考核体系和考核办法，以绩效考核指标为实施股权激励计划的条 件：股权激励计划所涉及的权益数量、标的股票数量、授予价格或行权价格的 调整方法和程序；公司授予权益及激励对象行权的程序；公司与激励对象各 自的权利义务。此外还包括公司发生控锘l j 权变更、合并、分立、激励对象发生职 务变更、离职、死亡等事项时如何实施股权激励计划和股权激励计划的变更、终 止及其他重要事项等。 同时，上市公司应当聘请律师对股权激励计划出具法律意见书，至少对以下 事项发表专业意见：股权激励计划是否符合本办法的规定；股权激励计划是 否已经履行了法定程序；上市公司是否已经履行了信息披露义务；股权激励 计划是否存在明显损害上市公司及全体股东利益和违反有关法律、行政法规的情 形；其他应当说明的事项。 ”证监会：上市公司股权激励管理办法( 试行) ，第四章 1 1 上海大学硕士学位论文 在董事会审议通过股权激励计划后，上市公司应将有关材料报中国证监会备 案，同时抄报证券交易所及公司所在地证监局。中国证监会自收到完整的股权激 励计划备案申请材料之日起2 卟工作日内未提出异议的，上市公司可以发出召开 股东大会的通知，审议并实施股权激励计划。在上述期限内，中国证监会提出异 议的，上市公司不得发出召开股东大会的通知审议及实施该计划。股东大会召开 后，就股权激励计划作出决议，必须经出席会议的股东所持表决权的2 3 以上通 过。 股权激励计划经股东大会审议通过后，上市公司应当持相关文件到证券交易 所办理信息披露事宜，到证券登记结算机构办理有关登记结算事宜。上市公司应 当按照证券登记结算机构的业务规贝l j ，在证券登记结算机构开设证券账户，用于 股权激励计划的实施。尚未行权的股票期权，以及不得转让的标的股票，应当予 以锁定。激励对象的股票期权的行权申请以及限制性股票的锁定和解锁，经董事 会或董事会授权的机构确认后，上市公司应当向证券交易所提出行权申请，经证 券交易所确认后，由证券登记结算机构办理登记结算事宜。已行权的股票期权应 当及时注销。 此外，在信息披露上，上市公司应当按照有关规定在财务报告中披露股权激 励的会计处理。还应在定期报告中披露报告期内股权激励计划的实施情况，包括： 报告期内激励对象的范围；报告期内授出、行使和失效的权益总额；至报 告期末累计已授出但尚未行使的权益总额；报告期内授予价格与行权价格历次 调整的情况以及经调整后的最新授予价格与行权价格；瞳事、监事、高级管理 人员各自的姓名、职务以及在报告期内历次获授和行使权益的情况；因激励对 象行权所引起的股本变动情况；股权激励的会计处理方法。 五、上市公司股权激励的其他限制性规定 上市公司股权激励管理办法( 试行) 规定上市公司全部有效的股权激励计 划所涉及的标的股票总数累计不得超过公司股本总额的1 0 。非经股东大会特尉 决议批准，任何一名激励对象通过全部有效的股权激励计划获授的本公司股票累 计不得超过公司股本总额的1 。这也就意味着股权激励不会从根本上改变公司的 证监会：上市公司股权激励管理办法( 试行) ，第五章 1 2 上海大学硕士学位论文 控制结构，以维护公司既有股东的利益。描 此外，该办法还规定上市公司不得为激励对象依股权激励计划获取有关权益 提供贷款以及其他任何形式的财务资助，包括为其贷款提供担保。就是说，现阶 段，我国还不允许对股权激励进行杠杆融资。悖 第二节国有控股上市公司的股权激励 上市公司从所有制性质角度，可以区分为国有控股上市公司与普通公众公 司。普通公众公司推行股权激励，只要依照上市公司股权激励管理办法( 试行) 的规定即可。但国有控股上市公司除了依照上市公司股权激励管理办法( 试行) 的规定外，还必须遵守国资委制定的国有控股上市公司( 境内) 实施股权激励 试行办法和国有控股上市公司( 境外) 实施股权激励试行办法两个办法的 规定。这是由于与普通公众公司相比，国有控股上市公司的大股东是代表国家履 行出资人职责的国资委，因而国资委可以针对国有控股企业的特殊情况出台专门 性的规范。国有控股上市公司在境外上市的，还要遵守上市地的法律、法规和交 易所上市规则的要求。 一、国有控股上市公司股权激励的前提条件 根据国有控股上市公司( 境内) 实施股权激励试行办法规定，境内上市 公司实施股权激励的前提条件是：公司治理结构规范，股东会、董事会、经理 层组织健全，职责明确，外部